Апелляционное постановление № 10-1/2020 от 21 января 2020 г. по делу № 10-1/2020

Дело № 10-1/2020г.


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Нерехта Костромской области 22 января 2020 года

Нерехтский районный суд Костромской области в составе:

председательствующего судьи Вятской М.В.,

с участием государственного обвинителя – помощника Нерехтского межрайонного прокурора Гринберг Е.П.,

осужденного ФИО1, участие которого обеспечено при помощи системы видеоконференц-связи,

защитника Квашенникова В.В., представившего удостоверение № и ордер №,

при секретаре Моисеевой О.А.,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе адвоката Квашенникова В.В., апелляционному представлению Нерехтского межрайонного прокурора А. на приговор мирового судьи судебного участка № 19 Нерехтского судебного района Костромской области от 06 декабря 2019 года, которым

ФИО1, (данные изъяты) судимый:

1). 06 декабря 2016 года приговором Кировского районного суда города Ярославля по ч.2 ст.159 УК РФ (3 эпизода) к 1 году лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожденного 04 июля 2017 года по отбытии срока наказания;

2). 28 августа 2017 года приговором Нерехтского районного суда Костромской области по ч.1 ст.159, ч.2 ст.159 (7 эпизодов), ч.2 ст.69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ наказание определено условно с испытательным сроком 2 года. На основании постановления Нерехтского районного суда Костромской области от 13.09.2019 года в соответствии с ч.3 ст.74 УК РФ условное осуждение отменено, направлен для отбывания наказания в виде 3 лет лишения свободы в исправительную колонию общего режима, отбывает наказание с 13 сентября 2019 года. Апелляционным постановлением судебной коллегии по уголовным делам Костромского областного суда от 14 ноября 2019 года постановление Нерехтского районного суда изменено: на основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строго наказания, назначенного приговором Кировского районного суда г.Ярославля от 06.12.2016 года, более строгим наказанием, назначенным приговором Нерехтского районного суда Костромской области от 28.08.2017 года окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 3 года, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Зачесть в срок отбытия окончательного наказания, назначенного по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, время содержания под стражей по делу, разрешенному приговором Кировского районного суда г.Ярославля от 06.12.2016 года в период со дня задержания 05 июля 2016 года до вступления приговора в законную силу, то есть по 22 января 2017 года включительно, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Зачесть в срок отбывания наказания, назначенного по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, время отбывания им наказания по приговору Кировского районного суда г.Ярославля от 06 декабря 2016 года в период со дня вступления этого приговора в законную силу с 23 января 2017 года по день его освобождения 04 июля 2017 года включительно,

осужден по части 1 статьи 159 Уголовного кодекса Российской Федерации к 8 (восьми) месяцам лишения свободы, на основании ч.1 ст.70 УК РФ частично присоединено не отбытое наказание по приговору Нерехтского районного суда Костромской области от 28.08.2017 года, окончательно к 3 (трем) годам 5 (пяти) месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу изменена на заключение под стражу, осужденный взят под стражу в зале суда.

Осужденный освобожден от уплаты процессуальных издержек.

Решена судьба вещественных доказательств;

у с т а н о в и л:

Приговором мирового судьи судебного участка № 19 Нерехтского судебного района от 06 декабря 2019 года ФИО1 признан виновным в том, что не позднее ДД.ММ.ГГГГ, более точное время в ходе дознания не установлено, находясь по месту жительства по адресу: (,,,), имея умысел на хищение денежных средств путем обмана у неопределенного круга лиц, из корыстных побуждений, разместил в сегменте сети Интернет объявление о продаже мобильного телефона марки «(данные изъяты)», стоимостью (данные изъяты) рублей, указав находящийся у него в пользовании абонентский номер для контакта с потенциальными покупателями, не имея намерения исполнить взятые на себя обязательства. В., желая приобрести указанный в объявлении товар ДД.ММ.ГГГГ вступил посредством сотовой связи по абонентскому номеру, указанному в объявлении, а также переписки через сеть Интернет в общение с ФИО1, который продолжая свои действия, направленные на хищение денежных средств путем обмана, находясь по месту жительства, умышленно ввел В. в заблуждение относительно своих возможностей и намерений, предложив В. приобрести два мобильных телефона марки «(данные изъяты)» на общую сумму (данные изъяты) рублей, что не соответствовало действительности. Затем ФИО1 сообщил В. номер банковской карты (данные изъяты) для перечисления денежных средств, обещая после поступления денежных средств выслать мобильные телефоны в адрес места жительства В.. Последний не сомневаясь в намерениях ФИО1 продать ему указанные телефоны, в период времени с 12:14 часов по 14:23 часов перевел в качестве аванса со счета своей банковской карты (данные изъяты) посредством услуги «(данные изъяты)» денежные средства в общей сумме (данные изъяты) рублей на счет банковской карты (данные изъяты) находившейся в пользовании у ФИО1. После чего ФИО1 распорядился по своему усмотрению поступившими денежными средствами, однако свои обязательства по пересылке телефонов не исполнил, причинив своими преступными действиями потерпевшему В. материальный ущерб на общую сумму (данные изъяты) рублей.

