Решение № 2А-3727/2017 от 13 июля 2017 г. по делу № 2А-3727/2017

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

дело № 2а-3727/2017
город Новосибирск
14 июля 2017 года


Октябрьский районный суд г. Новосибирска

в составе:судьи Котина Е.И.

при секретаре Павленко К.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело № 2а-3727/2017 по административному исковому заявлению ФИО7 к мэрии г. Новосибирска об оспаривании решения органа местного самоуправления,

установил:

ФИО8 обратилась в Октябрьский районный суд г. Новосибирска суд с административным исковым заявлением к мэрии г. Новосибирска об оспаривании решения органа местного самоуправления.

В обоснование требований указала, что истец, являясь собственником жилого помещения (квартиры), расположенной по адресу: <адрес>, приняла решение вывести данную квартиру из жилого фонда для размещения по указанному адресу аптеки.

В соответствии со ст. 23 ЖК РФ перевод жилого помещения в нежилое помещение и нежилого помещения в жилое помещение осуществляется органом местного самоуправления.

Для перевода жилого помещения в нежилое помещение или нежилого помещения в жилое помещение собственник соответствующего помещения или уполномоченное им лицо (далее в настоящей главе - заявитель) в орган, осуществляющий перевод помещений, по месту нахождения переводимого помещения представляет:

1) заявление о переводе помещения;

2) правоустанавливающие документы на переводимое помещение (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

3) план переводимого помещения с его техническим описанием (в случае, если переводимое помещение является жилым, технический паспорт такого помещения);

4) поэтажный план дома, в котором находится переводимое помещение;

5) подготовленный и оформленный в установленном порядке проект переустройства и (или) перепланировки переводимого помещения (в случае, если переустройство и (или) перепланировка требуются для обеспечения использования такого помещения в качестве жилого или нежилого помещения).

Истицей в установленном законом порядке в мэрию г.Новосибирска предоставлены документы, предусмотренные ст. 23 ЖК РФ, а также предоставлен протокол общего собрания собственников многоквартирного дома, согласно которому было принято решение (2/3 голосов от числа всех собственников) дать согласие на перевод данного жилого помещения в нежилое для размещения аптеки.

О получении указанных выше документов специалистом мэрии составлена соответствующая расписка.

Между тем, вопреки требованиям ст. 23 ЖК РФ, мэрия потребовала предоставить бюллетени голосования. Истица предоставила указанные документы, о чем также имеется расписка.

Постановлением мэрии г.Новосибирска № 5771 от 16.12.2016г. было отказано в переводе жилого помещения в нежилое.

В качестве основания к отказу указано на п.3 ч. 1 ст. 24 ЖК РФ - несоблюдение предусмотренных ст. 22 ЖК РФ условий перевода помещения (отсутствие решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, оформленного с соблюдением требований ст.46 ЖК РФ).

Решение мэрии является незаконным и необоснованным, нарушает права и законные интересы истицы, исходя из следующего: законодатель четко регламентировал действия органа местного самоуправления при принятии решения о переводе помещения из жилого в нежилое. Так, ст. 23 ЖК РФ четко определен перечень документов, являющихся основанием для принятия решения. Все документы в мэрию были предоставлены. Следует отметить, что истица обращалась в прокуратуру с заявлением о том, что мэрия незаконно требует предоставить документы, не предусмотренные ст. 23 ЖК РФ. Согласно ответу прокурора факты, изложенные заявителем подтвердились, прокурор внес заместителю мэра г.Новосибирска предписание.

Согласно уведомлению мэрии об отказе в переводе жилого помещения в нежилое, основанием к отказу в переводе явилось обращение ООО УК «Дискус-Сервис» от 29.11.2016г., где указано на якобы нарушения при проведении голосования собственников и принятии решения. Мэрия не вправе вмешиваться в дела хозяйствующих субъектов, каковыми в данном случае являются собственники, а также не обладает полномочиями к проверке законности принятия собственниками решения о переводе жилого помещения в нежилое. Данные действия мэрии рассматриваются истцом как попытка обвинить членов комиссии в фальсификации подписей в бюллетенях. Указанные обстоятельства повлекли за собой необоснованные и нежелательные проволочки, обернувшиеся для истца потерей времени и средств, а именно выплата процентов по займу, невозможность использовать помещения в тех целях, для которых оно была приобретено и упущенной выгоды.

Согласно ст. 24 ЖК РФ отказ в переводе жилого помещения в нежилое помещение или нежилого помещения в жилое помещение допускается в случае:

1) непредставления определенных частью 2 статьи 23 настоящего Кодекса документов;

2) представления документов в ненадлежащий орган;

3) несоблюдения предусмотренных статьей 22 настоящего Кодекса условий перевода помещения;

4) несоответствия проекта переустройства и (или) перепланировки жилого помещения требованиям законодательства.

Решение об отказе в переводе помещения должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, предусмотренные частью 1 настоящей статьи.

Исходя из положений ст. 46 ЖК РФ решение общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, принятое в установленном порядке, по вопросам, отнесенным к компетенции такого собрания, является обязательным для всех собственников помещений в многоквартирном доме, в том числе для тех собственников, которые не участвовали в голосовании. В силу прямого указания п.6 данной нормы оспорить принятое решение имеет право лишь собственник в судебном порядке, и только в том случае, когда такое решение принято с нарушением требований ЖК РФ.

