Апелляционное постановление № 10-6/2021 от 27 июня 2021 г. по делу № 10-6/2021

Мировой судья Воробьева Ю.Г.

66MS0116-01-2020-008075-30

Дело № 10-6/21

мотивированное
апелляционное постановление изготовлено 28 июня 2021 года

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Верхняя Пышма 25 июня 2021 года

Верхнепышминский городской суд Свердловской области в составе председательствующего судьи Дробышевой Л.А.,

при секретаре: Старостиной К.С.,

с участием помощника прокурора г. Верхняя Пышма ФИО1,

защитника Макаровой О.М.,

осужденного ФИО2,

рассмотрел в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного ФИО2 на приговор мирового судьи судебного участка №1 Верхнепышминского судебного района Свердловской области от 05 марта 2021 года, которым

ФИО2, <данные изъяты>

судимый:

- 05.11.2015 Тагилстроевским районным судом г. Нижний Тагил Свердловской области по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы, освобожден по отбытию наказания 08.06.2016,

- 19.05.2017 мировым судьей судебного участка № 2 Ленинского судебного района г. Нижний Тагил Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы,

- 31.05.2017 мировым судьей судебного участка № 4 Дзержинского судебного района г. Нижний Тагил Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, с учетом ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 19.05.2017), к 10 месяцам лишения свободы, освобожден по отбытию наказания 16.03.2018,

- 10.07.2020 мировым судьей судебного участка № 2 Красноуральского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ, с учетом ч.2 ст.69, ст.73 УК РФ, к 1 году лишения свободы условно, с испытательным сроком на 6 месяцев. Постановлением Ленинского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области от 02.12.2020 условное осуждение отменено, ФИО2 направлен для отбытия наказания в колонию строгого режима на срок 1 год,

- 06.10.2020 мировым судьей судебного участка № 2 Ревдинского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ, с учетом ч.2 ст.69 УК РФ, к 1 году 4 месяцам лишения свободы,

- 13.10.2020 мировым судьей судебного участка № 2 Пригородного судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы,

- 14.10.2020 мировым судьей судебного участка № 4 Ленинского судебного района г. Нижний Тагил Свердловской области по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ, с учетом ч.2 ст.69 УК РФ, к 1 году лишения свободы,

- 22.10.2020 мировым судьей судебного участка № 2 Кушвинского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на 8 месяцев, с учетом ч.5 ст.69 УК РФ (приговоры от 06.10.2020, 13.10.2020, 14.10.2020), к 1 году 8 месяцам лишения свободы,

- 26.10.2020 мировым судьей судебного участка № 1 Тагилстроевского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ, с учетом ч.2 ст.69 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы,

- 11.11.2020 мировым судьей судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Нижний Тагил Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, с учетом апелляционного постановления Дзержинского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области от 30.12.2020 к 8 месяцам лишения свободы,

- 24.12.2020 мировым судьей судебного участка № 2 Ленинского судебного района г. Нижний Тагил Свердловской области по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ, с учетом ч.2 ст.69 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы, с учетом ч.5 ст.69 УК РФ (приговоры от 22.10.2020, 26.10.2020), к 1 году 9 месяцам лишения свободы; по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ, с учетом ч.2 ст.69 УК РФ, к 10 месяцам лишения свободы, с учетом ст. 70 УК РФ (приговор от 10.07.2020), с учетом постановления Ленинского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области от 02.12.2020, к 1 году 10 месяцам лишения свободы,

- 20.01.2021 мировым судьей судебного участка № 1 Качканарского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы,

осужденный:

- 28.01.2021 мировым судьей судебного участка № 2 Тагилстроевского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ, с учетом ч.2 ст.69 УК РФ, к 1 году лишения свободы, с учетом ч.5 ст.69 УК РФ (приговоры от 11.11.2020, 24.12.2020, 20.01.2021), к 2 годам лишения свободы,

- 19.02.2021 Тагилстроевским районным судом г. Нижний Тагил Свердловской области по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на 1 год, с учетом ч.5 ст.69 УК РФ (приговор от 28.01.2021), к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, приговор вступил в законную силу 26.03.2021,

осужден по ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158 УК РФ по каждому преступлению к восьми месяцам лишения свободы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, ФИО2 назначено наказание в виде лишения свободы на срок десять месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ (приговор Тагилстроевского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области от 19.02.2021), окончательно ФИО2 назначено наказание в виде двух лет восьми месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания в виде лишения свободы постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей с 23.05.2020 по 25.05.2020, с 27.06.2020 по 29.06.2020, с 08.07.2020 по 10.07.2020, с 20.09.2020 по 18.02.2021, с 29.01.2020 по 31.01.2020, с 05.03.2021 до вступления приговора в законную силу в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, отбытое наказание по приговору Тагилстроевского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области от 19.02.2021.

