Постановление № 44У-172/2018 4У-1247/2018 от 4 сентября 2018 г. по делу № 44У-172/2018

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции по делу

№ 44у-172/18
5 сентября 2018 года
г. Уфа
Президиум Верховного Суда Республики Башкортостан в составе:

председательствующего Шакирова Р.С.,

членов президиума Канбекова И.З., Леонтьева С.А., Васильевой Е.Г., Усмановой Р.Р.,

при секретаре Романовой И.Г.,

с участием прокурора Логинова В.М.,

осужденного ФИО1 (по системе видеоконференц-связи),

защитника – адвоката Тузова А.В.,

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе с дополнением осужденного ФИО1 на приговор Калининского районного суда г. Уфы от 28 декабря 2016 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 28 марта 2017 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Башкортостан Кудряшова В.К., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, основания ее передачи с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступления осужденного ФИО1, защитника Тузова А.В. в поддержку доводов жалобы, мнение прокурора Логинова В.М., полагавшего судебные решения подлежащими изменению, президиум

установил:

по приговору Калининского районного суда г. Уфы от 28 декабря 2016 года

ФИО1, дата года рождения, судимый Ленинским районным судом г.Уфы по приговорам от:

- 15 сентября 2015 г. по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 2 месяцам лишения свободы, освобожден по отбытии срока;

- 13 октября 2015 г. по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 291 УК РФ к штрафу в размере 120 000 рублей (штраф не уплачен),

осужден к лишению свободы по: ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам 4 месяцам, ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к 15 годам.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 16 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии со ст. 70 УК РФ путем полного присоединения неотбытого наказания по приговору Ленинского районного суда г. Уфы от 13.10.2015 г. окончательно назначено 16 лет лишения свободы со штрафом в размере 120 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 28 декабря 2016 года, зачтено в срок отбытия время содержания под стражей в период с 11 ноября 2015 года по 27 декабря 2016 года.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

По апелляционному определению судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 28 марта 2017 года приговор изменен:

- из резолютивной части после назначения наказания на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ исключено указание на вид и режим исправительного учреждения, в котором ФИО1 должен отбывать наказание.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Согласно приговору ФИО1 в период времени до 11 ноября 2015 г. незаконно приобрел в г. Уфе у неустановленного лица (уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство) вещество, содержащее в своем составе а-пирролидиновалерофенон (PVP), которое является производным наркотического средства N-метилэфедрон, общей массой не менее 212, 91 гр., которое, предварительно расфасовав, незаконно хранил при себе и в жилище с целью последующего сбыта.

11 ноября 2015 года часть этого вещества массой 0,07 гр. ФИО1 незаконно сбыл Д.., выступавшему на основании Закона РФ «Об оперативно-розыскной деятельности» в качестве «покупателя» наркотических средств.

Оставшуюся часть этого вещества общей массой не менее 212,84 гр. ФИО1 хранил при себе и по месту жительства с целью последующего сбыта до момента его задержания 11 ноября 2015 года.

Преступления совершены в г. Уфа.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 не оспаривает виновность в содеянном. Указывает, что подлежал амнистии по приговорам от 15.09.2015 г. и 13.10.2015 г., просит исключить рецидив преступлений и назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

В дополнении к кассационной жалобе утверждает, что его деяния должны быть квалифицированы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, т.к. действия не были доведены до конца по независящим от него обстоятельствам, и по ч. 1 ст. 30, ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как приготовление к незаконному сбыту. При назначении наказания просит учесть положения п. «и» ч. 1 ст. 61, ч.1 ст. 62, ч. 2 ст. 66 УК РФ.

Проверив уголовное дело и доводы жалобы с дополнением, президиум приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу допущены такие нарушения уголовного закона.

Виновность ФИО1 в совершении преступлений подтверждается показаниями свидетелей ..., собственными показаниями осужденного, которые согласуются с актом досмотра, заключениями экспертиз и другими письменными доказательствами.

Исследованные доказательства суд в соответствии с требованиями ст. 17, 87, 88 УПК РФ надлежаще проверил и оценил, правильно признал каждое из них относимым, допустимым и достоверным, а их совокупность - достаточной для постановления обвинительного приговора.

Оснований сомневаться в выводах суда не имеется, поскольку показания свидетелей подробны, последовательны, согласуются между собой и с другими доказательствами.

Квалификация действий осужденного по ч. 1 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ является правильной.

Оснований для переквалификации содеянного на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30, ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, о чем поставлен вопрос в дополнении к кассационной жалобе, не имеется.

