Решение от 28 апреля 2018 г. по делу № А81-2490/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯМАЛО-НЕНЕЦКОГО АВТОНОМНОГО ОКРУГА

г. Салехард, ул. Республики, д.102, тел. (34922) 5-31-00,

www.yamal.arbitr.ru, e-mail: info@yamal.arbitr.ru


ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А81-2490/2018
г. Салехард
28 апреля 2018 года
Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа в составе судьи Беспалова М.Б., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Ростелеком - Розничные системы" (ИНН: <***>, ОГРН: <***>, (адрес) место нахождения: 108811, г. Москва, Киевское шоссе 22-й (п. Московский) километр, домовладение 6, строение 1, дата регистрации – 11.10.2014) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу (ИНН: <***>, ОГРН: <***>, (адрес) место нахождения: 629850, Ямало-Ненецкий автономный округ, <...> Ямала, д. 7, дата регистрации – 10.12.2004) о признании недействительным постановления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу по делу об административном правонарушении № 6 от 22.03.2018 и Представления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения № 6 от 22.03.2018, при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Ростелеком - Розничные системы" – ФИО2 (доверенность № 36 от 12.03.2018);

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу – ФИО3 (доверенность № 2.2-11/03130 от 22.03.2018);




УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Ростелеком - Розничные системы" обратилось в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу о признании недействительным и не подлежащими исполнению постановления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу по делу об административном правонарушении № 6 от 22.03.2018 и Представления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения № 6 от 22.03.2018.

Определением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 02.04.2018 заявление принято к производству. К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора привлечено акционерное общество «Торговый дом «Столото».

До начала судебного заседания от акционерного общества «Торговый дом «Столото» в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа поступил отзыв на заявление, согласно которому поддерживает доводы заявителя по основаниям, изложенным в отзыве.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

В определении о принятии заявления к производству, подготовке дела к судебному разбирательству, назначении предварительного судебного заседания и назначении дела к судебному разбирательству, арбитражный суд указал на возможность завершения предварительного судебного заседания и перехода к рассмотрению дела в судебном заседании в случае, если лица, участвующие в деле, не явились в предварительное судебное заседание, но были надлежащим образом извещены о времени и месте его проведения и от них не поступило возражений против рассмотрения дела в их отсутствие.

Каких-либо возражений относительно рассмотрения дела по существу в настоящем судебном заседании от сторон не поступило.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, суд счел дело подготовленным к рассмотрению по существу в судебном заседании первой инстанции, руководствуясь ст. 137 АПК РФ, с учетом отсутствия возражений со стороны лиц, участвующих в деле, против рассмотрения дела по существу в настоящем судебном заседании, завершил предварительное судебное заседание по делу и открыл судебное заседание в первой инстанции.

Дело рассматривается арбитражным судом в открытом судебном заседании в порядке, предусмотренном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Как следует из заявления между акционерным обществом «Торговый дом «Столото» - Заказчик и обществом с ограниченной ответственностью "Ростелеком - Розничные системы" – Распространитель, подписан договор № РРС-СТЛ 12/15 от 01.12.2015 на оказание услуг по распространению лотерейных билетов (квитанций).

Согласно разделу 2 договора Распространитель за вознаграждение, указанное в Приложении № 1 к Договору, оказывает Заказчику услуги по распространению Лотерейных билетов (квитанций) (далее - "Услуги"), а также осуществляет иные действия, связанные с исполнением настоящего Договора, в том числе:

- Совершать действия по приёму денежных средств физических лиц (далее - «приём платежей»), предназначенных для оплаты Участником лотереи Лотерейной ставки согласно Условиям Лотереи, выдавая Участнику Лотереи в качестве подтверждения приёма таких платежей:

- Кассовый чек, соответствующий требованиям законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчётов.

- Лотерейный билет (квитанцию) установленной Оператором лотереи формы.

Для оказания Услуг Заказчик предоставляет Распространителю лотерейные билеты бестиражных лотерей, рекламно-информационные материалы, а также лотерейные купоны.

Пунктом 3.1. договора закреплено, что распространитель обязуется принимать от Участников Лотереи платежи, направленные Оператору Лотереи, с целью оплаты Лотерейных ставок, выдавая в подтверждение принятия такого платежа Лотерейный билет (квитанцию) и кассовый чек. При приёме платежей от Участников Лотереи, сумма которых превышает 15 000 (Пятнадцать тысяч) рублей. Распространитель обязан проводить идентификацию Участника в соответствии с требованиями законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма. Взаимодействие сторон при оплате Участником Лотереи Лотерейной ставки осуществляется в соответствии с условиями, зафиксированными в Приложении №1 и Приложении №2 к Соглашению о конфиденциальности и неразглашении конфиденциальной информации от «05» ноября 2015г., заключённому между Сторонами.

