Кассационное определение от 13 августа 2014 г. по делу № 1-150/11

ВЕРХОВНЫЙ СУД

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

№ 18-УД14-11


КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

(в порядке главы 47.1 УПК РФ)

г.Москва 13 августа 2014года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе

председательствующего Скрябина К.Е. судей Хомицкой Т.П. и Таратуты И.В. при секретаре Вершило А.Н.

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Тихонова Д.В. о пересмотре постановления президиума Краснодарского краевого суда от 7 августа 2013 года.

По приговору Выселковского районного суда Краснодарского края от 6 октября 2011 года



Тихонов Д.В. ранее судимый 24 марта 2009 года по ч.1 ст.228 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, освобожден 18 декабря 2009 года по отбытии наказания,

осужден:

по ч.1 ст.228 УК РФ (по эпизоду незаконного приобретения и хранения наркотического средства, обнаруженного в пачке из-под сигарет марки <...>») к 1 году лишения свободы;

по ч.З ст.ЗО, п. «б» ч.2 ст.2281 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы;

по ч.1 ст.228 УК РФ (по эпизоду незаконного приобретения и хранения наркотического средства, обнаруженного в газетном сверстке) к 1 году лишения свободы;

на основании ч.З ст. 69 УК РФ окончательно назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок содержания под стражей исчислен со 2 июня 2011 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 7 декабря 2011 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением президиума Краснодарского краевого суда от 7 августа 2013 года приговор от б октября 2011 года и кассационное определение от 7 декабря 2011 года в отношении Тихонова Д.В. изменены: в части его осуждения по эпизодам покушения на незаконный сбыт наркотических средств от 19 мая 2011 года и 23 мая 2011 года - отменены, дело производством прекращено, на основании п.2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, за отсутствием состава преступления.

Наказание Тихонову Д.В. по ч.З ст.ЗО, п. «б» ч.2 ст. 228 УК РФ смягчено до 5 лет лишения свободы.

Наказание Тихонову Д.В. по ч,1 ст. 228 УК РФ (по эпизоду незаконного приобретения и хранения наркотического средства, обнаруженного в пачке из- под сигарет марки <...>) в виде 1 года лишения свободы, по ч.1 ст. 228 УК РФ (по эпизоду незаконного приобретения и хранения наркотического средства, обнаруженного в газетном сверстке) в виде 1 года лишения свободы оставлено без изменения.

На основании ч.2 ст. 69 УК РФ окончательно Тихонову Д.В. назначено наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Тихонов Д.В., с учетом внесенных изменений, осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере 17 мая 2011 года и два незаконных приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Заслушав доклад судьи Хомицкой Т.П., объяснения осужденного Тихонова Д.В. в режиме видеоконференцсвязи, выступление адвоката Баранова А.А., поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Кривоноговой Е.А. об изменении судебных решений, Судебная коллегия

установила:

в кассационной жалобе осужденный Тихонов Д.В. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями. Считает, что в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002 по эпизоду от 17 мая 2011 года покушение на незаконный сбыт наркотического средства - марихуаны, массой 4,83 гр., не образует значительный размер, кроме того, несостоявшаяся аудиозапись переговоров легла в основу обвинения по данному эпизоду. Указывает, что по эпизодам обвинения в части незаконного приобретения и хранения наркотического средства, обнаруженного в газетном свертке, и обнаруженного в пачке из-под сигарет марки <...>, доказательства, положенные в основу приговора, не подтверждают его виновность. Отсутствуют и свидетели, которые подтверждали бы эти обстоятельства. Ссылается на нарушение положений ст. 73-75 УПК РФ, допущенные следователем, поскольку его ходатайства, в том числе о проведении дактилоскопической экспертизы, необоснованно оставлены без удовлетворения. Просит об отмене постановления президиума Краснодарского краевого суда и о переквалификации своих действий по эпизоду от 17 мая 2011 года.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной (надзорной) жалобы осужденного, Судебная коллегия полагает, что выводы суда о виновности Тихонова в совершении преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств подтверждены доказательствами, исследованными в судебном заседании, надлежащая оценка которым дана в приговоре.

В соответствии с ч.1 ст.40115 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.



Таких нарушений уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход данного дела, из представленных материалов не усматривается.

В силу ст. 401 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению только законность судебного решения, вступившего в силу, то есть правильность применения судом норм уголовного и уголовно-процессуального права.