Однако на сегодняшний день никто из собственников в суд не обращался, а жалоба председателя ООО УК «Дискус-Сервис» ничем не подтверждена, опровергается наличием бюллетеней голосования собственников, протоколом общего собрания.

В компетенцию мэрии не входит право оценки законности или незаконности принятия собственниками многоквартирного дома того или иного решения. Закон не содержит такого основания к отказу в переводе жилого помещения в нежилое, как обращение в мэрию кого-либо с каким-либо заявлением. Таким основанием могло лишь являться решение суда о признании недействительным решения собственников. Однако, таким документом мэрия не располагает. Со своей стороны убеждены, что обращение ООО УК «Дискус-Сервис» с подобного рода заявлением является лишь препятствием к осуществлению истцом предпринимательской деятельности в своих личных интересах с использованием такого административного органа, как мэрия г.Новосибирска. Голосование собственников в установленном порядке было проведено, соответствующее решение было получено, что подтверждается наличием бюллетеней голосования, уведомлений собственников, выписками из ЕГРП.

По мнению истца, произведенные работы не привели к уменьшению размера общего имущества, поскольку установка крыльца, по сути, изменяет пределы использования земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, в том числе введение ограничений пользования им. Установка крыльца не ведет к уменьшению общего имущества. Все требования ст. 44, 46 ЖК РФ были соблюдены, решение было принято 2/3 собственников, данное решение в установленном законом порядке не отменено. С учетом изложенного постановление мэрии г.Новосибирска № 5771 от 16.12.2016г. является незаконным и подлежит отмене.

В дополнении к иску истец также указала, что переводу жилого помещения в нежилое посвящен отдельный раздел ЖК РФ (гл. 3), нормами которой и следует руководствоваться при осуществлении перевода. При этом ст. 22 ЖК РФ содержит условия, при которых возможен такой перевод, ст. 23 ЖК РФ регламентирует порядок перевода жилого помещения в нежилое, и содержит исчерпывающий перечень документов, которые заявитель должен предоставить в орган местного самоуправления, полномочный принимать решение о переводе жилого помещения в нежилое.

Законодатель в приведенных нормах не предусматривает такого условия для перевода жилого помещения - в нежилое, как решение общего собрания собственников в многоквартирном жилом доме. Отсутствует такая компетенция у общего собрания собственников в многоквартирном жилом доме и в силу ст.44 ЖК РФ.

Ст. 23 ЖК РФ прямо указывает, что орган, осуществляющий перевод помещений, не вправе требовать от заявителя предоставления других документов кроме документов, истребование которых у заявителя допускается в соответствии с ч.2 настоящей статьи.

Однако, превышая пределы своих полномочий и незаконно вмешиваясь в деятельность хозяйствующего субъекта (многоквартирного жилого дома), мэрия г.Новосибирска, в нарушение требований действующего законодательства (ст.ст. 22,23 ЖК РФ) потребовала от заявителя предоставить решение общего собрания собственников в многоквартирном жилом доме о переводе жилого помещения в нежилое.

Требования мэрии в предоставлении решения общего собрания собственников для принятия решения о переводе жилого помещения прямо противоречит приведенным выше положениям закона.

Между тем, чтобы ускорить принятие решение мэрией г.Новосибирска, заявитель предоставила решение собственников многоквартирного жилого дома, оформленное в соответствии со ст. 46 ЖК РФ и на основании п.2 ч.2 ст. 44 ЖК РФ, в силу которой в компетенцию общего собрания собственников входит принятие решений о пределах использования земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, в том числе введение ограничений пользования им. Данное решение принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме.

Необходимость проведения общего собрания в данном случае была обусловлена тем, что проект перепланировки (переустройства) для перевода жилого помещения в нежилое предусматривает организацию отдельной входной группы с размещением облегченной конструкции крыльца в пределах границ земельного участка, отведенного под многоквартирный жилой дом, что меняет пределы использования земельного участка. Решение было принято большинством не менее 2/3 голосов, что подтверждается протоколом от 02.11.2017г.

Как следует из уведомления об отказе в переводе жилого помещения в нежилое, мэрия г.Новосибирска, не имея на то полномочий, произвела пересчет голосов, и пришла к другим результатам относительно голосования. Указанные действия мэрии не предусмотрены ни одним нормативно-правовым актом, являются явным превышением полномочий, не соответствуют закону.

Следует отметить, что силу прямого указания п.6 ст. 46 ЖК РФ оспорить решение общего собрания собственников в многоквартирном доме, имеет право лишь собственник в судебном порядке, и только в том случае, когда такое решение принято с нарушением требований ЖК РФ.

Ст. 24 ЖК РФ не предусматривает такого основания к отказу в переводе жилого помещения в нежилое, как отсутствие решения общего собрания собственников, либо наличие жалобы каких-либо лиц.

Указания мэрии г.Новосибирска в уведомлении об отказе в переводе жилого помещения в нежилое на необходимость в установленных законом случаях получить согласие всех жильцов, к данному делу не имеет отношения. Данное требование не основано на законе.