Определением Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу от 09.02.2018 возбуждено дело об административном правонарушении по признакам административного правонарушения, за которое предусмотрена ответственность пунктом 1 статьи 15.27 КоАП РФ с проведением в соответствии со статьей 28.7 КоАП РФ административного расследование в установленные законодательством сроки.

Как следует из указанного определения основанием для возбуждения дело послужило то обстоятельство, что должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях при приобретении для личного пользования лотерейных билетов непосредственно обнаружены данные, указывающие на наличие события административного правонарушения.

Так при продаже 09.02.2018 в 11 часов 52 минуты в ООО «Ростелеком-Розничные Системы», ИНН <***>, по адресу; <...> лотерейного билета на сумму 100 руб. не проведена распространителем лотереи идентификация участника лотереи.

22.03.2018 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу вынесено постановление по делу об административном правонарушении № 6.

Указанным постановлением общество с ограниченной ответственностью «Ростелеком-Розничные Системы» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ и назначить ему назначено наказание в виде предупреждения.

Как следует из постановления 09.02.2018 в 11 часов 52 минуты проведена проверка соблюдения Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём и финансированию терроризма» ООО «Ростелеком-Розничные Системы», расположенного по адресу: <...>.

При проведении проверки установлено, что при продаже лотерейного билета на сумму 100 руб. распространителем лотереи не проведена идентификация участника лотереи - в нарушение подпункта 1 пункта 1 статьи 7 и пункта 2 статьи 7 Федерального Закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ.

Кроме того, обществу выдано Представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения № 6 от 22.03.2018. согласно которому общество обязано принять меры по устранению и недопущению в дальнейшем причин административного правонарушения и условий, способствующих его совершению.

Информацию о принятых мерах представить в Межрайонную Инспекцию Федеральной Налоговой службы №3 по Ямало-Ненецкому автономному округу, расположенную но адресу ул. 50 лет Ямала, 7, <...> в течение месяца со дня получения представления.

Не согласившись с постановлением Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу по делу об административном правонарушении № 6 от 22.03.2018 и Представлением Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения № 6 от 22.03.2018 общество обратилось в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа с настоящим заявлением, в котором просит суд признать их недействительными и не подлежащими исполнению.

В обоснование заявленных требований заявитель ссылается на следующее:

1. Общество принимает платежи за приобретение лотерейного билета на основании Договора № РРС-СТЛ 12/15 от 01.12.2015 г., в соответствии с которым ООО «Ростелеком-Розничные системы» (далее по тексту - Общество) выступает в качестве платежного агента. Подтверждением того, что Общество выступает в качестве платежного агента является чек, распечатанный из ККМ при осуществлении платежа в пользу Столото. При этом заявитель указывает, что в соответствии с п. 1.1. ст. 7 ФЗ № 115-ФЗ от 07.08.2001 г. «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», операторы по приему платежей, как организация, осуществляющая операции с денежными средствами не обязаны проводить идентификацию при совершении операций с денежными средствами до 15000,00 рублей.

Фактическим распространителем лотерей, в отношении которой был принят платеж Обществом, как платежным агентом, выступает непосредственно АО «Торговый дом «Столото». Поэтому, у Общества нет обязанности идентифицировать до приема на обслуживание Участников лотереи (клиентов Столото) при приеме платежей до 15 000 рублей.

2. Обществу не была предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении, документами, подтверждающими приобретение лотерейного билета.

3. Согласно п. 5.1.10. Постановление Правительства РФ от 30.09.2004 N 506 «Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе» ФНС осуществляет контроль (в том числе) за исполнением организациями, содержащими тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующими и проводящими лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме, Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также за организацией и осуществлением внутреннего контроля.

Общество не является организацией, содержащей тотализаторы, букмекерские конторы, не организует и не проводит лотереи, поэтому проведение налогового контроля в отношении Общества не соответствует действующему законодательству, в том числе не вправе привлекать к ответственности как Общество, так и должностных лиц Общества за административные правонарушения, выявленные по результатам таких мероприятий.