Вопреки доводам кассационной жалобы осужденного, основания для применения к нему по приговору от 15.09.2015 г. Постановления Государственной Думы Российской Федерации «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов» отсутствуют, т.к. он не относится ни к одной из категорий амнистируемых, приведенных в пунктах 1-9 Постановления.

По указанному приговору он осужден за совершение умышленного преступления небольшой тяжести (ч.1 ст. 228 УК РФ) к 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении. Назначенное наказание осужденным отбыто. В соответствии с п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ наличие судимости за данное преступление не образует рецидива преступлений.

По приговору от 13.10.2015 г. ФИО1 осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 291 УК РФ к штрафу в размере 120 000 рублей. Штраф осужденным не уплачен.

Он признан виновным в том, что 6 апреля 2015г. покушался на дачу взятки в сумме 4000 рублей сотруднику полиции за совершение им заведомо незаконного бездействия – не привлечение его к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 228 УК РФ и освобождение.

Федеральным законом РФ от 03.07.2016 г. N 324-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" Уголовный кодекс РФ дополнен ст. 291.2 УК РФ, согласно части 1 которой, дача взятки лично в размере, не превышающем 10000 рублей, признается мелким взяточничеством.

Согласно ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Покушение на дачу взятки лично в размере, не превышающем 10 000 рублей, совершено до вступления в силу данного закона, поэтому содеянное следует переквалифицировать с ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 291 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 291.2 УК РФ.

По приговору суда от 13.10.2015 г. ФИО1 осужден к наказанию, не связанному с лишением свободы. Преступление совершено до принятия Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 г. N 6578-6 ГД «О порядке применения Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941-1945 годов».

В соответствии с п. 4 Постановления он подлежит освобождению от назначенного наказания со снятием судимости на основании п. 12 Постановления.

В связи с этим из вводной части приговора от 28.12.2016г. должно быть исключено указание на судимость по приговору от 13.10.2015г.

В силу п. «а» ч.4 ст. 18 УК РФ в действиях ФИО1 отсутствует рецидив преступлений. Указание о нем подлежит исключению из приговора от 28.12.2016 г. Это влечет смягчение наказания за каждое преступление и по их совокупности.

Подлежит исключению также указание о назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ (приговор от 13.10.2015 г.).

По приговору от 28.12.2016 г. в качестве одного из смягчающих обстоятельств суд признал активное способствование расследованию преступления, предусмотренное п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Отягчающих обстоятельств по делу не имеется.

При назначении наказания за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, президиум руководствуется правилами ч.1 ст. 62 УК РФ, за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, - ч.1 ст. 62 и ч. 3 ст. 66 УК РФ.

По смыслу закона, при наличии оснований для применения положений ч. 3 ст. 66 УК РФ и ч. 1 ст. 62 УК РФ применяется совокупность правил смягчения наказания: вначале применяются положения ч. 3 ст. 66 УК РФ, а затем - ч. 1 ст. 62 УК РФ и в таких случаях, если в результате применения указанных норм уголовного закона, верхний и низший пределы срока или размера наказания, который может быть назначен осужденному, совпадают, наказание ниже низшего предела назначается без применения положений ст. 64 УК РФ.

В силу п. «в» ч.1 ст. 58 УК РФ вид исправительного учреждения – исправительная колония строгого режима не изменяется, поскольку ФИО1 осужден к лишению свободы, в том числе и за совершение особо тяжкого преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, президиум

постановил:

приговор Ленинского районного суда г. Уфы от 13 октября 2015 года в отношении ФИО1 изменить:

- переквалифицировать действия с ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 291 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 291.2 УК РФ в редакции Федерального закона от 03.07.2016 г. N 324-ФЗ, по которой назначить наказание в виде штрафа в размере 10000 рублей;

- на основании п.п. 4, 12 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 24 апреля 2015 года № 6576-6 ГД «Об объявлении амнистии в связи с 70-летием Победы в Великой Отечественной войне 1941 - 1945 годов» от назначенного наказания освободить со снятием судимости;

приговор Калининского районного суда г. Уфы от 28 декабря 2016 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 28 марта 2017 года в отношении ФИО1 изменить:

- из вводной части исключить указание на судимость по приговору Ленинского районного суда г. Уфы от 13 октября 2015г.;

- исключить указание на отягчающее обстоятельство – рецидив преступлений;

- смягчить наказание по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ с 4 лет 4 месяцев до 4 лет 2 месяцев лишения свободы;

- смягчить наказание по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ с 15 лет до 9 лет 10 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить 10 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- исключить указание о назначении наказания по совокупности приговоров по правилам ст. 70 УК РФ.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий п/п Р.С. Шакиров