Постановление № 44-У-1/2018 44У-1/2018 44У-105/2017 4У-1467/2017 от 10 января 2018 г. по делу № 1-239/2017

<.......>

<.......>

<.......>

Дело № 44-у- 1 /2018


П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

президиума Тюменского областного суда

город Тюмень 11 января 2018 года

Президиум Тюменского областного суда в составе:

председательствующего: Сушинских А.М.

членов президиума: Антипина А.Г., Антропова В.Р., Волковой Н.Д., Григорьевой Ф.М., Елфимова И.В.

при секретаре судебного заседания Мешковой Н.А.,

рассмотрев уголовное дело по кассационному представлению прокурора Тюменской области Владимирова В.А. на апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тюменского областного суда от 11 июля 2017 года, которым приговор Центрального районного суда города Тюмени от 23 марта 2017 года, в отношении:

ФИО1, родившегося <.......> в селе Дубровное, <.......>, ранее судимого:

- 16 декабря 2002 года Центральным районным судом города Тюмени (с учетом изменений, внесенных постановлением Ишимского городского суда Тюменской области от 30 июня 2004 года) по ч.2 ст.228 УК РФ к наказанию в виде 5 лет лишения свободы, освобождённого условно-досрочно 16 марта 2005 года на неотбытый срок 2 года 5 месяцев;

- 24 января 2006 года Центральным районным судом города Тюмени по ч.2 ст.228 УК РФ, в соответствии со ст.70 УК РФ к наказанию в виде 5 лет лишения свободы, освобождённого условно-досрочно 27 августа 2009 года на неотбытый срок 5 месяцев 10 дней;

- 18 февраля 2010 года Ишимским городским судом Тюменской области по ч.1 ст.228 УК РФ в соответствии со ст.70 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 8 месяцев. 17 октября 2011 года освобождённый по отбытию наказания;

-19 сентября 2012 года Ишимским районным судом Тюменской области (с учетом изменений, внесенных постановлением Советского районного суда города Омска от 02 сентября 2013 года) по ч.2 ст.228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года, освобождённого 15 мая 2016 года по отбытию срока наказания; осужденного по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима;

изменён: из установочной, мотивировочной и резолютивной частей приговора исключено указание о судимости от 16 декабря 2002 года и 24 января 2006 года, наличие отягчающего наказание обстоятельства особо опасного рецидива преступлений и назначении отбывании наказания в исправительной колонии особого режима. В действиях ФИО1 в качестве отягчающего наказание обстоятельства признано наличие опасного рецидива преступлений. Назначенное ФИО1 наказание по ч.2 ст.228 УК РФ смягчено до 3 лет 9 месяцев лишения свободы. Отбывание наказания ФИО1 назначено в исправительной колонии строгого режима,

переданной на рассмотрение президиума Тюменского областного суда постановлением судьи Слинкиной А.Г. от 21 декабря 2017 года.

В кассационном представлении прокурора Тюменской области Владимиров В.А. поданном в срок, не превышающий одного года со дня вступления приговора в законную силу, ставится вопрос об изменении апелляционного определения в связи с неправильным применением уголовного закона.

Заслушав доклад судьи Тюменского областного суда Слинкиной А.Г., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора Центрального районного суда города Тюмени от 23 марта 2017 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Тюменского областного суда от 11 июля 2017 года, мотивы кассационного представления прокурора Тюменской области Владимирова В.А., и, основания вынесения постановления о передаче кассационного представления для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав мнение заместителя прокурора Тюменской области Тютюника Р.Н., поддержавшего доводы, изложенные в кассационном представлении, мнение адвоката Сыпачева Ю.И., полагавшего, апелляционное определение оставить без изменения, кассационное представление без удовлетворения, президиум Тюменского областного суда,

у с т а н о в и л:

ФИО1 признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение 09 августа 2016 года без цели сбыта наркотических средств – диацетилморфин (героин) массой 7,0038 грамма, совершенные в крупном размере.

