Определение от 9 апреля 2014 г. Верховный Суд РФ

ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Дело № 46-Д14-11

КАССАЦИОННОЕ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 9 апреля 2014 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе

председательствующего Семёнова Н.В., судей Ситникова Ю.В. и Бирюкова Н.И.

при секретаре Миняевой В.А.

рассмотрела в судебном заседании дело по кассационной жалобе осуждённого Кузьмина АН. о пересмотре приговора Сызранского городского суда Самарской области от 24 июля 2008 года и постановления президиума Самарского областного суда от 28 февраля 2013 года.

По приговору Сызранского городского суда Самарской области от 24 июля 2008 года

Кузьмин А.Н. несудимый,

осуждён по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228' УК РФ к 8 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 11 апреля 2008 года.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением президиума Самарского областного суда от 28 февраля 2013 года приговор в отношении Кузьмина А.Н. изменён, его действия, выявленные 10 апреля 2008 года, переквалифицированы с ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228' УК РФ на ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228' УК РФ, по которой с применением ст. 64 УК РФ назначено 6 лет лишения свободы. По преступлению от 8 апреля 2008 года действия Кузьмина А.Н. квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228 УК РФ, по которой с применением ст. 64 УК РФ назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно назначено 7 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Ситникова Ю.В., а также мнение прокурора Шиховой Н.В. о необходимости удовлетворения кассационной жалобы, Судебная коллегия

установила:

с учётом внесённых в приговор изменений Кузьмин признан виновным и осуждён за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере, совершённое 8 апреля 2008 г., а также за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

В кассационной жалобе осуждённый Кузьмин оспаривает законность и обоснованность постановления президиума Самарского областного суда в части переквалификации его действий, выявленных 10 апреля 2008 года при незаконной проверочной закупке наркотического средства.

Проверив материалы дела и обсудив доводы сторон, Судебная коллегия находит судебные решения подлежащими изменению на основании ч. 1 ст. 401 УПК РФ в связи с допущенным президиумом областного суда существенным нарушением уголовно-процессуального закона, повлиявшим на исход дела.

Как следует из приговора, Кузьмин 8 апреля 2008 года в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия в виде проверочной закупки сбыл С. героин массой 9,58 грамм. 10 апреля 2008 года он также в ходе проверочной закупки сбыл С. героин массой 15,65 грамм. В этот же день в ходе обследования гаража осуждённого в порядке, предусмотренном п. 8 ч. 1, ч. 1 ст. 15 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», было обнаружено и изъято 11,90 грамм героина, предназначенного для сбыта. Судом первой инстанции указанные действия осуждённого квалифицированы как единое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228 УК РФ.

Постановление президиума Самарского областного суда о переквалификации действий Кузьмина лишь частично отвечает требованиям закона.

Так, вывод суда о виновности осуждённого в сбыте героина массой 9,58 грамм при проведении проверочной закупки 8 апреля 2008 года основан на доказательствах, изложенных в приговоре.

Поскольку передача наркотического средства в этом случае осуществлялась в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом "Об

оперативно-розыскной деятельности", действиям осуждённого дана правильная правовая оценка по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228 УК РФ (в

редакции Федерального закона от 08.12.2003 г. № 162-ФЗ) как сбыт наркотического средства в особо крупном размере. Имелись также основания для квалификации действий Кузьмина в отношении героина массой 11,90 грамм, изъятого в гараже, как приготовление к сбыту наркотического средства в особо крупном размере.

Действия Кузьмина квалифицированы по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228' УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 г. № 162-ФЗ) не только в отношении наркотического средства, изъятого в гараже, но и в отношении наркотического средства, изъятого 10 апреля 2008 года в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия.

Однако президиум пришёл к правильному выводу о том, что повторная проверочная закупка наркотического средства у Кузьмина 10 апреля 2008 года проведена незаконно, что послужило основанием для признания полученных доказательств недопустимыми.

Согласно ч. 1 ст. 75 УПК РФ недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ, в том числе события преступления и виновности лица.

Вопреки требованиям указанного закона, президиум областного суда фактически признал недопустимые доказательства достаточными для вывода о том, что Кузьмин приобрёл и хранил с целью сбыта, изъятый в ходе повторной проверочной закупки героин массой 15,65 грамм. При этом не учтено, что признание подсудимым своей вины, если оно не подтверждено совокупностью других собранных по делу и исследованных в судебном заседании доказательств, не может служить основанием для постановления обвинительного приговора. Поэтому из приговора необходимо исключить его осуждение в этой части.

В связи с уменьшением объёма обвинения подлежит снижению назначенное по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228' УК РФ наказание. Наказание по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228' УК РФ назначено в соответствии с положениями ст. 6, 60, 64 УК РФ. Учитывая конкретные обстоятельства дела, в том числе признанные президиумом исключительными, Судебная коллегия считает возможным применить принцип поглощения менее строгого наказания более строгим при назначении наказания по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ. Вместе с тем, оснований для применения ч. 6 ст. 15 УК РФ не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 401и, 38928 УПК РФ, Судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу осуждённого Кузьмина А.Н. удовлетворить.

приговор Сызранского городского суда Самарской области от 24 июля 2008 года и постановление президиума Самарского областного суда от 28 февраля 2013 года в отношении Кузьмина А.Н. изменить.

Исключить его осуждение за приготовление к сбыту наркотического средства - героина массой 15,65 грамм.

Снизить назначенное ему по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ наказание до 5 лет лишения свободы.



На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228', ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228' УК РФ, путём поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно Кузьмину А.Н. назначить 6 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном эти же приговор суда и постановление президиума оставить без изменения.

Председательствующий Судьи