Апелляционное постановление № 10-22/2018 от 25 ноября 2018 г. по делу № 10-22/2018

Дело № 10-22/2018 Судья Пьянова Ю.В.


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

26 ноября 2018 года г. Орел

Северный районный суд г.Орла в составе председательствующего судьи Лукьянова Р.Н., с участием государственного обвинителя Шумаковой Н.Ю., защитника осужденного ФИО1 адвоката Елескиной О.В., предоставившей ордер № 41н от 30.10.2018г. и удостоверение № 0816 от 27.09.2016г., при секретаре Алехиной Н.И., рассмотрел в апелляционном порядке в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя прокурора Северного района г. Орла Михайлова М.А. на приговор мирового судьи судебного участка №1 Северного района г. Орла от 27.09.2018г., которым

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, имеющий среднее профессиональное образование, не работающий, женатый, военнообязанный, не имеющий на иждивении несовершеннолетних детей, зарегистрированный и проживающий по адресу: <адрес>, ранее судимый

- 24.05.2016 мировым судьей судебного участка №2 Северного района г. Орла по ст.322.3 УК РФ к штрафу в размере 100 000 рублей. Постановлением мирового судьи судебного участка №2 Северного района г. Орла от 14.11.2017 уплата штрафа рассрочена на 36 месяцев. Штраф не оплачен,

- 29.01.2018 мировым судьей судебного участка №1 Северного района г. Орла по ст.322.3 УК РФ, ст.70 УК РФ к штрафу в размере 140 000 рублей, штраф не оплачен. Постановлением мирового судьи судебного участка №2 Северного района г. Орла от 03.09.2018 штраф заменен на 220 часов обязательных работ. Наказание не отбыто,

признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст.322.3 УК РФ и ему назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 (один) год.

В соответствии со ст. 70 УК РФ, с учетом п. «г» ч.1 ст. 71 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору мировым судьи судебного участка №1 Северного района г. Орла 29.01.2018 (с учетом изменений, внесенных постановлением мирового судьи судебного участка №2 Северного района г.Орла от 30.09.2018), окончательно ФИО1 назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 (один) год 10 (десять) дней.

В соответствии со ст. 73 УК РФ, назначенное наказание ФИО1 в виде лишения свободы считать условным, установив испытательный срок на 1 (один) год, в течение которого осужденный своим поведением должен доказать свое исправление.

Одновременно ФИО1 наложены обязанности, предусмотренные ст. 73 УК РФ.

Мера пресечения оставлена прежней, в виде обязательства о явке.

Заслушав выступления государственного обвинителя Шумаковой Н.Ю. поддержавшей доводы апелляционного представления, осужденного, защитника осужденного, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

приговором мирового судьи судебного участка №1 Северного района г. Орла от 27.09.2018 ФИО1 осужден за совершение преступления, предусмотренного ст.322.3 УК РФ, а именно фиктивная постановка на учет иностранного гражданина по месту пребывания в жилом помещении в Российской Федерации.

ФИО1, являясь гражданином РФ, 14.08.2017, 04.09.2017, 30.11.2017 совершил ряд тождественных действий, имеющих общую цель – фиктивную постановку на учет иностранного гражданина по месту пребывания в жилом помещении в Российской Федерации, и составляющих в своей совокупности единое продолжаемое преступление, при обстоятельствах изложенных в приговоре.

ФИО1, согласившись с предъявленным обвинением, поддержал свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, дело рассмотрено в особом порядке.

Не согласившись с указанным приговором, заместитель прокурора Северного района г.Орла Михайлов М.А. обратился в суд с апелляционным представлением, в которой указал, что приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора в виде его чрезмерной мягкости. Полагал, что следует усилить осужденному ФИО1 наказание, а именно: признать ФИО1 виновным в совершении преступления, предусмотренного ст.322.3 УК РФ и назначить ему наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69, 71 УК РФ (с учетом постановления мирового судьи судебного участка №2 Северного района г.Орла от 03.09.2018) окончательно назначить наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний в виде 1 года 6 месяцев 10 дней лишения свободы с отбыванием в колонии-поселения. Меру пресечения ФИО1 - избрать в виде заключения под стражу, взяв его под стражу в зале суда немедленно. Зачесть время содержания ФИО1 в ИВС до вступления приговора в законную силу в соответствии с п. «в» ч.3.1 ст. 72 УК РФ лишения свободы из расчета один день за один день.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции осужденный ФИО1 и его защитник-адвокат Елескина О.В. просили отказать в удовлетворении заявленных в представлении требований, полагая, что приговор является законным и обоснованным.