ФИО2 избрана мера пресечения - заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

установил:

приговором мирового судьи ФИО2 признан виновным в том, что 12.06.2020 около 19:30 и 21.06.2020 около 17:20, находясь в магазине «ДНС», расположенном по адресу <...>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре, похитил имущество, принадлежащее ООО «ДНС Ритейл», причинив материальный ущерб на сумму 23 040 рублей 10 копеек без учета НДС и 10 398 рублей 00 копеек без учета НДС соответственно. 21.06.2020 около 16:30, находясь в магазине «Корпорация Центр», расположенном по адресу <...>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре, похитил имущество, принадлежащее ООО «Запад», причинив материальный ущерб на сумму 12 287 рублей 29 копеек без учета НДС.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней осужденный ФИО2 указывает на чрезмерно суровое наказание после применения положений ч.5 ст.69 УК РФ, а также на то, что на момент постановления приговора 05.03.2021, приговор Тагилстроевского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области от 19.02.2021, не вступил в законную силу.

В судебном заседании апелляционной инстанции осужденный ФИО2 доводы жалобы поддержал в полном объеме, дополнительно пояснив о своем раскаянии, содействии следствию и явки с повинной.

Защитник Макарова О.М. поддержала доводы апелляционной жалобы ФИО2, просит приговор мирового судьи изменить, назначить минимально возможное наказание с учетом всех смягчающих обстоятельств: явки с повинной, признание вины, раскаяние, состояние здоровья.

Помощник прокурора г. Верхняя Пышма ФИО1 возражал против удовлетворения апелляционной жалобы осужденного, доводы жалобы полагал необоснованными, так как назначенное наказание соразмерно содеянному и не является чрезмерно суровым, применение ч.5 ст.69 УК РФ соответствует требованиям закона, просил приговор мирового судьи оставить без изменения.

Потерпевшие Т и К в судебное заседание не явились, просили рассмотреть апелляционную жалобу осужденного без их участия, приговор мирового судьи оставить без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, заслушав участников процесса, и, обсудив доводы апелляционной жалобы и ее дополнения, суд пришел к следующему.

Из материалов уголовного дела следует, что в судебном заседании ФИО2 в присутствии защитника с предъявленным обвинением согласился, ходатайствовал о рассмотрении уголовного дела в порядке особого судопроизводства, данное ходатайство ФИО2 заявлено добровольно после консультации с защитником, последствия рассмотрения дела в особом порядке и пределы обжалования приговора ему разъяснены и понятны, мировой судья, с согласия государственного обвинителя, потерпевших рассмотрел уголовное дело в особом порядке.

Приговор мировым судьей постановлен при правильном соблюдении процедуры и условий применения особого порядка принятия судебного решения, предусмотренных главой 40 УПК РФ.

Действия ФИО2 правильно квалифицированы по ч.1ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158 УК РФ, на основании представленных доказательств.

Наказание ФИО2 назначено мировым судьей с соблюдением общих начал назначения наказания, закрепленных в ст.60 УК РФ, принципов справедливости в соответствии со ст.6 УК РФ и целей наказания согласно ст.43 УК РФ.

Мировой судья руководствовался положениями данных норм уголовного закона, учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности виновного, смягчающие и отягчающие обстоятельства, влияние наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Мировым судьей установлено, что ФИО2 совершены умышленные корыстные преступления, относящиеся к категории небольшой тяжести, в условиях не погашенной и не снятой в установленном законе порядке судимости, его признание, раскаяние в содеянном, удовлетворительную характеристику, состояние здоровья, а также тот факт, что ФИО2 ранее не привлекался к административной ответственности, не состоит на учетах у врача нарколога и психиатра.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание мировой судья учел, в соответствии с п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ, - явку с повинной по всем преступлениям; в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ, - полное признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья.

В качестве обстоятельства, отягчающего наказание, мировой судья установил, в соответствии с п. «а» ч.1 ст.63 и ч.1 ст.18 УК РФ - рецидив преступлений, поскольку ФИО2 совершил умышленные преступления и имеет судимость за ранее совершенное умышленное преступление - судимость по приговору от 05.11.2015.

При определении ФИО2 вида наказания мировой судья пришел к правильному выводу о назначении наказания в виде реального лишения свободы, приняв во внимание сведения о его личности, в том числе, наличие судимостей, которые не образуют рецидива преступлений, обстоятельств совершения преступлений, принципа справедливости, достижения целей наказания и не применил положения ст.73 УК РФ.