В соответствии с положениями ст. 36 ЖК РФ в состав общего имущества собственников многоквартирного жилого дома относится, в т.ч. и земельный участок, на котором расположен данный жилой дом.

При этом истец также относится к числу собственников данного жилого дома, соответственно имеет долю в праве общей долевой собственности в т.ч. и на земельный участок. Участник долевой собственности имеет право на предоставление в его владение и пользование части общего имущества, соразмерной его доле (ч.2 ст. 247 ГК РФ).

В ч.2 ст. 36 ЖК РФ говорится: собственники помещений в многоквартирном доме владеют, пользуются и в установленных настоящим Кодексом и гражданским законодательством пределах распоряжаются общим имуществом в многоквартирном доме. С учетом данных положений закона истцом было проведено общее собрание собственников и принято решение дать согласие на размещение крыльца в пределах земельного участка МКД.

Проектом перепланировки и переустройства квартиры под аптеку не предусмотрено уменьшение общего имущества собственников многоквартирного дома, как и присоединение данного имущества. Позиция мэрии о том, что истец присоединяет

общее имущество, является голословной ничем не подтверждена и опровергается проектом перепланировки, который был согласован с ответчиком.

Просит суд:

признать незаконным и отменить Постановление мэрии г.Новосибирска № 5771 от 16.12.2016г. об отказе в переводе жилого помещения в нежилое;

обязать мэрию г.Новосибирска устранить допущенное нарушение права гражданки ФИО7 и принять положительное решение о переводе жилого помещения в нежилое - объекта размещенного по адресу <адрес> по документам, предоставленным по распискам от 04.08.2016г., от 29.08.2016г., от 03.11.2016г., от 10.11.2016г.

В судебное заседание административный истец не явился, просил о рассмотрении дела в свое отсутствие, направил в заседание своего представителя фио1, который заявленные требования поддержала по указанным в иске основаниям.

В судебном заседании представитель административного ответчика мэрии г. Новосибирска фио2 в возражениях на иск указала, что в соответствии со ст. 17 ЖК РФ жилое помещение предназначено для проживания граждан.

Согласно п. 3 ст. 288 ГК РФ размещение собственником в принадлежащем ему жилом помещении предприятий, учреждений, организаций допускается только после перевода такого помещения в нежилое.

Перевод помещения из жилого в нежилое осуществляется органом местного самоуправления на условиях и в порядке, определяемых жилищным законодательством (глава 3 Жилищного кодекса РФ).

Как установлено частями 4, 5, 6 ст. 23 ЖК РФ, решение о переводе или об отказе в переводе помещения должно быть принято по результатам рассмотрения соответствующего заявления и иных представленных в соответствии с частью 2 настоящей статьи документов органом, осуществляющим перевод помещений, не позднее чем через сорок пять дней со дня представления указанных документов в данный орган.

Орган, осуществляющий перевод помещений, не позднее чем через три рабочих дня со дня принятия одного из указанных в части 4 настоящей статьи решений выдает или направляет по адресу, указанному в заявлении, заявителю документ, подтверждающий принятие одного из указанных решений.

Форма и содержание данного документа устанавливаются Правительством Российской Федерации. Орган, осуществляющий перевод помещений, одновременно с выдачей или направлением заявителю данного документа информирует о принятии указанного решения собственников помещений, примыкающих к помещению, в отношении которого принято указанное решение.

В случае необходимости проведения переустройства, и (или) перепланировки переводимого помещения, и (или) иных работ для обеспечения использования такого помещения в качестве жилого или нежилого помещения указанный в части 5 настоящей статьи документ должен содержать требование об их проведении, перечень иных работ, если их проведение необходимо.

В целях реализации статей 22-24 Жилищного кодекса РФ мэрией города Новосибирска приняты постановление от 20.07.2010 №234 «Об утверждении Порядка документов по переводу жилого помещения в нежилое помещение и нежилого помещения в жилое помещение», а также административный регламент предоставления муниципальной услуги по принятию документов, а также выдаче решений о переводе или об отказе в переводе жилого помещения в нежилое помещение, утвержденный постановлением мэрии города Новосибирска от 03.10.2011 № 9119.

В управление по жилищным вопросам мэрии города Новосибирска 03.11.2016 г. повторно поступило заявление фио3 (представителя ФИО7) о переводе жилого помещения № <адрес> в нежилое помещение для использования в качестве аптеки. К заявлению были приложены следующие документы (по расписке от 03.11.2016):

протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме от 02.11.2016 г.;

копии решений собственников помещений в многоквартирном доме и выписки из ЕГРП в 3 томах;

11.12.2016 г. представителем был дополнительно представлен протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме от 26.09.2016 г.

Вопрос о переводе данного помещения в нежилое рассматривался на заседании комиссии 29.11.2016 г. На данном заседании решение не было принято.

29.11.2016 г. в управление по жилищным вопросам поступило обращение ООО УК «Дискус-Сервис» № 29-544 от 29.11.2016 г.

Вопрос перевода был повторно вынесен на рассмотрение комиссии 07.12.2016г. Возможность перевода рассматривалась с учетом указанного обращения ООО УК «Дискус-Сервис».

