Решение № 12-44/2017 от 31 августа 2017 г. по делу № 12-44/2017

Р Е Ш Е Н И Е

с.Икряное 1 сентября 2017г.

Судья Икрянинского районного суда Астраханской области Хамидуллаева Р.Р., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по жалобе Главы МО «Икрянинский район» ФИО1 на постановление руководителя Астраханского Управления Федеральной антимонопольной службы России ФИО2 от <дата изъята> по административному делу в отношении главы Администрации МО «Икряинский район» ФИО1 по ч. 4.1 ст. 7.30 КоАП РФ,

установил:

<дата изъята> постановлением руководителя Астраханского УФАС России ФИО2 должностное лицо - Глава Администрации МО «Икрянинский район» ФИО1 признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 7.30 КоАП РФ и подвергнуто административному наказанию в виде административного штрафа в размере 26358 рублей.

Не согласившись с постановлением должностного лица, ФИО1 подал жалобу в суд, в которой просит постановление от <дата изъята> отменить, указав, что оно не может быть признано обоснованным, в виду отсутствия со стороны ФИО1 нарушений законодательства при проведении электронного аукциона на право заключить контракт на ремонт автомобильной дороги общего пользования местного значения по <адрес> в <адрес>.

В судебном заседании ФИО1 и его законный представитель ФИО3 доводы жалобы поддержали, пояснив в судебном заседании, что решением УФАС по АО от <дата изъята><номер изъят>-РЗ-04-16 по делу о нарушении законодательства о контрактной системе жалоба ИП ФИО4 признана обоснованной, администрация МО «Икрянинский район» признана нарушившей ч. 1 и 2 ст. 33, п. 2 ч.1 ст. 64 Федерального Закона от <дата изъята> «О контрактной системе в сфере закупок товаров работ и услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и выдано предписание от <дата изъята> об устранении нарушений законодательства о контрактной системе. По мнению УФАС по АО администрацией МО «Икрянинский район» в аукционной документации установлены избыточные требования к материалам, используемым при выполнении работ. По мнению Администрации требования закона к содержанию документации об аукционе соблюдены, поскольку в данной документации указана обязанность участника закупки выполнять требования ГОСТов. При этом наличие ссылок на конкретные номера ГОСТов не обязательно. Указание этих номеров в документации об аукционе не является необходимым при размещении закупки на выполнение работ для государственных и муниципальных нужд посредством проведения торгов. При составлении требований к техническим и функциональным характеристикам ( потребительским) свойствам товаров ( материалов) Администрация руководствовалась требованиями, указанными в ст. 33 Закона №44-ФЗ, и использовала ( в частности при описании оспариваемых позиций) исключительно технические регламенты, стандарты (ГОСт) и технические условия, регламентирующие строительные материалы ( ГОСТ 9128-2013. Межгосударственный стандарт. Смеси асфальтобетонные, полимерасфальтобетонные, асфальтобетон, полимерасфальтобетон для автомобильных дорог и аэродромов. Технические условия»). В аукционной документации установлены показатели основных материалов, которые будут использоваться при выполнении работ в соответствии с требованиями ГОСТ. Исходя из требований аукционной документации, участники закупки должны были указать показатели материалов в соответствии с требованиями ГОСТ, описать асфальт иными характеристиками не возможно, так как дынные характеристики являются не итогом лабораторных исследований, а рецептом при его изготовлении. Довод антимонопольного органа о том, что Закон №44-ФЗ не обязывает участника закупки иметь в наличии товар, подлежащий описанию в соответствии с требованиями документации об аукционе не основан на фактических обстоятельствах дела. Требование заказчика не вводило участников в заблуждение и позволяло участникам предоставить значение, удовлетворяющее требованию аукционной документации. Согласно пункта 3 письма Федеральной антимонопольной службы от <дата изъята> №ИА/44536/16 «Об установлении заказчиком требований к составу, инструкции по заполнению заявки на участие в закупке», при установлении заказчиком в документации, извещении о закупке требований к описанию участниками закупки товаров следует учесть, что Закон №44-ФЗ не обязывает участника закупки иметь в наличии товар в момент подачи заявки, в связи с чем требования заказчика подробно описать в заявке химический состав и компоненты товара, и показатели технологии производства, испытания товара, и показатели, значения которых становятся известными при испытании определенной партии товара после его производства, имеют признаки ограничения доступа к участию в закупке. Сообщение территориальным органом ФАС России о необходимости учета изложенных в письме позиций при осуществлении полномочий по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд само по себе не свидетельствует о том, что оно является обязательным для исполнения такими органами. Таким образом, п.3 указанного письма указывается на возможность ограничения доступа участникам закупки установлением требований к химическому составу и показателям технологии производства, при наличии соответствующих доказательств. Согласно протокола рассмотрении первых частей заявок на участие в электронном аукционе от <дата изъята> к участию в электронном аукционе допущено четыре участника. Указанные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии ограничения конкуренции при проведении данной закупки. Требования описания объекта закупки не привели к сокращению количества участников закупки. В связи с чем довод подателя жалобы ИП ФИО4 не нашел своего подтверждения. В соответствии с п. 7,8 статьи 50 Закона №44-ФЗ любой участник открытого конкурса вправе направить в письменной форме заказчику запрос о даче разъяснений положений конкурсной документации. ФИО4 своим правом не воспользовался, не обратился с запросом о предоставлении разъяснений по вышеуказанным позициям аукционной документации, что свидетельствует о злоупотреблении своим правом.. Установленные УФАС по АО нарушения не являются существенными, носят формальный характер и не доказывают, что данные нарушения не позволили участникам электронного аукциона надлежащим образом оформить первые части заявок на участие в аукционе, а аукционной комиссии правильно определить победителя.

