Определение от 7 ноября 2013 г. по делу № 1-97/09

ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Дело № 58-Д13-11


ОПРЕДЕЛЕНИЕ СУДА НАДЗОРНОЙ

ИНСТАНЦИИ

г. Москва 7 ноября 2013 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской

Федерации в составе: председательствующего Червоткина А.С., судей Чакар Р.С., Русакова В.В. при секретаре Ивановой А.А.

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного

Кочмарёва А.А. на приговор Центрального районного суда города Хабаровска

Хабаровского края от 15 мая 2009 года, которым в отношении

Кочмарёв А.А. судимый:

- 25 мая 2005 года по ч.1 ст.228 УК РФ к штрафу в размере 5.000 рублей;

- 3 марта 2006 года по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

- 28 ноября 2007 года по ч.2 ст.228 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы,

осужден по ч.5 ст.ЗЗ, ч.1 ст.ЗО-п. «г» ч.З ст.228.1 УК РФ к 8 годам

лишения свободы.



На основании ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 13 марта 2003 года назначено 8 лет 3 месяца лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 28 ноября 2007 года окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке приговор не обжалован.

Постановлением президиума Хабаровского краевого суда от 7 февраля 2011 года приговор в отношении Кочмарёва А.А. изменен: из приговора исключено указание об осуждении Кочмарёва А.А. по приговору от 13 марта 2003 года постановлено считать его осужденным по приговору от 3 марта 2006 года; исключено указание об отмене условного осуждения по приговору от 3 марта 2006 года. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 28 ноября 2007 года назначено 8 лет 1 месяц лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 3 марта 2006 года и окончательно назначено 8 лет 2 месяца лишения свободы.

Заслушав доклад судьи Чакар Р.С., выступление защитника Кротовой СВ., поддержавшей доводы надзорной жалобы, мнение прокурора Полеводова С.Н., полагавшего внести изменения в судебные решения по делу судебная коллегия

установила:

Кочмарёв А.А. признан виновным осужден за пособничество в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере, совершенном группой лиц по предварительному сговору.

Незаконные действия совершены Кочмарёвым А.А. в апреле 2006 года в городе <...> края с гашишным маслом, количество которого в высушенном виде составило 572, 862 грамма, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Кочмарёв А.А. просит изменить приговор и постановление президиума, исключить из приговора указание о признании в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, совершение преступления в составе группы лиц по предварительному сговору, привести приговор в соответствие с Федеральным законом от 1 марта 2012 года № 18- ФЗ, смягчить назначенное ему наказание.



Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы осужденного, судебная коллегия находит состоявшиеся по делу судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.2 ст.63 УК РФ если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Приведенное положение закона по настоящему делу не было учтено судом первой инстанции при постановлении приговора и не принято во внимание при рассмотрении дела в порядке надзора.

Согласно приговору действия осужденного Кочмарёва А.А. квалифицированы как пособничество в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере, совершенному группой лиц по предварительному сговору.

При разрешении вопроса о назначении наказания суд в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Кочмарёва А.А., признал совершение им преступления в составе группы лиц по предварительному сговору.

Решение суда не основано противоречит положениям ч.2 ст.63 УК РФ, так как Кочмарёв А.А. признан виновным и осужден за преступление, предусматривающее данное обстоятельство в качестве квалифицирующего признака преступления.

При таких обстоятельствах из приговора подлежит исключению указание о признании совершения им преступления в составе группы лиц по предварительному сговору обстоятельством, отягчающим наказание Кочмарёва А.А.

Смягчающих наказание осужденного обстоятельств не установлено.

Кочмарёву А.А. назначено наказание в виде лишения свободы на 8 лет, что является нижним пределом санкции ч.З ст.228.1 УК РФ.

Оснований к применению ст.64 УК РФ не имеется, так как по делу отсутствуют исключительные обстоятельства, позволяющие назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление.

При таких обстоятельствах назначенное Кочмарёву А.А. с учетом всех, имеющих существенное значение обстоятельств минимальное по санкции статьи, по которой он осужден, наказание не подлежит снижению.

Доводы осужденного Кочмарёва А.А. о внесении в приговор изменений в соответствии с Федеральным законом от 1 марта 2012 года № 18-ФЗ нельзя признать обоснованными, так как диспозиции чч.3,4 ст.228.1 УК РФ в новой редакции отличаются лишь наименованием размеров наркотического средства, тогда как величины их в граммах в прежней и в новой редакции совпадают, а санкции чч.3,4 УК РФ в новой редакции ухудшают положение осужденного.

Постановление Правительства РФ от 1 октября 2012 г. № 1002 (в редакции от 23.11. 2012 № 1215), вступившее в силу с 1 января 2013 года, не влияет на правовую оценку действий Кочмарёва А.А., совершенных группой лиц по предварительному сговору, в апреле 2006 года и направленных на пособничество в приготовление к незаконному сбыту наркотического средства - 572, 862 граммов гашишного масла.

Руководствуясь ст.407, 408 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Надзорную жалобу осужденного Кочмарёва А.А. удовлетворить частично.

Приговор Центрального районного суда города Хабаровска от 15 мая 2009 года, постановление президиума Хабаровского краевого суда от 7 февраля 2011 года в отношении Кочмарёва А.А. изменить.

Исключить из приговора указание о признании совершения Кочмарёвым А.А преступления в составе группы лиц по предварительному сговору обстоятельством, отягчающим наказание.

В остальном состоявшиеся по делу в отношении Кочмарёва А.А. судебные решения оставить без изменения, надзорную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий Судьи