Комиссией по вопросам перевода жилого помещения в нежилое помещение и нежилого помещения в жилое помещение на заседании /дата/ при рассмотрении заявления фио3, представленных документов и обращения ООО УК «Дискус-Сервис» от 29.11.2016 № 29-544, было установлено следующее.

Согласно представленной заявителем проектной документации «Перепланировка и переустройства <адрес> под аптеку», выполненной ООО «Декарт», шифр №. предусмотрено устройство и размещение крыльца к переводимому помещению на территории земельного участка многоквартирного дома, демонтаж подоконной части наружной стены, благоустройство прилегающей территории.

Согласно ст. 36 Жилищного кодекса РФ ограждающие несущие и ненесущие конструкции дома, земельный участок, на котором расположен многоквартирный дом, с элементами озеленения и благоустройства, относятся к общему имуществу в многоквартирном доме, и принадлежат на праве общей долевой собственности собственникам помещений в многоквартирном доме.

Принятие решений о реконструкции многоквартирного дома (в том числе с его расширением или надстройкой), строительстве хозяйственных построек и других зданий, строений, сооружений, принятие решений о пределах использования земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, а также принятие решений о передаче в пользование общего имущества в многоквартирном доме, в соответствии с ч. 2 ст. 44 Жилищного кодекса РФ, относятся к компетенции общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме.

В соответствии с ч. 1 ст. 46 Жилищного кодекса РФ решения по таким вопросам принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме. Копии решений и протокола общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме подлежат обязательному представлению лицом, по инициативе которого было созвано общее собрание, в управляющую организацию, не позднее чем через десять дней после проведения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме. Решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме оформляются протоколами в соответствии с требованиями, установленными федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере жилищно-коммунального хозяйства.

В случае уменьшения размера общего имущества в многоквартирном доме должны быть получены согласия всех собственников помещений в данном доме.

Заявителем был представлен протокол внеочередного общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, расположенном по адресу: <адрес> в форме заочного голосования от 02.11.2016 с отметкой ООО УК «Дискус-Сервис» от 03.11.2016.

Инициатором собрания и членом счетной комиссии в протоколе заочного собрания указана ФИО8, которая, по словам ее представителя фио3, во время проведения собрания проживала (находилась) во Франции, в связи с чем, не могла принимать участие в подсчете голосов счетной комиссией и подписывать итоговые протоколы. Подписи ФИО7 в протоколе очного собрания от 26.09.2016 и протоколе заочного собрания различные.

Комиссией было установлено, что согласно протоколу заочного собрания от 02.11.2016 г. собственники, обладающие 69,1 % голосов, положительно проголосовали по вопросам о проведении работ, необходимых для перевода данного жилого помещения в нежилое помещение. Согласно отметке ООО УК «Дискус-Сервис» данный протокол был представлен в управляющую компанию 03.11.2016.

По информации ООО УК «Дискус-Сервис» от 29.11.2016 № 29-544 при проведении собрания от 02.11.2016 г. были нарушены требования жилищного законодательства, регламентирующие процедуру проведения общего собрания собственников помещений в МКД: собрание собственников не проводилось, собственники помещений в доме о таком собрании уведомлены не были, собственники квартир 1, 24, 38, 46, 50, 63, 79, 82, 120, 123, 129, 180, 189, обладающие 4,3 % голосов (747,1 кв.м.), решения которых учтены в протоколе заочного собрания, в собрании участия не принимали. В связи с этим кворум для принятия решения отсутствовал, решение не могло быть принято.

Кроме того, протокол очного голосования, а также решение собственников помещений в многоквартирном доме, которые инициатор собрания ФИО8 обязана в соответствии с ч. 1 статьи 46 Жилищного кодекса РФ предоставить в управляющую организацию не позднее чем через десять дней после проведения общего собрания собственников помещений в МКД, представлено не было.

С учетом этого, количество голосов собственников, проголосовавших по повестке дня в Протоколе заочного собрания, составляет 64,8 %, чего недостаточно для принятия решения.

Комиссия, руководствуясь в своей деятельности законодательством, приняла к сведению информацию управляющей компании. Данная информация не могла быть проигнорирована и по причине того, что договором управления многоквартирным домом от 15.08.2011 на управляющую компанию возложены следующие обязанности:

обеспечивать реализацию решений общего собрания собственников помещений в МКД по вопросам пользования общим имуществом (п.3.1.4 договора);

осуществлять рассмотрение предложений, заявлений и жалоб собственников помещений в МКД и принимать соответствующие меры (и. /дата/ договора);

информировать правоохранительные и другие государственные и муниципальные органы об административных нарушениях (и. /дата/ договора).

Поскольку представленный заявителем протокол заочного собрания был оформлен с нарушением требований статьи 46 ЖК РФ, комиссия по вопросам перевода жилого помещения в нежилое помещение и нежилого помещения в жилое пришла к выводу об отсутствии решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме.

По результатам рассмотрения комиссией принято решение о невозможности перевода жилого помещения в нежилое помещение для использования в качестве аптеки, на основании пункта 3 части 1 статьи 24 ЖК РФ- несоблюдение предусмотренных статьей 22 ЖК РФ условий перевода жилого помещения в нежилое помещение (отсутствие решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, оформленного с соблюдением требований статьи 46 ЖК РФ).