Размер наказания определен мировым судьей в соответствии с требованиями ч.5 ст.62 и ч.2 ст.68 УК РФ и сделан обоснованный вывод о невозможности применения в отношении ФИО2 положений ч.1 ст.62, ст.64 и ч.3 ст.68 УК РФ, поскольку по делу установлено отягчающее обстоятельство и не установлено исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступлений, а также других обстоятельств, существенно уменьшающих степень их общественной опасности.

Возможность исправления осужденного ФИО2, с учетом данных о его личности, без реального отбывания наказания в местах лишения свободы, и применения положений ст.53.1 УК РФ, мировым судьей, так же как и судом апелляционной инстанции, не установлена.

Вопреки доводам жалобы, мировой судья учел все обстоятельства, смягчающие наказание, и обоснованно назначил ФИО2 окончательное наказание с применением ч.5 ст.69 УК РФ, поскольку при назначении наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ значение имеет не момент вступления предыдущего приговора в законную силу, а время его вынесения, поэтому правила ч.5 ст.69 УК РФ применяются и в том случае, когда на момент постановления приговора по рассматриваемому делу первый приговор не вступил в законную силу (абз. 2 п. 52 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.12.2015 № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания»).

Вместе с тем, правильно указав о необходимости назначения окончательного наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, мировой судья ошибочно указал о частичном присоединении наказания, назначенного по данному приговору, и по приговору Тагилстроевского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области от 19.02.2021, в то время как ч.5 ст.69 УК РФ предполагает применение частичного или полного сложения назначенных наказаний.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым приговор изменить, указав о назначении ФИО2 окончательного наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, в соответствии с требованиями уголовного закона, что не ухудшает положение осужденного, поскольку мировой судья указал в приговоре о применении положений ч.5 ст.69 УК РФ.

Назначая ФИО2 наказание, мировой судья указал на наличие не возмещенного ущерба, однако ссылка в приговоре на данное обстоятельство не основана на законе, и поэтому указание на наличие этого обстоятельства подлежит исключению из приговора, но поскольку назначенное наказание ФИО2, с учетом его личности, соразмерно совершенным им деяниям, то суд апелляционной инстанции полагает возможным не снижать назначенное наказание по указанному обстоятельству.

В срок лишения свободы ФИО2 мировым судьей зачтены периоды его содержания под стражей с 23.05.2020 по 25.05.2020, с 27.06.2020 по 29.06.2020, с 08.07.2020 по 10.07.2020, с 20.09.2020 по 18.02.2021, с 29.01.2020 по 31.01.2020, с 05.03.2021 до вступления настоящего приговора в законную силу, в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. Кроме того, зачтено ФИО2 в срок отбытия наказания наказание, отбытое по приговору Тагилстроевского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области от 19.02.2021.

Однако мировым судьей не учтено, что на момент постановления приговора 05.03.2021 приговор Тагилстроевского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области от 19.02.2021 в законную силу не вступил, поэтому период содержания под стражей ФИО2 должен быть зачтен с 19.02.2021 по 04.03.2021 в соответствии с п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ.

Вид исправительного учреждения, в котором ФИО2 надлежит отбывать наказание, - исправительная колония строгого режима, определен правильно, в соответствии с п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ.

Учитывая вид назначенного наказания и личность ФИО2, мировым судьей обоснованно принято решение об избрании ФИО2 меры пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу.

Суд апелляционной инстанции обращает внимание на допущенные мировым судьей описки и ошибки во вводной, описательно-мотивировочной и резолютивной частях приговора, которые подлежат уточнению, а приговор в этой части изменению.

Так, мировой судья во вводной части приговора допустил описку в указании места регистрации и проживания ФИО2, вместо «г. Нижний Тагил» (том №1 л.д.193-196), указал «г. Верхняя Пышма», в указании наименования суда в сведениях по приговору мирового судьи судебного участка №2 Красноуральского судебного района Свердловской области от 10.07.2020, вместо «Ленинский районный суд г. Нижний Тагил Свердловской области», указал «Ленинский районный суд»; в описательно-мотивировочной части приговора допустил описку, указав при избрании меры пресечения - «меру заключения в виде содержания под стражей», вместо - «меру пресечения в виде заключения под стражу».

Во вводной части приговора мировой судья ошибочно указал, что ФИО2 судим по приговору от 28.01.2021 и по приговору от 19.02.2021. Вместе с тем, на момент рассмотрения настоящего уголовного дела ФИО2 являлся осужденным по данным приговорам, но не был судим на момент совершения инкриминированных ему преступлений, поскольку приговоры постановлены позже.