Преступление совершено в городе Тюмени при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Обвинительный приговор в отношении ФИО1 постановлен в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Тюменского областного суда от 11 июля 2017 года приговор Центрального районного суда в города Тюмени от 23 марта 2017 года в отношении ФИО1 изменён:

- из установочной, мотивировочной и резолютивной частей приговора исключить указания о судимости от 16 декабря 2002 года и 24 января 2006 года наличии отягчающего наказание обстоятельства особо опасного рецидива преступлений и назначении отбывании наказания в исправительной колонии особого режима. В действиях ФИО1 в качестве отягчающего наказание обстоятельства признано наличие опасного рецидива преступлений. Назначенное ФИО1 наказание по ч.2 ст.228 УК РФ смягчено до 3 лет 9 месяцев лишения свободы. Отбывание наказания ФИО1 назначено в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор в отношении ФИО1 оставлен без изменения.

В кассационном представлении прокурор Тюменской области Владимиров В.А., не оспаривая обоснованность осуждения и квалификацию действий ФИО1, просит изменить апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тюменского областного суда от 11 июля 2017 года в отношении ФИО1 в связи с неправильным применением уголовного закона, признать в его действиях наличие отягчающего наказание обстоятельства - особо опасного рецидива преступлений, для отбывания наказания назначить исправительную колонию особого режима.

Полагает, что суд апелляционной инстанции, изменяя приговор Центрального районного суда города Тюмени от 23 марта 2017 года, необоснованно сделал вывод, об отсутствии в действиях ФИО1 особо опасного рецидива преступлений, поскольку судимости ФИО1 от 16 декабря 2002 года и 24 января 2006 года не погашены. Считает, что суд апелляционной инстанции не учел, что срок погашения судимостей по приговорам Центрального районного суда города Тюмени от 16 декабря 2002 года и 24 января 2006 года, должен исчисляется с момента отбытия ФИО1 наказания назначенному по приговору Ишимского городского суда Тюменской области от 18 февраля 2010 года. Указывает, что срок погашения судимостей истекает 17 октября 2017 года. Данные существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела, искажают саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Президиум Тюменского областного суда, проверив уголовное дело в порядке ст. 401.15 УПК РФ, находит апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тюменского областного суда от 11 июля 2017 года в отношении ФИО1 подлежащим изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно - процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 401.6 УПК РФ, пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия, и, смысл судебного решения как акта правосудия.

Обвинительный приговор в отношении ФИО1 постановлен в особом порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 315 УПК РФ в присутствии защитника, осужденный ФИО1 заявил ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства.

Требования, предусмотренные ст. ст. 314 - 316 УПК РФ, о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора, соблюдены.

Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора не противоречит положениям ч. 8 ст. 316 УПК РФ.

Отразив в приговоре описание преступного деяния, с обвинением в совершении которого согласился осужденный, суд правильно квалифицировал его действия по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Наказание в виде реального лишения свободы за совершённое преступление определено в приговоре осужденному в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60, 61ч.1 п. «и», 61ч.2, 18 ч.3 п. «а», а также ч. 5 ст. 62 УК, с учетом фактических обстоятельств содеянного, характера и степени его общественной опасности, данных о личности виновного, всех установленных по делу смягчающих, отягчающих и иных имеющих значение для назначения наказания обстоятельств, в связи с чем, оно является справедливым.

Своё решение о наличии в действиях ФИО1 особо опасного рецидива преступлений суд первой инстанции правильно мотивировал тем, что ФИО1 совершил тяжкое преступление, ранее более двух раз был осужден за умышленные тяжкие преступления к реальному лишению свободы. Освобождён от наказания 15 мая 2016 года, судимости за совершённые ранее тяжкие преступления не сняты в установленном законом порядке и не погашены.