Уголовное дело рассмотрено по правилам главы 40 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации в особом порядке.

Защитник осужденного - адвокат Квашенников В.В., не согласившись с приговором, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит изменить приговор в связи с его чрезмерной строгостью. В жалобе защитник указал, что ФИО1 полностью признал свою вину по предъявленному обвинению, написал явку с повинной, активно способствовал раскрытию и расследованию совершенного преступления, в содеянном искренне раскаялся, возместил ущерб, причиненный потерпевшему, который в свою очередь не настаивал на строгом наказании для подсудимого. Просит суд смягчить назначенное ФИО1 наказание, снизив его размер.

В апелляционном представлении Нерехтский межрайонный прокурор А. просит изменить приговор мирового судьи, поскольку при назначении наказания по правилам статьи 70 Уголовного кодекса Российской Федерации, отбытое полностью или частично наказание по первому приговору не подлежит зачету в окончательное наказание. Таким образом, к наказанию, назначенному по части 1 статьи 159 Уголовного кодекса Российской Федерации, должно быть частично присоединено не отбытое наказание по приговору Нерехтского районного суда Костромской области от 28 августа 2017 года (2 года 9 месяцев 7 дней), и окончательно определено наказание в виде 3 лет 5 месяцев лишения свободы. Указание в резолютивной части приговора мирового судьи о зачете в срок отбытия наказания ФИО1 времени отбытия наказания по предыдущему приговору с 13 сентября 2019 года по дату, предшествующую дате вступления приговора в законную силу, а также о зачете в срок отбытия осужденным окончательного наказания, назначенного по правилам части 5 статьи 69 Уголовного кодекса Российской Федерации, следует исключить. В остальной части приговор мирового судьи считает необходимым оставить без изменения.

Проверив материалы дела, заслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционных жалобы и представления, суд находит приговор мирового судьи подлежащим изменению.

В соответствии со статьёй 389.15 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона. Неправильным применением уголовного закона в силу статьи 389.18 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации является, в том числе, нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

Настоящее уголовное дело рассмотрено по правилам особого порядка судебного разбирательства, действиям ФИО1 дана правильная юридическая оценка. Мировым судьей в судебном заседании, согласно требованиям главы 40 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, подробным образом выяснены необходимые условия для возможности постановления приговора без проведения судебного разбирательства в связи с согласием подсудимого с предъявленным обвинением, порядок проведения судебного заседания и постановления приговора мировым судьей также соблюдены. Права ФИО1 не нарушены.

Обвинение, с которым согласился осужденный, подтвердив это при рассмотрении дела мировым судьей и в настоящем судебном заседании, обоснованно и подтверждается собранными по делу доказательствами.

Наказание ФИО1 за совершенное преступление назначено согласно требованиям уголовного и уголовно-процессуального закона в пределах санкции статьи, с учетом установленного статьями 6, 60 Уголовного кодекса Российской Федерации принципа справедливости.

Требование части 7 статьи 316 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и части 5 статьи 62 Уголовного кодекса Российской Федерации о правилах назначения наказания подсудимому при рассмотрении дела в особом порядке, мировым судьей при назначении наказания ФИО1 за совершенное преступление учтены. Кроме этого, мировым судьей также при назначении наказания учтены и приведены в приговоре имеющиеся по делу смягчающие и отягчающие наказание осужденного обстоятельства.

Наказание ФИО1 назначено с учетом конкретных обстоятельств совершения преступления, характера и степени его общественной опасности, всех данных о личности осужденного и является справедливым и соразмерным содеянному. С учетом характера и степени опасности совершенного ФИО1 преступления, данных о его личности, суд пришел к обоснованному выводу о необходимости назначения ему наказания в виде лишения свободы.

При определении срока назначенного наказания, учитывая наличие в действиях подсудимого рецидива преступления, суд пришел к выводу о возможности назначения ему наказания с применением части 3 статьи 68 Уголовного кодекса Российской Федерации, то есть, менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. По части 1 статьи 159 Уголовного кодекса Российской Федерации предусмотрено наиболее строгое наказание в виде лишения свободы на срок до двух лет. Следовательно, при назначении наказания по правилам части 3 статьи 68 Уголовного кодекса Российской Федерации, ФИО1 должно быть назначено наказание менее восьми месяцев лишения свободы. Поэтому в связи с нарушением мировым судьёй при постановлении приговора требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации, следует снизить срок назначенного ФИО1 наказания до семи месяцев лишения свободы.

Вид исправительного учреждения определен мировым судьёй правильно в соответствии с пунктом «в» части 2 статьи 58 Уголовного кодекса Российской Федерации, оснований для его изменения не имеется.

Доводы апелляционного представления также нахожу обоснованными.