Кроме того, мировым судьей во вводной части приговора ошибочно указано о присоединении приговоров по правилам ч.5 ст.69 УК РФ по приговорам:

- мирового судьи судебного участка №4 Дзержинского судебного района г. Нижний Тагил Свердловской области от 31.05.2017,

- мирового судьи судебного участка № 2 Кушвинского судебного района Свердловской области от 22.10.2020,

- мирового судьи судебного участка № 2 Ленинского судебного района г. Нижний Тагил Свердловской области от 24.12.2020,

- мирового судьи судебного участка № 2 Тагилстроевского судебного района Свердловской области от 28.01.2021,

- Тагилстроевского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области от 19.02.2021. Однако по ч.5 ст.69 УК РФ применяется сложение назначенных наказаний.

Помимо этого, во вводной части приговора мировой судья допустил описку в указании назначенного наказания по приговору мирового судьи судебного участка №2 Ревдинского судебного района Свердловской области от 06.10.2020, указав 4 месяца лишения свободы, вместо 1 года 4 месяцев лишения свободы.

В резолютивной части приговора мировой судья излишне указал на отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима, после назначения наказания ФИО3 по правилам ч.2 ст.69 УК РФ, применяя далее правила ч.5 ст.69 УК РФ. Поводом для смягчения наказания устранение указанных описок и ошибок, послужить не может, так как оно не ухудшает положение ФИО2, не уменьшает объем предъявленного ему обвинения и степень общественной опасности его личности.

Существенных нарушений уголовного или уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора по иным, чем указано выше основаниям, суд апелляционной инстанции не усматривает.

руководствуясь ст.ст.389.13, п.1 ч.9 ст.389.20, 389.28, ч.2 ст.389.33 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

приговор мирового судьи судебного участка №1 Верхнепышминского судебного района Свердловской области от 05 марта 2021 года в отношении ФИО2 по ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158 УК РФ, изменить.

Во вводной части приговора заменить:

- указание на место регистрации и проживания ФИО2 - г. Верхняя Пышма, указанием на - г. Нижний Тагил;

- указание на наименование суда - Ленинский районный суд, указанием - Ленинский районный суд г. Нижний Тагил Свердловской области;

- указание на то, что ФИО2 судим приговорами от 28.01.2021 и от 19.02.2021, указанием на то, что ФИО2 осужден данными приговорами.

Во вводной части приговора заменить указание на присоединение приговоров по ч.5 ст.69 УК РФ по приговорам: мирового судьи судебного участка №4 Дзержинского судебного района г. Нижний Тагил Свердловской области от 31.05.2017, мирового судьи судебного участка № 2 Кушвинского судебного района Свердловской области от 22.10.2020, мирового судьи судебного участка № 2 Ленинского судебного района г. Нижний Тагил Свердловской области от 24.12.2020, мирового судьи судебного участка № 2 Тагилстроевского судебного района Свердловской области от 28.01.2021, Тагилстроевского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области от 19.02.2021, указанием на сложение назначенных наказаний по данным приговорам по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

Во вводной части приговора заменить указание на назначенное наказание 4 месяца лишения свободы по приговору мирового судьи судебного участка №2 Ревдинского судебного района Свердловской области от 06.10.2020, указанием на 1 год 4 месяца лишения свободы.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на то, что ФИО2 ущерб по делу не возмещен.

В описательно-мотивировочной части приговора при разрешении вопроса о мере пресечения, заменить указание на «меру заключения в виде содержания под стражей», указанием на «меру пресечения в виде заключения под стражу».

В резолютивной части приговора указать, что в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и по приговору Тагилстроевского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области от 19.02.2021, окончательно ФИО2 назначить наказание в виде 2 (двух) лет 8 (восьми) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Исключить из резолютивной части приговора в абзаце после назначения наказания ФИО3 по правилам ч.2 ст.69 УК РФ указание на отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима, как излишне указанное.

Зачесть в срок отбытого наказания срок содержания ФИО2 под стражей по приговору Тагилстроевского районного суда г. Нижний Тагил Свердловской области от 19.02.2021 в период с 19.02.2021 по 04.03.2021, в соответствии с п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного ФИО2 без удовлетворения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном ч.2 ст.401.3 УПК РФ, в судебную коллегию по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции (г. Челябинск) в течение 6 месяцев со дня его вынесения, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения, через суд первой инстанции, вынесший итоговое судебное решение.

Пропущенный по уважительной причине срок кассационного обжалования может быть восстановлен судьей суда первой инстанции, вынесшего итоговое судебное решение, по ходатайству лица, подавшего кассационную жалобу (представление).

В случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении кассационная жалоба (представление) может быть подана в порядке, предусмотренном ч.3 ст.401.3 УПК РФ непосредственно в суд кассационной инстанции - в судебную коллегию по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Судья: Л.А. Дробышева