Представитель УФАС по АО, извещенный судом надлежащим образом о слушании дела, в судебное заседание не явился, причину неявки суду не сообщил.

Проверив материалы дела, изучив доводы жалобы, усматриваю основания для отмены постановления должностного лица.

В соответствии со ст.6 Закона о контрактной системе контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости и прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, а также обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

При этом заказчик в силу части 1 статьи 24 Закона о контрактной системе при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика ( подрядчика, исполнителя).

Конкурентными способами определения поставщиков ( подрядчиков, исполнителей) являются, в числе прочих, аукционы ( аукцион в электронной форме) закрытый аукцион),.

Под аукционом в электронной форме ( электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечитвается на электронной площадке ее оператором ( ч. 1 ст. 59 Закона о контрактной системе).

В силу п. 1 и 2 ч. 1 ст. 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать, помимо прочего, наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со ст. 33 указанного Федерального закона, в том числе обоснование начальной ( максимальной) цены контракта: а также требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с ч. 3-6 ст. 66 Закона о контрактной системе и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

В соответствии с требованиями подпункта «б» пункта 3 части 3 ст. 66 Закона «О контрактной системе» при заключении контракта на выполнение работ, для выполнения или оказания которых используется товар, первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать согласие участника такого аукциона на выполнение работы на условиях, предусмотренных документацией о таком аукционе, при проведении такого аукциона на выполнение работы, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе, и указание на товарный знак ( его словесное обозначение) ( при наличии), знак обслуживания ( при наличии), фирменное наименование ( при наличии), патенты ( при наличии), полезные модели ( при наличии), промышленные образцы ( при наличии), наименование страны происхождения товара.

Согласно п.1 ч.1 ст. 33 Закона о контрактной системе заказчик при описании в документации об аукционе объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: описание объекта закупки должно носить объективный характер; в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки ( при необходимости).

При этом п. 2 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе определено, что заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен использовать, если это возможно, при составлении описания объекта закупки стандартные показатели, требования, условные обозначения и терминологии, касающихся технических и качественных характеристик объекта закупки, установленные в соответствии с техническими регламентами, стандартами и иными требованиями, предусмотренными законодательством Российской Федерации о техническом регулировании.