Как следует из материалов дела, ранее ФИО1 был осужден приговором Нерехтского районного суда от 28 августа 2017 года по ч.1 ст.159, ч.2 ст.159 (7 эпизодов) УК РФ, ч.2 ст.69, ст.73 УК РФ к 3 (трем) годам лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 (два) года. На основании постановления Нерехтского районного суда от 13 сентября 2019 года условное осуждение отменено, осужденный направлен для отбывания наказания в виде лишения свободы на 3 года в исправительной колонии общего режима. Апелляционным постановлением судебной коллегии по уголовным делам Костромского областного суда от 14 ноября 2019 года указанное постановление изменено: на основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания, назначенного приговором Кировского районного суда г.Ярославля от 06 декабря 2016 года, более строгим наказанием, назначенным приговором Нерехтского районного суда Костромской области от 28 августа 2017 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года, с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Кроме того, в срок отбытия окончательного наказания, назначенного по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, зачтено время содержания ФИО1 под стражей по делу, разрешенному приговором Кировского районного суда г.Ярославля от 06 декабря 2016 года в период со дня задержания 05 июля 2016 года до вступления приговора в законную силу, то есть по 22 января 2017 года включительно из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, а также время отбывания ФИО1 наказания по приговору Кировского районного суда г.Ярославля от 06 декабря 2016 года в период со дня вступления этого приговора в законную силу с 23 января 2017 года по день его освобождения 04 июля 2017 года включительно.

Поскольку преступление, предусмотренное частью 1 статьи 159 Уголовного кодекса Российской Федерации, ФИО1 совершил, будучи судимым по приговору Нерехтского районного суда от 28 августа 2017 года за преступления, совершенные ранее, наказание подсудимому должно быть назначено по правилам статьи 70 Уголовного кодекса Российской Федерации, согласно которым при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется не отбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Приговором мирового судьи окончательное наказание ФИО1 назначено по правилам статьи 70 Уголовного кодекса Российской Федерации, вместе с тем, в нарушение требований указанной статьи в срок отбытия наказания произведен зачет отбытого наказания по предыдущему приговору.

Приговором Нерехтского районного суда от 28 августа 2017 года ФИО1 назначено наказание в виде трёх лет лишения свободы. С учетом назначения окончательного наказания по указанному приговору и по приговору Кировского районного суда г. Ярославля от 06 декабря 2016 года по совокупности преступлений по правилам части 5 статьи 69 Уголовного кодекса Российской Федерации, окончательное наказание ФИО1 назначено в виде трёх лет лишения свободы. При этом в счет отбывания окончательного наказания зачтено время содержания ФИО1 под стражей до вступления приговора в законную силу и время отбывания им наказания. С учетом зачетов, не отбытый срок наказания ФИО1 по приговору Нерехтского районного суда на момент постановления приговора мировым судьёй составлял 1 год 8 месяцев 18 дней лишения свободы.

Таким образом, к назначенному ФИО1 наказанию по приговору мирового судьи от 06 декабря 2019 года по части 1 статьи 159 Уголовного кодекса Российской Федерации, следует присоединить часть не отбытого им наказания, указанного выше.

Поскольку вопрос о зачете в срок отбытия наказания ФИО1 времени содержания под стражей и времени отбывания наказания разрешен апелляционным постановлением от 14 ноября 2019 года, из приговора мирового судьи данные указания подлежат исключению.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 389.15, 389.18, 389.20, 389.26, 389.28 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, суд

п о с т а н о в и л:

Приговор мирового судьи судебного участка № 19 Нерехтского судебного района Костромской области от 06 декабря 2019 года в отношении ФИО1 изменить.

Снизить ФИО1 размер назначенного наказания, и назначить ему наказание в виде 7 (семи) месяцев лишения свободы.

В соответствии со статьёй 70 Уголовного кодекса Российской Федерации к назначенному наказанию частично присоединить не отбытое наказание по приговору Нерехтского районного суда от 28 августа 2017 года, и окончательное наказание назначить в виде 2 (двух) лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислять с момента вступления приговора в законную силу, зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 06 декабря 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день лишения свободы.

Исключить из резолютивной части приговора:

- указание о зачете ФИО1 в срок отбытия наказания по предыдущему приговору с 13 сентября 2019 года по дату, предшествующую дате вступления приговора от 06 декабря 2019 года в законную силу;

- указание о зачете ФИО1 окончательного наказания, назначенного ему по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, время содержания ФИО1 под стражей по делу, разрешенному приговором Кировского районного суда г.Ярославля от 06.12.2016 года в период со дня задержания 05 июля 2016 года до вступления приговора в законную силу, то есть по 22 января 2017 года включительно из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

- указание о зачете ФИО1 в срок отбывания наказания, назначенного ему по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, время отбывания им наказания по приговору Кировского районного суда г.Ярославля от 06 декабря 2016 года в период со дня вступления этого приговора в законную силу с 23 января 2017 года по день его освобождения 04 июля 2017 года включительно.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке, установленным главой 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий: М.В. Вятская