Проверив материалы дела, выслушав доводы государственного осужденного, защитника осужденного ФИО1, адвоката Елескину О.В. суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам. Судом соблюдены все условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства в связи с согласием с предъявленным обвинением, судебное разбирательство проведено в порядке, установленном главами 35, 36, 38, 39 и 40 УПК РФ.

Как следует из приговора и протокола судебного заседания ФИО1, поддержал свое ходатайство о применении особого порядка принятия судебного решения, пояснив, что согласие высказал добровольно, после консультации с защитником, осознает характер и последствия заявленного ходатайства, вину в содеянном признал полностью.

Защитник, государственный обвинитель не возражали против постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Дело рассмотрено без исследования в общем порядке доказательств.

Нарушений уголовно-процессуального закона, регулирующего особый порядок судопроизводства, по делу не усматривается.

Вывод об обоснованности обвинения, с которым согласился ФИО1, является правильным, его действия по ст.322.3 УК РФ, судом квалифицированны верно. Оснований не согласиться с данной квалификацией у суда апелляционной инстанции не имеется.

Наказание ФИО1 назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, обстоятельств дела, данных о личности осужденного, в том числе указанных в апелляционном представлении, наличие смягчающих и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условие жизни его семьи.

С учетом личности подсудимого и конкретных обстоятельств дела, учитывая степень раскаяния ФИО1 в содеянном, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о возможности исправления ФИО1 без реального отбывания наказания, и возможным назначить ему наказание в виде лишения свободы условно, с применением ст.73 УК РФ, что будет достаточным для его исправления, а также позволит достичь целей наказания, установленных ст.43 УК РФ.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 389.20 УПК РФ, в результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд может принять решение об изменении приговора или иного обжалуемого судебного решения.

В силу положений п. 3 ст. 389.15 УПК РФ неправильное применение уголовного закона является основанием отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке.

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 52 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 (ред. от 29.11.2016) "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", решая вопрос о назначении наказания в соответствии с частью 5 статьи 69 УК РФ лицу, совершившему другое преступление до вынесения приговора по первому делу, суд применяет общие правила назначения наказания по совокупности преступлений. При этом окончательное наказание, назначаемое путем частичного или полного сложения, должно быть строже наиболее строгого из наказаний, назначенных за входящие в совокупность преступления.

Однако суд первой инстанции в нарушении указанных требований, при назначении окончательного наказания ФИО1 необоснованно применил ст. 70 УК РФ, тогда как, события преступления по настоящему приговору имели место в 2017 году, а предыдущий приговор, был вынесен 29.01.2018.

Таким образом, окончательное наказание ФИО1 должно было быть назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, то есть по совокупности преступлений, путем частичного или полного сложения назначенных наказаний, с учетом того обстоятельства, что наказание по предыдущему приговору не отбыто.

Учитывая допущенные нарушения, апелляционное представление прокурора подлежит частичному удовлетворению, а приговор мирового судьи судебного участка №1 Северного района г. Орла от 27.09.2018 года изменению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20 и 389.28 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционное представление заместителя прокурора района Михайлова М.А. на приговор судьи судебного участка №1 Северного района г. Орла от 27.09.2018 года в отношении ФИО1 - удовлетворить частично.

Приговор судьи судебного участка №1 Северного района г. Орла от 27.09.2018 года в отношении ФИО1 изменить, исключить указание на применение ст. 70 УК РФ.

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ, с учетом требований п. «г» ч.1 ст. 71 УК РФ по совокупности наказания назначенного по настоящему приговору и наказания по приговору мировым судьи судебного участка №1 Северного района г. Орла 29.01.2018 (с учетом изменений, внесенных постановлением мирового судьи судебного участка №2 Северного района г.Орла от 30.09.2018), путем частичного сложения окончательно назначить ФИО1 наказание в виде лишения свободы на срок 1 (один) год 10 (десять) дней.

В остальной части приговор судьи судебного участка №1 Северного района г. Орла от 27.09.2018 года оставить без изменения, а апелляционное представление без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента провозглашения, но может быть обжаловано в кассационную инстанцию Орловского областного суда в порядке, установленном гл. 47.1 УПК РФ в течение одного года со дня его вступления в законную силу.

Председательствующий Р.Н. лукьянов