4. В соответствии с Законом РФ от 21.03.1991 № 943-1 «О налоговых органах Российской Федерации» (ст. 7), налоговый орган наделен правом проведения контрольных закупок исключительно в соответствии с законодательством Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники.

Налоговый орган не наделен правом проведения контрольных закупок при осуществлении полномочий за организацией и осуществлением организациями, организующими и проводящими лотереи внутреннего контроля.

При этом как указывает заявитель документы, подтверждающее приобретение лотерейного билета Обществу не представлены, не указано каким именно образом работник Общества не произвела идентификацию клиента, кто является клиентом при приобретении лотерейного билета.

Решение о проведение выездной проверки либо мотивированное постановление представителем Инспекции до проведения проверки и после ее проведения не представлены, в определении от 09.02.2018г., постановлении №6 от 22.03.2018г. не указаны.

Определение от 09.02.2018 г. не содержит сведений о том, что приобретение лотерейного осуществлялось каким-либо третьими лицом, не являющимся работником налогового органа. Контрольная закупка была проведена непосредственно главным государственным налоговым инспектором отдела выездных проверок Е.А. Дидык, доказательств обратного не представлено.

5. В Обществе соблюдаются все мероприятия, направленные на идентификацию плательщиков, совершающих оплату в пользу третьих лиц свыше 15 000,00 рублей, назначено специальное должностное лицо.

Во исполнении требований исполнения Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма», а также Федерального закона от 11.11.203 № 138-ФЗ «О лотереях» в ООО «Ростелеком - Розничные системы» утверждены Приказом №00304-ПР-2017 от 25.08.2017 г.:

- Правила внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (Редакция 5);

- Программа обучения работников Общества в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма».

6. Акционерное общество «Торговый дом «Столото» в целях оказания услуг по договору РРС-СТЛ 12/15 от 01.12.2015 предоставляет Обществу лотерейные купоны.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» договор между оператором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции либо электронным лотерейным билетом.

При приеме платежей от участников лотерей, сумма которых превышает

15 000 рублей, сотрудники Общества, непосредственно осуществляющие прием денежных средств (платежей), обязаны проводить идентификацию участников в соответствии с требованиями законодательства по ПОД/ФТ.

На текущий момент сумм, превышающих 15 000 (Пятнадцать тысяч) рублей, при реализации лотерейных билетов, а также при выдаче выигрышей, Обществом не выявлено.

7. Кроме того, 07 марта 2018 года принят Федеральный закон №52-ФЗ «О внесении изменений с статьи 61 и 20 Федерального закона «О лотереях», официально опубликован 07.03.2018г. на Официальном интернет-портале правовой информации 07.03.2018г., начало действия документа 07.04.2018г.

Статьей 1 указанного закона внесены изменения в статью 61 ФЗ «О лотереях»: Заключение договоров об участии в лотерее, оформляемых выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции, а также выплата, передача или предоставление выигрышей по таким договорам при сумме расчета, составляющей менее 15 000 рублей, в случае возникновения сомнения в достижении участником лотереи возраста восемнадцати лет осуществляется оператором лотереи, распространителем с установлением возраста участника лотереи, при этом идентификация такого участника лотереи в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 7 августа 2001 года №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», не проводится.

Таким образом, по мнению заявителя установлено однозначное толкование норм законодательства РФ, при котором обязанность проведения процедуры идентификации при приеме платежа за участие в лотереи стоимостью менее 15 000 руб. в любом случае отсутствует.

Заявитель полагает, что инспекцией нарушен порядок привлечения к административной ответственности, не доказан надлежащими доказательствами факт совершения Обществом административного правонарушения, вина Общества в совершении административного правонарушения, Общество не является надлежащим субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч 1. ст. 15.27 КоАП РФ, вина Общества в совершении административного правонарушения Инспекцией не доказана, следовательно, отсутствует как событие так и состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.1.ст.15.27 КоАП РФ.

Рассмотрев заявление, заслушав лиц, участвующих в деле, оценив доводы сторон, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд считает, что заявление подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частями 6 и 7 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. При этом арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Согласно пункту 8 статьи 2 Федерального закона N 138-ФЗ "О лотереях" (далее - Закон о лотереях) под проведением лотереи понимается осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

В соответствии с пунктом 10 статьи 2 Закона о лотереях распространитель лотерейных билетов - лицо, осуществляющее распространение лотерейных билетов среди участников лотереи, прием лотерейных ставок, выплату, передачу или предоставление выигрышей на основании заключенного с организатором лотереи или оператором лотереи договора. Следовательно, распространитель лотерейных билетов является организацией, проводящей лотереи. Аналогичного мнения придерживается Федеральная служба по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг), о чем имеется письмо N 01-01-34/3895 от 16.11.2012.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Закон N 115-ФЗ) организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме, относятся к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом.