Таким образом, постановлением мэрии <адрес> от /дата/ № собственнику было законно и обоснованно отказано в переводе жилого помещения в нежилое помещение.

Кроме того, в настоящее время в производстве Октябрьского районного суда находится гражданское дело по иску фио4, фио5 к ФИО9 ФИО10 о признании недействительным решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном <адрес> в форме заочного голосования от /дата/, которое, по сути, является основанием принятого мэрией решения о об отказе в переводе жилого помещения в нежилое.

Вместе с тем, запланированные в представленном на рассмотрение проекте по переводу обозначенного выше жилого помещения в нежилое работы приведут к уменьшению общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме. В соответствии с требованиями действующего жилищного и гражданского законодательства на их проведение требуется согласие всех собственников помещений в многоквартирном доме, которые не были представлены заявителем. Данные основания не были отражены в решении комиссии.

Со второй декады 2016 г. Комиссией принимаются к рассмотрению документы при наличии согласия всех собственников помещений в многоквартирном доме на проведение работ, затрагивающих общее имущество собственников помещений в многоквартирном доме.

При этом при рассмотрении подобных обращений управляющих организаций Комиссия, в случае необходимости, воспользуется правом приглашать на заседание собственников помещений, интересы которых затрагиваются в связи с осуществлением перевода помещения

В связи с изложенным, оспариваемое постановление мэрии города Новосибирска от 16.12.2016 № 5771 является законным и обоснованным, принятым с соблюдением норм жилищного законодательства. Доводы заявления являются несостоятельными, основанными на неправильном толковании и применении норм материального права, а потому административный иск не подлежит удовлетворению.

Просила суд в иске отказать.

В судебное заседание иные лица, участвующие деле, не явились, извещены.

Выслушав пояснения лиц, участвующих в деле, специалиста, исследовав доказательства, имеющиеся в материалах данного дела, суд приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 218 КАС РФ гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности.

Согласно ч. 9, 11 ст. 226 КАС РФ если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, при рассмотрении административного дела об оспаривании решения, действия (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, суд выясняет:

1) нарушены ли права, свободы и законные интересы административного истца или лиц, в защиту прав, свобод и законных интересов которых подано соответствующее административное исковое заявление;

2) соблюдены ли сроки обращения в суд;

3) соблюдены ли требования нормативных правовых актов, устанавливающих:

а) полномочия органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями, на принятие оспариваемого решения, совершение оспариваемого действия (бездействия);

б) порядок принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемого действия (бездействия) в случае, если такой порядок установлен;

в) основания для принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемого действия (бездействия), если такие основания предусмотрены нормативными правовыми актами;

4) соответствует ли содержание оспариваемого решения, совершенного оспариваемого действия (бездействия) нормативным правовым актам, регулирующим спорные отношения.

Обязанность доказывания обстоятельств, указанных в пунктах 1 и 2 части 9 настоящей статьи, возлагается на лицо, обратившееся в суд, а обстоятельств, указанных в пунктах 3 и 4 части 9 и в части 10 настоящей статьи, - на орган, организацию, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями и принявшие оспариваемые решения либо совершившие оспариваемые действия (бездействие).

Судом установлено, что ФИО8 как правообладатель жилого помещения (квартиры), расположенной по адресу: <адрес>, обратилась в управление по жилищным вопросам мэрии города Новосибирска с заилением от 29.08.2016 г., а в дальнейшем повторно (после отзыва первого заявления) с заявлением 03.11.2016 г. в лице представителя фио3 о переводе данного жилого помещения в нежилое помещение для использования в качестве аптеки. К заявлению были приложены документы, указанные в расписке от 03.11.2016:

протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме от 02.11.2016 г.;

копии решений собственников помещений в многоквартирном доме и выписки из ЕГРП в 3 томах (л.д. 4).

11.12.2016 г. заявителем был дополнительно представлен протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме от 26.09.2016 г. (л.д. 10).

По результатам рассмотрения заявления постановлением мэрии г.Новосибирска № 5771 от 16.12.2016г. заявителю было отказано в переводе жилого помещения в нежилое (л.д. 5).

В тексте данного постановления указано:

На основании протокола заседания комиссии по вопросам перевода жилого помещения в нежилое помещение и нежилого помещения в жилое помещение от 07.12.2016 №74 в соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации, постановлением мэрии города Новосибирска от 31.10.2013 № 10367 «Об утверждении административного регламента предоставления муниципальной услуги по принятию документов, а также выдаче решений о переводе или об отказе в переводе жилого помещения в нежилое помещение», руководствуясь Уставом города Новосибирска:

Отказать ФИО7 в переводе жилого помещения - квартиры общей площадью 75,8 кв.м., расположенной по адресу: Российская Федерация, <адрес>, в нежилое помещение для использования в качестве аптеки на основании пункта 3 части 1 статьи 24 Жилищного кодекса Российской Федерации - несоблюдение предусмотренных статьей 22 Жилищного кодекса Российской Федерации условий перевода помещения (отсутствие решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, оформленного с соблюдением требований статьи 46 Жилищного кодекса Российской Федерации).

