Апелляционное постановление № 22-2134/2020 от 2 сентября 2020 г. по делу № 1-117/2020

Судья Семин А.С.
А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

уголовное

дело № 22-2134/2020
г. Астрахань
3 сентября 2020 г.
Астраханский областной суд в составе:

председательствующего Уколова А.М.

при секретаре Барковой Ю.С.

с участием государственного обвинителя Фишер М.Э.

осужденных ФИО1, ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по апелляционным:

представлению заметителя прокурора <адрес> ФНР жалобе осужденного ФИО1 на приговор Трусовского районного суда г. Астрахани от 2 июля 2020 г., которым

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, ранее судимый:

-ДД.ММ.ГГГГ Икрянинским районным судом <адрес> по пп. «а, б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, с учетом положений ст. 88 УК РФ к 80 часам обязательных работ;

-ДД.ММ.ГГГГ Трусовским районным судом <адрес> по п.п. «б, в» ч. 2 ст. 158, п.п. «б, в» ч. 2 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ на основании ч. 3 ст. 69, ст. 71 УК РФ с применением положений ст. 88 УК РФ к 10 месяцам 10 дням лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 2 года.

-ДД.ММ.ГГГГ Трусовским районным судом <адрес> по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в воспитательной колонии;

-ДД.ММ.ГГГГ Советским районным судом <адрес> по п. «а» ч. 2 ст. 161, ч. 1 ст. 115 УК РФ на основании ч. 3 ст. 69, ст. 71 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

ДД.ММ.ГГГГ освобожден по отбытию срока наказания,

осужден по п. «а, в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Этим же приговоров осужден ФИО2, в отношении которого он не обжалуется.

Выслушав прокурора Фишер М.Э., поддержавшего доводы апелляционного представления, осужденного ФИО1, поддержавшего доводы апелляционных жалоб и представления, суд апелляционной инстанции,

У С Т А Н О В И Л:

ФИО1 признан виновным в тайном хищении имущества потерпевшего ВАВ, по предварительному сговору с ФИО2, причинением потерпевшему значительного материального ущерба на сумму 63803 рубля 98 коп, при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В судебном заседании оба подсудимых вину признали полностью, заявив ходатайство об особом порядке судебного разбирательства, которое было удовлетворено судом.

В апелляционных представлении и жалобе, тождественных по сути, ставится вопрос об изменении приговора в связи с неправильным применением уголовного закона при назначении наказания ФИО1

Полагают, что суд неверно указал о наличии в действиях ФИО1 отягчающего наказание обстоятельства в виде рецидива преступлений, поскольку преступления по судимостям ФИО1 по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ были совершены им до достижения 18-летнего возраста.

Просят изменить приговор, исключив из него ссылку на наличие рецидива в действиях ФИО1, и снизить ему наказание.

В возражениях на апелляционную жалобу, государственный обвинитель МСГ считает, что нет оснований для назначения наказания с применением ст. 64 и 73 УК РФ.

Проверив вышеуказанные доводы сторон, суд апелляционной инстанции находит необходимым изменить приговор, в связи неправильным применением уголовного закона при назначении наказания ФИО1

Правильно установив фактические обстоятельства по делу и правовую оценку действий ФИО1 по п. «а», «в» ч.2 ст.158 УК РФ, суд неверно полагал о наличии в его действиях отягчающего наказание обстоятельства в виде рецидива преступлений, с учетом его предыдущих судимостей по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, однако преступления по данным приговорам имели место, когда он не достиг 18-летнего возраста, поэтому в силу п. «б» ч.4 ст.18 УК РФ не подлежали учету, как рецидив преступлений.

В соответствии с ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. п. "и" и (или) "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств, срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

При наличии у ФИО1 смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ в виде явки с повинной, и отсутствии отягчающих обстоятельств назначенное ему наказание подлежит смягчению с учетом положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Неправильное признание рецидива преступлений судом также повлекло неверное назначение осуждённому вида исправительного учреждения в виде исправительной колонии строгого режима, которое также подлежит изменению.

При этом суд апелляционной инстанции исходит из данных о личности ФИО1, который по месту жительства характеризуется с отрицательной стороны, а также из факта отбытия им наказаний по двум последним приговорам, указанным выше, в воспитательной колонии и исправительной колонии общего режима, поэтому находит необходимым назначить ему местом отбытия наказания исправительную колонию общего режима.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л :

Приговор Трусовского районного суда г. Астрахани от 2 июля 2020 г. в отношении ФИО1 изменить:

- исключить указание о наличии в действиях ФИО1 рецидива преступлений, как отягчающего наказание обстоятельства.

- смягчить ФИО1 наказание по п.п. «а, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ч.ч. 1 и 5 ст. 62 УК РФ до 1 года 8 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

- В соответствии с п. «б» ч.3.1 ст.72 УК Российской Федерации зачесть в срок отбытия наказания время содержания ФИО1 под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановление вступает в законную силу с момента провозглашения и может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в соответствии с главой 47.1 УПК Российской Федерации.

Судья А.М. Уколов