Согласно правилам приемки строительных материалов ( правила приемки также регламентируются ГОСТ на определенный вид товара) производитель при передаче товара покупателю, помимо товарных накладных, актов приема-передачи и прочих правоустанавливающих документов, предоставляет покупателю паспорта качества на товар, а также протоколы испытаний на продаваемый материал. В вышеуказанных документах указаны функциональные, технические, качественные и эксплуатационные характеристики товара.

В соответствии с инструкцией по заполнению заявки, входящей в состав документации электронного аукциона, участниками закупки указываются конкретные ( точные) значения параметров ( показателей) предлагаемого для использования товара, если это допустимо в соответствии с технической документацией производителя предлагаемого товара ( материала), ( то есть за исключением случаев, когда производитель товара по указываемому показателю не использует конкретный показатель, либо специфика производства товара не позволяет использовать конкретные показатели на стадии подачи заявки).

Как указано в п. 1 ч. 1 ст.33 Федерального закона №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» в описание объекта не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничения количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки.

При формировании условий конкурса заказчик не должен игнорировать предмет и цели регулирования размещения заказов, направленные на эффективность использования бюджетных средств и развитие добросовестной конкуренции, а также соблюдать требование ст. 17 Федерального закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции», запрещающей совершение любых действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции при проведении торгов.

Частью 4.1 ст. 7.30 КоАП РФ установлена ответственность за включение в описание объекта закупки требований и указаний в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименования места происхождения товара или наименование производителя, требований к товарам, информации, работам, услугам при условии, если такие требования влекут за собой ограничения количества участников закупки, за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ о контрактной системе в сфере закупок, или включение в состав одного лота, объекта закупки товаров, работ, услуг, технологически и функционально не связанных между собой в виде административного штрафа на должностных лиц в размере 1 процента начальной (максимальной) цены контракта, но не менее десяти тысяч рублей и не более пятидесяти тысяч рублей.

Данное административное правонарушение посягает на порядок осуществления закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Объективная сторона административного правонарушения заключается в противоправных деяниях, которые выражаются во включении в описание объекта закупки требований и указаний в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименования производителя, требований к товарам, информации, работам, услугам при условии, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ о контрактной системе в сфере закупок, или включение в состав одного лота, объекта закупки товаров, работ, услуг, технологически и функционально не связанных между собой.

Субъективная сторона правонарушения характеризуется умыслом или неосторожностью.

Субъектами правонарушения являются должностные лица.

В соответствии со ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

В силу ст. 26.1 КоАП РФ выяснению подлежат, в том числе, наличие события административного правонарушения, виновность лица в совершении административного правонарушения.

Состав административного правонарушения -это совокупность предусмотренных КоАП РФ объективных и субъективных признаков, характеризующих общественно опасное деяние как правонарушение; событие административного правонарушения - это факт совершения лицом действия, предусмотренного КоАП РФ, за которое установлена ответственность.

Согласно ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие либо отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Как видно из материалов дела, <дата изъята> на официальном сайте информационной системы www.zakupki.gov.ru было размещено извещение о проведении электронного аукциона <номер изъят> и документация об этом аукционе. Начальная (максимальная) цена контракта составляет <данные изъяты> руб.( электронный аукцион на право заключения муниципального контракта на выполнение работ по ремонту автомобильной дороги общего пользования местного значения по <адрес> в <адрес>)

Заказчиком установлены следующие требования к материалам: «Смесь асфальтобетонная мелкозернистая плотная;1) наибольший размер минеральных зерен не боле 20 мм.,2) содержание щебня(гравия) не менее 50%,не боле 60%,предел прочности при сжатии при температуре 50С3) водостойкость не менее 0,85 4) водостойкость при длительном водоснащении не менее 0,755) трещиностойкость по пределу прочности на растяжении при расколе при температуре 0С и скорости деформированная 50 мм\мин не менее 4,0 Мпа, не более 6,5Мпа».