Заявителю также выдано уведомление об отказе в переводе жилого помещения в нежилое от /дата/ (л.д. 6).

В тексте уведомления указано:

«Согласно представленной проектной документации «Перепланировка и переустройства <адрес> под аптеку», выполненной ООО «Декарт», шифр № (далее - Проектная документация), предусмотрено устройство и размещение крыльца к переводимому помещению на территории земельного участка многоквартирного дома, демонтаж подоконной части наружной стены, благоустройство прилегающей территории.

Согласно статьи 36 Жилищного кодекса РФ, ограждающие несущие и ненесущие конструкции дома относятся к общему имуществу в многоквартирном доме, и принадлежат на праве общей долевой собственности собственникам помещений в многоквартирном доме. В соответствии с ч. 2 ст. 44 Жилищного кодекса РФ к компетенции общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме относятся: принятие решений о реконструкции многоквартирного дома (в том числе с его расширением или надстройкой), строительстве хозяйственных построек и других зданий, строений, сооружений, принятие решений о пределах использования земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, а также принятие решений о передаче в пользование общего имущества в многоквартирном доме. В соответствии с ч. 1 ст. 46 Жилищного кодекса РФ решения по таким вопросам принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме. В случае уменьшения размера общего имущества в многоквартирного доме должны быть получены согласия всех собственников помещений в данном доме.

Вами представлен протокол внеочередного общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, расположенном по адресу: <адрес>, в форме заочного голосования от 02.11.2016, далее - Протокол заочного собрания.

Согласно Протоколу заочного собрания собственники, обладающие 69,1 % голосов, положительно проголосовали по вопросам о проведении работ, необходимых для перевода данного жилого помещения в нежилое.

Согласно отметке ООО УК «Дискус-Сервис», данный протокол был представлен в управляющую компанию 03.11.2016.

Вместе с тем, в управление по жилищным вопросам поступило обращение ООО УК «Дискус-Сервис» от 29.11.2016 № 29-544. В обращении говорится о том, что при проведении собрания от 02.11.2016 были нарушены требования жилищного законодательства, регламентирующие процедуру проведения общего собрания собственников помещений в МКД. Данных и протокола очного собрания, предусмотренного Жилищным кодексом РФ, в управляющую компанию представлено не было, собрание не проводилось, а собственники помещений в доме о таком собрании уведомлены не были. Кроме того, собственники квартир в данном доме, обладающие 4,3 % голосов (747,1 кв. м.), решения которых учтены в Протоколе заочного собрания, утверждают, что в таком голосовании участия не принимали.

С учетом изложенного, количество голосов собственников, проголосовавших по повестки дня общего собрания, указанных в Протоколе заочного собрания, составляет 64,8%, чего недостаточно для принятия решения о переводе жилого помещения в нежилое помещение».

Полагая, что указанный отказ вынесен с нарушением норм закона и прав заявителя, представившего в мэрию требуемый законодательством пакет документов, в том числе протокол общего собрания собственников многоквартирного дома, согласно которому было принято решение (2/3 голосов от числа всех собственников) дать согласие на перевод данного жилого помещения в нежилое для размещения аптеки, истец обратилась в суд с настоящим иском.

Оценивая обоснованность позиций сторон, суд исходит из следующего.

В силу п. 2 ст. 288 ГК РФ жилые помещения предназначены для проживания граждан.

В соответствии с п. 3 ст. 288 ГК РФ размещение собственником в принадлежащем ему жилом помещении предприятий, учреждений, организаций допускается только после перевода такого помещения в нежилое. Перевод помещений из жилых в нежилые производится в порядке, определяемом жилищным законодательством.

Согласно ч. 1,2 ст. 22 ЖК РФ перевод жилого помещения в нежилое помещение и нежилого помещения в жилое помещение допускается с учетом соблюдения требований настоящего Кодекса и законодательства о градостроительной деятельности.

Перевод жилого помещения в нежилое помещение не допускается, если доступ к переводимому помещению невозможен без использования помещений, обеспечивающих доступ к жилым помещениям, или отсутствует техническая возможность оборудовать такой доступ к данному помещению, если переводимое помещение является частью жилого помещения либо используется собственником данного помещения или иным гражданином в качестве места постоянного проживания, а также если право собственности на переводимое помещение обременено правами каких-либо лиц.

Согласно положениям ч.1-5 ст. 23 ЖК РФ перевод жилого помещения в нежилое помещение и нежилого помещения в жилое помещение осуществляется органом местного самоуправления (далее - орган, осуществляющий перевод помещений).

Для перевода жилого помещения в нежилое помещение или нежилого помещения в жилое помещение собственник соответствующего помещения или уполномоченное им лицо (далее в настоящей главе - заявитель) в орган, осуществляющий перевод помещений, по месту нахождения переводимого помещения непосредственно либо через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг (далее - многофункциональный центр) в соответствии с заключенным ими в установленном Правительством Российской Федерации порядке соглашением о взаимодействии представляет:

1) заявление о переводе помещения;

2) правоустанавливающие документы на переводимое помещение (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

3) план переводимого помещения с его техническим описанием (в случае, если переводимое помещение является жилым, технический паспорт такого помещения);

4) поэтажный план дома, в котором находится переводимое помещение;

5) подготовленный и оформленный в установленном порядке проект переустройства и (или) перепланировки переводимого помещения (в случае, если переустройство и (или) перепланировка требуются для обеспечения использования такого помещения в качестве жилого или нежилого помещения).