В соответствии со статьей 2 Закона N 115-ФЗ настоящий федеральный закон регулирует отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

Согласно статье 3 Закона N 115-ФЗ операции с денежными средствами или иным имуществом - действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей.

В силу статьи 4 Закона N 115-ФЗ к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относятся, в частности, организация и осуществление внутреннего контроля.

В соответствии с частью 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленного срока, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Объектом указанного правонарушения является установленный законом порядок контроля финансирования, хранения и представления информации, подлежащих контролю (внешнему и внутреннему) организациями, осуществляющими операции с денежными средствами и иным имуществом.

Объективной стороной правонарушения является неисполнение или ненадлежащее исполнение организацией требований названного законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов.

Субъектом ответственности являются организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом, в том числе кредитные.

Из оспариваемого постановления следует, что обществом при осуществлении своей деятельности по распространению лотерейных билетов идентификация клиентов не проводится.

Указанные обстоятельства послужили основанием для вывода административного органа о нарушении обществом пункта 1 части 1 статьи 7 Закона N 115-ФЗ и признания общества виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ.

Между тем, пунктом 1 статьи 7 Федерального закона N 115-ФЗ установлены обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в частности,

- идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом (клиента), и установить в определенные данной нормой сведения (в отношении физических лиц -фамилию, имя, отчество; гражданство; реквизиты документа, удостоверяющего личность; данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии); в отношении юридических лиц - наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения).

- документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее трех рабочих дней, следующих за днем совершения операции, следующие сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым их клиентами:

вид операции и основания ее совершения;

дату совершения операции с денежными средствами или иным имуществом, а также сумму, на которую она совершена;

сведения, необходимые для идентификации физического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом (данные паспорта или другого документа, удостоверяющего личность), данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес его места жительства или места пребывания;

наименование, идентификационный номер налогоплательщика, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения юридического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом;

сведения, необходимые для идентификации физического или юридического лица, по поручению и от имени которого совершается операция с денежными средствами или иным имуществом, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или местонахождения соответственно физического или юридического лица;

сведения, необходимые для идентификации представителя физического или юридического лица, поверенного, агента, комиссионера, доверительного управляющего, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом от имени, или в интересах, или за счет другого лица в силу полномочия, основанного на доверенности, договоре, законе либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или местонахождения соответственно представителя физического или юридического лица;

сведения, необходимые для идентификации получателя по операции с денежными средствами или иным имуществом и (или) его представителя, в том числе данные миграционной карты и документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или местонахождения получателя и (или) его представителя, если это предусмотрено правилами совершения соответствующей операции.

Из приведенных норм Закона N 115-ФЗ следует, что обязанность документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган сведения о совершении клиентом операции с денежными средствами или иным имуществом установлена пунктом 1 статьи 7 Закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма" только в отношении операций, подлежащих обязательному контролю.

Критерии отнесения операций с денежными средствами или иным имуществом к операциям, подлежащим обязательному контролю, определен статьей 6 названного Закона. Одним из таких критериев является сумма, на которую совершается операция: сумма операции должна быть равна или превышать 600000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600000 рублей, или превышать ее. Кроме того, по своему характеру такая операция должна относиться к одному из видов операций, поименованных в Законе (второй критерий). К таким операциям Закон, в частности, относит операцию по получению денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплате денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх (абз. 6 пункта 4 части 1 статьи 6 Закона N 115-ФЗ).

Из изложенного следует, что лицо, организующее и проводящее лотереи, обязано идентифицировать лицо, находящееся на ее обслуживании, только при условии совершения операций, подлежащих обязательному контролю.

Таким образом, общество обязано идентифицировать только тех лиц, в пользу которых производятся денежные выплаты в виде выигрыша, полученного от участия в организованной обществом лотереи в размере или свыше 600000 рублей либо в сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600000 рублей или выше. В отношении таких лиц заявитель обязан представлять информацию в уполномоченный орган.

