Постановление № 44У-36/2019 4У-172/2019 от 11 апреля 2019 г. по делу № 1-1212/2018

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

ПРЕЗИДИУМА ВЕРХОВНОГО СУДА

РЕСПУБЛИКИ САХА (ЯКУТИЯ)

Дело 44 - у - 36

г. Якутск 12 апреля 2019 года

Президиум Верховного Суда Республики Саха (Якутия) в составе:

председательствующего Летучих Л.Е.,

членов президиума: Кулагина А.А., Оконешниковой М.М., Посельского И.Е.,

при секретаре Сидоровой С.Н.,

рассмотрел материалы уголовного дела по кассационной жалобе осужденного ФИО1 о пересмотре приговора Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 23 ноября 2018 года и апелляционного постановления Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 31 января 2019 года,

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Саха (Якутия) Тарабукиной С.С., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений принятых по делу, доводы кассационной жалобы и основания ее передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление осужденного ФИО1 в режиме видеоконференц-связи и его защитника Захваткина А.В., поддержавших доводы кассационной жалобы, выступление заместителя прокурора Республики Саха (Якутия) ФИО2, полагавшей необходимым изменить судебные решения, президиум

У С Т А Н О В И Л:

Приговором Якутского городского суда от 23 ноября 2018 года

ФИО1, родившийся _______ в .........., гражданин ********, ********, зарегистрированный по адресу: .........., ранее судимый:

-приговором мирового судьи судебного участка № 59 г. Якутска Республики Саха (Якутия) от 30 сентября 2016 г. по ч.1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с заменой неотбытой части наказания на основании постановления Хангаласского районного суда от 18 июля 2017 г. исправительными работами на срок 1 месяц 26 дней, с удержанием 5 % из заработной платы в доход государства; освобожденный из мест лишения свободы 31 июля 2017 года.

осужден по ч.2 ст. 159.3 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ст. 70, п. «в» ч.1 ст. 71 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 59 г. Якутска Республики Саха (Якутия) от 30 сентября 2016 г., окончательно назначено наказание в виде 2 лет 8 дней лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 23 ноября 2018 г., с зачетом времени нахождения под стражей с 28 июня 2018 г. по 22 ноября 2018 года.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Постановлено взыскать с ФИО1 в пользу Г. в счет возмещения материального ущерба 13367 руб. 52 коп.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 31 января 2019 г. приговор изменен:

-из описательно-мотивировочной части приговора исключено отягчающее наказание обстоятельство – рецидив преступлений.

Снижено назначенное наказание по ч.2 ст. 159.3 УК РФ до 1 года 10 месяцев лишения свободы; наказание, назначенное на основании ст. 70, п. «в» ч.1 ст. 71 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 59 г. Якутска Республики Саха (Якутия) от 30.09.2016 г., снижено до 1 года 10 месяцев 8 дней лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда в отношении ФИО1 оставлен без изменения.

ФИО1 признан виновным и осужден за мошенничество с использованием электронных средств платежа, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено в период времени с 17 час. 52 мин. 15 июня 2018 года до 07 час. 29 мин. 16 июня 2018 года в г. Якутске Республики Саха (Якутия) при обстоятельствах, подробно приведенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 выражает несогласие с апелляционным постановлением и указывает, что апелляционный суд не учел нарушение, допущенное судом первой инстанции п.11 ст. 389.17 УПК РФ, то есть отсутствие протокола судебного заседания; не зачел время его пребывания в следственном изоляторе с 28 июня 2018 г. по 31 января 2019 г. из расчета один день за полтора дня в соответствии со ст. 72 УК РФ (в новой редакции). Обращает внимание, что суд не учел положительные характеристики с ИК-6, мнение потерпевшего Г., просившего не лишать его свободы. Просит изменить категорию преступления и вид исправительного учреждения, применить ст. ст. 64,73 УК РФ и снизить срок наказания до 2 месяцев, либо назначить альтернативный вид наказания.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационной жалобы осужденного, выслушав участников судебного заседания, президиум приходит к следующему.

Вывод суда о виновности ФИО1 в совершении преступления соответствует фактическим обстоятельствам дела и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательств.

Все представленные доказательства, суд проверил и оценил в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ, сопоставил между собой и дал им надлежащую оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности – достаточности для разрешения дела и постановления обвинительного приговора, приведя в приговоре убедительные мотивы принятого решения.

С учетом установленных фактических обстоятельств дела, действия ФИО1 правильно квалифицированы по ч.2 ст. 159.3 УК РФ.

Судебное разбирательство по делу судом проведено в соответствии со ст.273-291 УПК РФ при соблюдении принципов состязательности и равноправия сторон.

Довод осужденного об отсутствии протокола судебного заседания опровергается материалами уголовного дела, из которых следует, что каждое судебное заседание фиксировалось в протоколах, изготовленных в соответствии с требованиями ст.259 УПК РФ, подписанных председательствующим и секретарем судебного заседания.

Наказание осужденному ФИО1, с учетом изменений, внесенных в приговор судом апелляционной инстанции, назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ.

При назначении наказания судом учтены в полной мере характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности ФИО1, в том числе представленные характеристики, влияние назначенного наказания на его исправление, а также смягчающие наказание обстоятельства - признание вины в ходе следствия, частичное признание вины в суде, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

В приговоре суд привел мотивы, по которым назначил осужденному ФИО1 за совершенное им преступление наказание в виде реального лишения свободы, не усмотрев оснований для назначения какого-либо иного наказания, не связанного с лишением свободы, либо для применения положений ст.ст. 64, 73 УК РФ, а также положений ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Требования ч.1 ст. 62 УК РФ при назначении наказания судом соблюдены.

Вопреки доводам осужденного, мнение потерпевшего по вопросу назначения наказания не входит в число обстоятельств, которые суд в соответствии с законом обязан учитывать при определении вида и размера наказания.

Вид исправительного учреждения назначен правильно.

Оснований для смягчения назначенного ФИО1 наказания не имеется.

Вместе с тем, состоявшиеся в отношении ФИО1 судебные решения подлежат изменению на основании ч.1 ст.401.15 УПК РФ, в связи с существенным нарушением уголовного закона.

Внося изменения в приговор, суд апелляционной инстанции оставил без внимания, что Федеральным законом от 03 июля 2018 г. №186-ФЗ в статью 72 УК РФ внесены изменения, улучшающие положение осужденного, которые в соответствии со ст. 10 УК РФ подлежат применению.

В соответствии с п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Согласно приговору, с учетом изменений, внесенных судом апелляционной инстанцией, ФИО1 назначено наказание в виде лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Срок наказания постановлено исчислять с 23 ноября 2018 года. С 28 июня 2018 года и до вступления приговора в законную силу ФИО1 содержался под стражей в качестве меры пресечения. Приговор вступил в законную силу 31 января 2019 года.

Следовательно, в срок отбытия наказания ФИО1 следует зачесть время содержания его под стражей до вступления приговора в законную силу - с 28 июня 2018 года по 31 января 2019 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3. ст.72 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ст. 401.14 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л:

Кассационную жалобу осужденного ФИО1 удовлетворить частично.

Приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 23 ноября 2018 года и апелляционное постановление Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 31 января 2019 года в отношении ФИО1 изменить:

В соответствии п. «б» ч. 3.1 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ) зачесть в срок отбытия наказания ФИО1 время содержания его под стражей до вступления приговора в законную силу - с 28 июня 2018 года по 31 января 2019 года из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3. ст.72 УК РФ.

В остальном приговор и апелляционное постановление оставить без изменения.

Председательствующий: Л.Е.Летучих