Заявитель вправе не представлять документы, предусмотренные пунктами 3 и 4 части 2 настоящей статьи, а также в случае, если право на переводимое помещение зарегистрировано в Едином государственном реестре недвижимости, документы, предусмотренные пунктом 2 части 2 настоящей статьи. Для рассмотрения заявления о переводе помещения орган, осуществляющий перевод помещений, запрашивает следующие документы (их копии или содержащиеся в них сведения), если они не были представлены заявителем по собственной инициативе:

1) правоустанавливающие документы на переводимое помещение, если право на него зарегистрировано в Едином государственном реестре недвижимости;

2) план переводимого помещения с его техническим описанием (в случае, если переводимое помещение является жилым, технический паспорт такого помещения);

3) поэтажный план дома, в котором находится переводимое помещение.

Орган, осуществляющий перевод помещений, не вправе требовать от заявителя представление других документов кроме документов, истребование которых у заявителя допускается в соответствии с частью 2 настоящей статьи. Заявителю выдается расписка в получении от заявителя документов с указанием их перечня и даты их получения органом, осуществляющим перевод помещений, а также с указанием перечня сведений и документов, которые будут получены по межведомственным запросам. В случае представления документов через многофункциональный центр расписка выдается указанным многофункциональным центром. Государственные органы, органы местного самоуправления и подведомственные государственным органам или органам местного самоуправления организации, в распоряжении которых находятся документы, указанные в части 2.1 настоящей статьи, обязаны направить в порядке межведомственного информационного взаимодействия в орган, осуществляющий перевод помещений, запрошенные ими сведения и документы. Запрошенные сведения и документы могут представляться на бумажном носителе, в форме электронного документа либо в виде заверенных уполномоченным лицом копий запрошенных документов, в том числе в форме электронного документа.

Решение о переводе или об отказе в переводе помещения должно быть принято по результатам рассмотрения соответствующего заявления и иных представленных в соответствии с частями 2 и 2.1 настоящей статьи документов органом, осуществляющим перевод помещений, не позднее чем через сорок пять дней со дня представления в данный орган документов, обязанность по представлению которых в соответствии с настоящей статьей возложена на заявителя. В случае представления заявителем документов, указанных в части 2 настоящей статьи, через многофункциональный центр срок принятия решения о переводе или об отказе в переводе помещения исчисляется со дня передачи многофункциональным центром таких документов в орган, осуществляющий перевод помещений.

Орган, осуществляющий перевод помещений, не позднее чем через три рабочих дня со дня принятия одного из указанных в части 4 настоящей статьи решений выдает или направляет по адресу, указанному в заявлении, либо через многофункциональный центр заявителю документ, подтверждающий принятие одного из указанных решений.

Статей 24 ЖК РФ установлено, что:

Отказ в переводе жилого помещения в нежилое помещение или нежилого помещения в жилое помещение допускается в случае:

1) непредставления определенных частью 2 статьи 23 настоящего Кодекса документов, обязанность по представлению которых возложена на заявителя;

1.1) поступления в орган, осуществляющий перевод помещений, ответа органа государственной власти, органа местного самоуправления либо подведомственной органу государственной власти или органу местного самоуправления организации на межведомственный запрос, свидетельствующего об отсутствии документа и (или) информации, необходимых для перевода жилого помещения в нежилое помещение или нежилого помещения в жилое помещение в соответствии с частью 2 статьи 23 настоящего Кодекса, если соответствующий документ не представлен заявителем по собственной инициативе. Отказ в переводе помещения по указанному основанию допускается в случае, если орган, осуществляющий перевод помещений, после получения указанного ответа уведомил заявителя о получении такого ответа, предложил заявителю представить документ и (или) информацию, необходимые для перевода жилого помещения в нежилое помещение или нежилого помещения в жилое помещение в соответствии с частью 2 статьи 23 настоящего Кодекса, и не получил от заявителя такие документ и (или) информацию в течение пятнадцати рабочих дней со дня направления уведомления;

2) представления документов в ненадлежащий орган;

3) несоблюдения предусмотренных статьей 22 настоящего Кодекса условий перевода помещения;

4) несоответствия проекта переустройства и (или) перепланировки жилого помещения требованиям законодательства.

Решение об отказе в переводе помещения должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, предусмотренные частью 1 настоящей статьи.

3. Решение об отказе в переводе помещения выдается или направляется заявителю не позднее чем через три рабочих дня со дня принятия такого решения и может быть обжаловано заявителем в судебном порядке.

Ка видно из представленных заявителем в мэрию документов, проект перевода жилого помещения в нежилое предусматривает организацию отдельной входной группы с размещением облегченной конструкции крыльца в пределах границ земельного участка, отведенного под многоквартирный жилой дом.

Согласно проект размеры данной входной группы 3,75 * 2,65 м.