С учётом ограничения, установленного данной нормой уголовно- процессуального закона в её взаимосвязи с положениями ч. 1 ст. 40115 УПК РФ, судебное решение не может быть обжаловано сторонами и пересмотрено в кассационном порядке, предусмотренном главой 47' УПК РФ, по такому основанию, как несоответствие выводов суда, изложенных в судебном решении, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

В этой связи доводы осуждённого о несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела, о противоречивости или недостоверности доказательств, положенных в основу обвинительного приговора, не относятся к предмету рассмотрения суда кассационной инстанции и в этой части оставлены без проверки.

Как следует из приговора все собранные доказательства суд в

соответствии с требованиями ст.ст. 87,88 УПК РФ проверил и оценил с точки

зрения относимости, допустимости и достоверности. Выводы суда

надлежащим образом мотивированы и сомнений в их объективности не

имеется. Действия Тихонова по двум эпизодам преступлений,

предусмотренных ч. 1 ст. 228 УК РФ, квалифицированы судом правильно.

Вместе с тем, Судебная коллегия находит постановленные судебные решения в отношении Тихонова по эпизоду от 17 мая 2011 года, подлежащими изменению по следующим основаниям.

Судом установлено, что Тихонов 17 мая 2011 года, действуя умышленно, из корыстных побуждений с целью получения материальной выгоды незаконно сбыл гражданину «И<...>», выступающему в роли «закупщика» при проведении оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент», наркотическое средство - марихуану, массой сухого вещества 4,83 грамма, за что получил от «И<...>» мобильный телефон <...>». После чего 17 мая 2011 года «И<...>» добровольно выдал оперативным сотрудникам <...> МРО РУФСКН РФ по <...> краю указанное вещество. Преступные действия Тихонова, направленные на незаконный сбыт наркотического средства не были доведены до конца по независящим от него обстоятельствам.

Выводы суда о покушении Тихоновым на сбыт данного наркотического средства являются правильными, основаны на исследованных доказательствах, содержание и анализ которых подробно приведены в приговоре. Оперативно- розыскное мероприятие «оперативный эксперимент» 17 мая 2011 года проведено в соответствии с требованиями закона. Ссылок в приговоре на недопустимые доказательства, в том числе и касающиеся проведения аудиозаписи переговоров между Тихоновым и закупщиком, не имеется.

Согласно постановлению Правительства РФ от 7 февраля 2006 г. № 76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228! и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации», действовавшего на момент совершения преступления, крупным размером наркотического средства - марихуаны, было утверждено его количество свыше 6 граммов.

Президиум Краснодарского краевого суда, изменяя приговор и кассационное определение, отменил судебные решения в части осуждения Тихонова по эпизодам покушения на незаконный сбыт наркотических средств от 19 мая и 23 мая 2011 года за отсутствием состава преступления.

При этом президиум не принял во внимание, что Тихонов был осужден за совершение покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере (15,47 гр. марихуаны), как единого продолжаемого преступления, состоящего их трех эпизодов покушения на незаконный сбыт наркотического средства (марихуана) в ходе оперативно- розыскных мероприятий-17, 19, 23 мая 2011 года.

С учетом вышеназванного Постановления Правительства РФ, после исключения двух последних эпизодов указанного преступления, действия Тихонова подлежали переквалификации на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года № 377-ФЗ), как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку вес марихуаны в количестве 4, 83 грамма не образует крупный размер.

При таких обстоятельствах Судебная коллегия полагает необходимым внести соответствующие изменения в постановленные в отношении Тихонова судебные решения. При назначении осужденному наказания

по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, Судебная коллегия учитывает те же обстоятельства, установленные судом первой инстанции. С учетом указанных выводов, подлежит снижению и наказание по совокупности

преступлений.



На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14 - 401.16 УПК

РФ, Судебная коллегия

определила:

приговор Выселковского районного суда Краснодарского края от 6 октября 2011 года, определение судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 7 декабря 2011 года и постановление президиума Краснодарского краевого суда от 7 августа 2013 года в отношении Тихонова Д.В. изменить:

переквалифицировать его действия с ч. 3 ст. 30 , п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ по которой назначить наказание 4 года лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначить Тихонову Д.В. 4 года 6 месяцев лишения свободы.

В остальном судебные решения в отношении Тихонова Д.В. оставить без изменения, его кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий Судьи