Поэтому, судом апелляционной инстанции, как верно указано в кассационном представлении, при рассмотрении данного уголовного дела по жалобе осужденного, допущены существенные нарушения уголовного закона, при определении вида рецидива преступлений и вида исправительного учреждения, повлиявшие на исход дела и искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

К числу указанных нарушений в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ отнесены нарушения требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

Как следует из судебных решений, ФИО1 был осужден приговором Ишимского городского суда Тюменской области от 18 февраля 2010 года по ч.1 ст.228 УК РФ, окончательное наказание по которому было назначено на основании ст.70 УК РФ путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию не отбытого наказания по приговору Центрального районного суда города Тюмени от 24 января 2006 года, по которому окончательное наказание также назначалось на основании ст.70 УК РФ по совокупности с приговором Центрального районного суда города Тюмени от 16 декабря 2002 года. В связи, с чем срок погашения судимостей по приговорам Центрального районного суда города Тюмени от 16 декабря 2002 года и 24 января 2006 года исчисляется с момента отбытия наказания по приговору Ишимского городского суда Тюменской области от 18 февраля 2010 года, и данный срок истекает 17 октября 2017 года.

Таким образом, на момент совершения ФИО1 преступления 09 августа 2016 года срок погашения судимостей ФИО1 по приговорам Центрального районного суда города Тюмени от 16 декабря 2002 года и 24 января 2006 года не истек.

Приговором Центрального районного суда города Тюмени от 23 марта 2017 года ФИО1 осужден за совершение тяжкого преступления.

Данное преступление ФИО1 совершено в период неснятых и непогашенных судимостей по приговорам от 16 декабря 2002 года и 24 января 2006 года за совершение в совершеннолетнем возрасте тяжких преступлений, что согласно п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ образует наличие в его действиях особо опасного рецидива преступлений.

Исходя из положений ст. 58 УК РФ, наличие определенного вида рецидива преступлений, обусловливает назначение лицу соответствующего вида исправительного учреждения.

Следовательно, суд апелляционной инстанции, изменяя приговор, в нарушение требований п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ, необоснованно установил в действиях осужденного ФИО1 опасный рецидив преступлений, в то время как в его действиях имеет место особо опасный рецидив преступлений.

Неверное определение судом апелляционной инстанции вида рецидива преступлений повлекло необоснованное снижение наказания и назначение осужденному ФИО1 для отбывания наказания в виде лишения свободы исправительной колонии строгого режима. В соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ, для отбывание наказание ему надлежит назначить исправительную колонию особого режима.

При указанных обстоятельствах, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тюменского областного суда от 11 июля 2017 года в отношении ФИО1 подлежит изменению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.13, ст. 401.14 УПК РФ, президиум Тюменского областного суда,

постановил:

кассационное представление прокурора Тюменской области удовлетворить:

- апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Тюменского областного суда от 11 июля 2017 года в отношении ФИО1 изменить, исключить указание суда об исключении из установочной, мотивировочной и резолютивной частей приговора сведений о судимости от 16 декабря 2002 года и от 24 января 2006 года, наличие отягчающего наказание обстоятельства особо опасного рецидива преступлений и назначении отбывания наказания в исправительной колонии особого режима. Признание наличия в действиях ФИО1 в качестве отягчающего наказание обстоятельства опасного рецидива преступлений, и снижении назначенного ФИО1 наказание по ч.2 ст.228 УК РФ до 3 лет 9 месяцев лишения свободы с отбывание в исправительной колонии строгого режима.

Приговор Центрального районного суда города Тюмени от 23 марта 2017 года в отношении ФИО1 оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного без удовлетворения.

Считать ФИО1 по приговору Центрального районного суда города Тюмени от 23 марта 2017 года осужденного по ч.2 ст.228 УК РФ к четырём годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

В остальном, принятые судебные решения в отношении ФИО1 оставить без изменения.

Председательствующий А.М. Сушинских