Из оспариваемого постановления и материалов административного дела факты выявления проверяющим органом таких сделок не следуют.

Пунктом 1 статьи 7 Закона N 115-ФЗ установлено, что обязанность по идентификации клиента установлена во всех случаях за исключением, установленных пунктом 1.1 указанной статьи.

В соответствии с пунктом 1.1. статьи 7 Закона N 115-ФЗ идентификация клиента -физического лица, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца не проводятся при осуществлении организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, операций по приему от клиентов -физических лиц платежей, если их сумма не превышает 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей (за исключением случая, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма).

Таким образом, общество осуществляет прием платежей от клиентов для приобретения ими лотерейных квитанций, номиналом менее 15 000 руб., следовательно, общество не обязано проводить идентификацию клиента.

Из указанного выше следует, что общество обязано идентифицировать только тех лиц, в пользу которых производятся денежные выплаты в виде выигрыша и выплаты в размере или свыше 600000 рублей, а также лиц, в отношении которых осуществляется прием денежных средств свыше 15000 рублей. Поскольку из материалов административного дела случаи выигрыша и (или) выплаты на такую сумму за проверенный период не следует, и приема платежей по покупке лотерейной квитанции свыше 15000 рублей не было, суд считает, что состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ в действиях общества отсутствует.

Аналогичная правовая позиция отражена в Решении Арбитражного суда Самарской области от 02.04.2018 по делу № А55-1272/2018, Решении Арбитражного суда города Москвы от 17.04.2018 по делу № А40-45410/2018, Решении Арбитражного суда Смоленской области от 05.04.2018 по делу № А62-594/2018, решении Арбитражного суда Пензенской области от 18.04.2018 по делу №49-2275/2018.

Кроме того, 07.04.2018 г. вступил в силу Федеральный закон № 52 от 07.03.2018 г. «О внесении изменений в статьи 6 и 20 ФЗ «О лотереях» (далее - ФЗ № 52), в соответствии с текстом которого, заключение договоров об участии в лотерее, оформляемых выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции, а также выплата, передача или предоставление выигрышей по таким договорам при сумме расчета, составляющей менее 15 000 рублей, в случае возникновения сомнения в достижении участником лотереи возраста восемнадцати лет осуществляется оператором лотереи, распространителем с установлением возраста участника лотереи, при этом идентификация такого участника лотереи в порядке, предусмотренном Законом № 115-ФЗ не проводится.

Соответственно, с момента вступления ФЗ № 52 в законную силу состав правонарушения по п. 1 ст. 15.27 КоАП РФ за случаи не проведения идентификации клиентов при продаже лотерейных билетов стоимостью менее 15 000 руб. исключается законодателем как таковой.

Согласно части 2 статьи 1.7 КоАП РФ, разъяснениям пункта 33.2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение или иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу, при условии, что постановление о назначении административного наказания не исполнено.

Так в отношении ООО «Ростелеком - Розничные системы» были прекращены дела об административном правонарушении в связи с отсутствием состава преступления (Постановление от 11.04.2018г. о прекращении производства по делу об административном правонарушении № 1 Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 8 по Московской области, Постановление от 13.04.2018г. № 007г. о прекращении производства по делу об административном правонарушении Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 12 по Красноярскому краю).

Учитывая изложенные обстоятельствах, заявленные требования о признании незаконными и отмене постановления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу по делу об административном правонарушении № 6 от 22.03.2018 о назначении административного наказания, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ в виде предупреждения и Представления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения № 6 от 22.03.2018, подлежит удовлетворению.

Руководствуясь ст. 110, 167 - 170, 211, 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд



РЕШИЛ:

1. Заявление общества с ограниченной ответственностью "Ростелеком - Розничные системы" (ИНН: <***>, ОГРН: <***>, (адрес) место нахождения: 108811, г. Москва, Киевское шоссе 22-й (п. Московский) километр, домовладение 6, строение 1, дата регистрации – 11.10.2014) – удовлетворить.

2. Признать незаконным и отменить Постановление Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу по делу об административном правонарушении № 6 от 22.03.2018 и Представление Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Ямало-Ненецкому автономному округу об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения № 6 от 22.03.2018.

3. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

4. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления его в полном объеме) путем подачи апелляционной жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа.

5. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://yamal.arbitr.ru.

6. В соответствии с частью 5 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи.

7. Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа разъясняет, что в соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

8. По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.



Судья

М.Б. Беспалов