В зависимости от своих потребностей заказчик в документации об аукционе должен установить требования, в частности к качеству, техническим характеристикам ( потребительским свойствам), размерам, упаковке товара с учетом специфики его деятельности и в целях обеспечения эффективного использования бюджетных средств при соблюдении установленных законодательством российской Федерации положений, направленных на обеспечение при проведении торгов конкурентной среды.

Соответственно заказчик вправе включить в аукционную документацию такие характеристики и требования к товару, которые отвечают его потребностям и необходимы для выполнения соответствующих функций. При этом заказчик вправе в необходимой степени детализировать предмет закупок.

Кроме того, законом не предусмотрено ограничений по включению в аукционную документацию требований к товару, являющихся значимыми для заказчика; не предусмотрена и обязанность заказчика обосновывать свои потребности при установлении требований к поставляемому товару. Более того, указание в документации конкретных характеристик поставляемого товара предусмотрено законодательством о закупках. Ограничивает усмотрение заказчика только требование о недопустимости ограничения конкуренции.

Из системного толкования приведенных норм Федерального Закона №44-ФЗ следует, что на сегодняшний день законодательство в сфере осуществления закупок допускает самостоятельное формирование заказчиком своего заказа исходя из потребностей последнего. В частности, при описании товара заказчик вправе указывать качественные параметры к объекту закупок, которые являются определяющими для него, но при этом не ограничивающими количество потенциальных участников закупок; заказчик не лишен возможности более точно и четко указывать требования к закупаемому товару.

При этом в соответствии с требованиями ст. 1.5 КоАП РФ, лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, то есть бремя доказывания обстоятельств совершения им вмененного правонарушения возложено на административный орган.

Как было установлено в судебном заседании претендентами на участие в электронном аукционе изъявили желание быть четыре участника, которые, согласно протокола рассмотрения первых частей заявок на участие в электронном аукционе от <дата изъята> были допущены к участию в электронном аукционе.

Указанные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии ограничения конкуренции при проведении данной закупки. Требований описания объекта закупки не привели к сокращению количества участников закупки.

При таких обстоятельствах у суда имеются основания полагать, что административным органом не доказан факт включения в описание объекта закупки требований и указаний в отношении требований к товарам, влекущих за собой ограничение количества участников закупки.

Таким образом, судом выяснены все обстоятельства, имеющие значение для принятия законного и обоснованного решения по делу, а само постановление по делу об административном правонарушении, вынесенное должностным лицом вынесено на неполно исследованных доказательствах по делу, в связи с чем, не может быть признано законным и обоснованным.

Пунктом 3 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ предусмотрено, что по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении может быть вынесено решение об отмене постановления и о прекращении производства по делу при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных ст.ст. 2.9, 24.5 КоАП РФ, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

В силу п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ, производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению в случае отсутствия состава административного правонарушения.

С учетом вышеизложенного суд приходит к выводу об отсутствии в действиях должностного лица - Главы Администрации МО «Икрянинский район» ФИО1 состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 4.1 ст. 7.30 КоАП РФ, поскольку не доказано наличие в ее действиях объективной стороны указанного административного правонарушения.

При таких обстоятельствах, в виду допущенных процессуальных нарушений, постановление административного органа подлежит отмене с прекращением производства по делу по п. 2 ч.1 ст. 24.5 КоАП РФ, в связи с отсутствием состава административного правонарушения.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 30.6 - 30.8 КоАП РФ,

решил:

Постановление руководителя Астраханского Управления Федеральной антимонопольной службы России ФИО2 от <дата изъята><номер изъят><данные изъяты> по делу об административном правонарушении в отношении главы Администрации МО «Икряинский район» ФИО1 по ч. 4.1 ст. 7.30 КоАП РФ - отменить, производство по делу прекратить по основаниям п.2 ч.1 ст. 24.5 КоАП РФ, за отсутствием в действиях должностного лица состава административного правонарушения.

Решение может быть обжаловано в Астраханский областной суд в течение 10 суток с момента вручения.

Судья Р.Р. Хамидуллаева