При этом сторонами не оспаривается и подтверждено инженерно-топографическим планом в составе проектной документации, выполненной ООО «Декарт», что земельный участок по адресу <адрес> сформирован для эксплуатации многоквартирного жилого дома, поставлен на государственный кадастровый учет с кадастровым №.

В силу ст. 290 ГК РФ, и ст. 36 ЖК РФ собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности ограждающие несущие и ненесущие конструкции дома, а также земельный участок, на котором расположен данный дом с элементами озеленения и благоустройства.

В соответствии с ч.2 ст. 36 ЖК РФ собственники помещений в многоквартирном доме владеют, пользуются и в установленных Жилищным кодексом Российской Федерации и гражданским законодательством пределах распоряжаются общим имуществом в многоквартирном доме.

В соответствии с ч.3 ст. 36 ЖК РФ уменьшение размера общего имущества в многоквартирном доме возможно только с согласия всех собственников помещений в данном доме путем его реконструкции.

В соответствии с пунктом 14 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации под реконструкцией объектов капитального строительства понимается изменение параметров объекта капитального строительства, его частей, в том числе надстройка, перестройка, расширение объекта капитального строительства, а также замена и (или) восстановление несущих строительных конструкций объекта капитального строительства.

В соответствии с ч. 2 ст. 40 ЖК РФ если реконструкция, переустройство и (или) перепланировка помещений невозможны без присоединения к ним части общего имущества в многоквартирном доме, на такие реконструкцию, переустройство и (или) перепланировку помещений должно быть получено согласие всех собственников помещений в многоквартирном доме.

Как разъяснено в п. 11 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ N 2 (2017), утв. Президиумом Верховного Суда РФ /дата/, согласно ч. 3 ст. 36 ЖК РФ уменьшение размера общего имущества в многоквартирном доме возможно только с согласия всех собственников помещений в данном доме путем его реконструкции. Если реконструкция, переустройство и (или) перепланировка помещений невозможны без присоединения к ним части общего имущества в многоквартирном доме, на такие реконструкцию, переустройство и (или) перепланировку помещений должно быть получено согласие всех собственников помещений в многоквартирном доме (ч. 2 ст. 40 ЖК РФ). Приведенные правовые нормы свидетельствуют о том, что согласие всех собственников помещений многоквартирного дома требуется на осуществление любой реконструкции, фактически влекущей уменьшение размера общего имущества многоквартирного дома.

При этом, представляя документы в мэрию, заявитель проинформировала органа местного самоуправления, что на осуществление истцом указанных действий по переводу с устройством на земельном участке многоквартирного дома входной группы было получено согласие 2/3 голосов собственников, что подтверждается протоколом от 02.11.2017г. согласно тексту данного протокола за проголосовали 69,1% собственников.

Из представленной в дело проектной документации следует, что, мероприятия по переводу повлекут внесение конструктивных изменений в общее имущество многоквартирного дома путем частичного разрушения внешней стены дома, являющейся ограждающей несущей конструкцией, то есть уменьшение размера общего имущества. Обустройство входной группы в нежилое помещение, повлечет изменение режима использования части земельного участка, занимаемого жилым домом и прилегающего к нему.

На совершение указанных действий в силу положений ч. 3 ст. 36, ч. 2 ст. 40 ЖК РФ необходимо предварительное согласие всех собственников помещений в этом доме.

Доказательств, подтверждающих наличие согласия всех собственников помещений многоквартирного дома на использование общего имущества при осуществлении перевода жилого помещения в нежилое, административным истцом представлено не было, напротив, в подставленных в мэрию документах и в судебном заседании подтверждено, что такое согласие от всех собственников не получено.

Следовательно в силу указанных положений жилищного законодательства мэрия не имела права принять решение, нарушающее права иных собственников помещений многоквартирного дома и вынесла указанное решение об отказе в переводе помещения из жилого в нежилое.

Ссылка истца на иные доказательства дела, в том числе представление прокуратуры г. Новосибирска в адрес мэрии о необходимости не допускать нарушения положений ст. 22. 24 ЖК РФ при рассмотрении заявления о переводе помещения из жилого в нежилое, на показания специалиста в области проектирования зданий и сооружений фио6 (подтвердившего обоснованность позиции истца о то, что действиями по переводу общее имущество дома не уменьшается), заключение кадастрового инженера ООО КЦ «Геоград», содержащее аналогичную информацию, судом не принимается, так как позиция истца и приведенные в ее обоснование доводы противоречат вышеприведенным положениям жилищного законодательства.

При таких обстоятельствах, учитывая, что в ходе судебного разбирательства наличие законных оснований для вынесения мэрией г. Новосибирска указанного постановления от 16.12.2016 г. нашло подтверждение, а также наличие соответствующих полномочий по принятие указанного решения у принявшего его органа, требования заявителя правомерными судом признаны быть не могут.

Следовательно, в удовлетворении заявленных требований ФИО7 надлежит отказать.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 175-180, 227 КАС РФ, суд

РЕШИЛ :

В удовлетворении заявленных требований ФИО7 отказать.

Решение может быть обжаловано в Новосибирский областной суд через Октябрьский районный суд г. Новосибирска в течение месяца.

Судья Е.И. Котин

Подлинник хранится в административном деле № 2а-3727/2017 Октябрьского районного суда г. Новосибирска