Апелляционное постановление № 10-75/2017 от 11 сентября 2017 г. по делу № 10-75/2017

Мировой судья Ваймер И.Г.

Дело №10-75/2017


А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Омск 12 сентября 2017 года

Кировский районный суд г. Омска в составе председательствующего судьи Кармацкого М.Ю., при секретаре судебного заседания Войтенко А.А., с участием помощника прокурора Каргаполовой Т.А., подсудимого ФИО1, защитника – адвоката Паскарь Т.И., рассмотрев в апелляционном порядке апелляционное представление государственного обвинителя на приговор мирового судьи судебного участка № 46 в Кировском судебном районе в г. Омске от 02.08.2017, которым ФИО1 осужден по ч. 1 ст.158 УК РФ,

У С Т А Н О В И Л:

Приговором мирового судьи судебного участка № 46 в Кировском судебном районе в г. Омске от 02 августа 2017 года ФИО1 при обстоятельствах изложенных в приговоре признан виновным и осужден по ч. 1 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишение свободы на срок 9 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Государственный обвинитель в своем апелляционном представлении просит приговор мирового судьи судебного участка № 46 в Кировском судебном районе в г. Омске от 02.08.2017 изменить: признать в соответствии с п. «г» ч.1 ст.61 УК РФ в качестве смягчающего обстоятельства «наличие на иждивении малолетних детей», исключить формулировку суда об отсутствии оснований для применения положений ст. 69 УК РФ относительно приговора мирового судьи судебного участка №43 в Кировском судебном районе в г. Омске от 28.06.2017, назначить ФИО1 по ч.1 ст.158 УК РФ наказание в виде лишения свободы сроком 8 месяцев, указать в резолютивной части приговора об истечении срока отбывания наказания со 02.08.2017 с зачетом в срок отбытия наказания времени содержания под стражей с 19.07.2017 по 01.08.2017.

В суде апелляционной инстанции прокурор просила апелляционное представление удовлетворить по доводам, изложенным в нем.

ФИО1, его защитник просили удовлетворить представление, снизить назначенное наказание, защитник также просила учесть наличие у подсудимого заболевания – ВИЧ и еще снизить наказание.

Потерпевший в судебном заседании участия не принимал, извещен надлежаще, о рассмотрении дела с личным участием не ходатайствовал.

В соответствии с ч.7 ст.389.13 УПК РФ суд апелляционной инстанции с согласия сторон постановил рассмотреть апелляционное представление без проверки всех доказательств, которые были исследованы судом первой инстанции.

Выслушав участников процесса, проверив материалы уголовного дела, доводы представления, суд пришел к следующим выводам.

Судом первой инстанции данное уголовное дело было рассмотрено в порядке особого судопроизводства.

Обвинение, с которым согласился подсудимый, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Судом первой инстанции при назначении наказания учтены не все обстоятельства смягчающие наказание. Так в судебном заседании, ФИО1 указал о наличии у него на иждивении малолетних детей. Однако мировой судья не признал в качестве смягчающего обстоятельства «наличие на иждивении подсудимого малолетних детей» мотивируя это тем, что ФИО1 проживал с ними непродолжительное время, при том, что во вводной части приговора указал на наличие у подсудимого детей на иждивении.

С учетом изложенного, показаний ФИО1 о том, что у его сожительницы имеются малолетние дети, которые находились у него на иждивении, о чем он заявил в суде первой инстанции, суд апелляционной инстанции полагает необходимым учесть как смягчающее наказание ФИО1 обстоятельство - нахождение на иждивении у него малолетних детей.

Наличие у ФИО1 заболеваний учтено мировым судьей как смягчающее обстоятельство, что указано в оспариваемом приговоре.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции полагает необходимым приговор изменить и снизить срок наказания, назначенного оспариваемым приговором ФИО1 до 8 месяцев лишения свободы, полагая данное наказание законным и справедливым.

Кроме того, мировой судья указал об отсутствии оснований для применения положений ст.69 УК РФ поскольку приговор от 28.06.2017 мирового судьи судебного участка № 43 в Кировском судебном районе в г.Омске не вступил в законную силу.

По приговору мирового судьи судебного участка № 43 в Кировском судебном районе в г.Омске от 28.06.2017 ФИО1 осужден по ч.1 ст.112 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 10 месяцев.

Согласно п.53 Постановления Пленума ВС РФ № 58 от 22.12.2015 «О практике назначения судами РФ уголовного наказания» в тех случаях, когда в отношении условно осужденного лица будет установлено, что оно виновно еще и в другом преступлении,совершенном до вынесения приговора по первому делу, правила части 5 статьи 69 УК РФприменены быть не могут, поскольку в статье 74 УК РФ дан исчерпывающий переченьобстоятельств, на основании которых возможна отмена условного осуждения. В таких случаях приговоры по первому и второму делам исполняются самостоятельно.

Преступление по настоящему уголовному делу ФИО1 совершено 03.06.2017, то есть до вынесения приговора мирового судьи судебного участка № 43 в Кировском судебном районе в г.Омске от 28.06.2017. Следовательно, формулировка об отсутствии оснований для применения положений ст.69 УК РФ является ошибочной иподлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора.

Также в резолютивной части оспариваемого приговора мировой судья указала, что срок отбытия наказания исчислять с момента задержания с 19.07.2017.

В тоже время, срок отбывания наказания исчисляется со дня постановления приговора.

Согласно п.43 Постановления Пленума ВС РФ «О судебном приговоре» от29.11.2016 № 55 датой постановления приговора следует считать день подписания приговора составом суда, следовательно в резолютивной части приговора следует указать об исчислении срока отбывания наказания со 02.08.2017 с зачетом в срок отбытия наказания времени содержания ФИО1 под стражей с 19.07.2017 по 01.08.2017.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что приговор мирового судьи судебного участка № 46 в Кировском судебном районе в г. Омске от 02.08.2017, которым ФИО1 осужден по ч.1 ст.158 УК РФ необходимо изменить, считать ФИО1 осужденным по ч.1 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 месяцев с отбыванием в ИК строгого режима; в описательно-мотивировочной части приговора: признать в соответствии с п. «г» ч.1 ст.61 УК РФ в качестве смягчающего обстоятельства наличие на иждивении малолетних детей, исключить формулировку суда об отсутствии оснований для применения положений ст.69 УК РФ, указать в резолютивной части приговора о начале срока отбывания наказания со 02.08.2017 с зачетом в срок отбытия наказания времени содержания под стражей с 19.07.2017 по 01.08.2017.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28 УПК РФ, суд,

П О С Т А Н О В И Л:

Апелляционное представление государственного обвинителя удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка № 46 в Кировском судебном районе в г. Омске от 02.08.2017, которым ФИО1 осужден по ч.1 ст.158 УК РФ изменить, считать ФИО1 осужденным по ч.1 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 месяцев с отбыванием в ИК строгого режима; в описательно-мотивировочной части приговора: признать в соответствии п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ в качестве смягчающего обстоятельства наличие на иждивении малолетних детей, исключить формулировку суда об отсутствии оснований для применения положений ст. 69 УК РФ относительно приговора мирового судьи судебного участка №43 в Кировском судебном районе в г. Омске от 28.06.2017, указать в резолютивной части приговора о начале срока отбывания наказания ФИО1 со 02.08.2017 с зачетом в срок отбытия наказания времени содержания под стражей с 19.07.2017 по 01.08.2017.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в президиум Омского областного суда.

Председательствующий М.Ю. Кармацкий