Постановление от 8 апреля 2019 г. по делу № А73-19584/2018

Шестой арбитражный апелляционный суд

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000,

официальный сайт: http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ



№ 06АП-1407/2019
08 апреля 2019 года
г. Хабаровск
Резолютивная часть постановления объявлена 02 апреля 2019 года.Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тихоненко А.А.

судей Дроздовой В.Г., Иноземцева И.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

при участии в заседании:

от Общества с ограниченной ответственностью «Специализированное монтажное управление - 861» – ФИО2, представитель по доверенности от 15.03.2019, ФИО3, представитель по доверенности от 04.02.2019;

от Общества с ограниченной ответственностью Строительная компания «ИНЖГИПРО» – не явились,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью Строительная компания «ИНЖГИПРО»

на решение от 30.01.2019

по делу № А73-19584/2018

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Трещевой В.Н.

по иску Общества с ограниченной ответственностью «Специализированное монтажное управление - 861» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Обществу с ограниченной ответственностью Строительная компания «ИНЖГИПРО» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о взыскании 3 943 133 руб. 11 коп.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Специализированное монтажное управление - 861» (далее – ООО «СМУ-861», истец) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Обществу с ограниченной ответственностью Строительная компания «ИНЖГИПРО» (далее – ООО СК «ИНЖГИПРО», ответчик) о взыскании 2 443 133 руб. 11 коп. (учетом уточнения исковых требований, принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; далее – АПК РФ).

Требования мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по оплате выполненных истцом работ по договорам № 33-06/15 от 25.06.2015, № 37-10/15 от 12.10.2015, № 34-06/15 от 25.06.2015.

Решением суда от 30.01.2019 иск удовлетворен: с ответчика в пользу истца взыскан долг в размере 2 443 133 руб. 11 коп., а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 35 216 руб.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО СК «ИНЖГИПРО» обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт.

В обоснование жалобы приводит доводы о ошибочном выводе суда о том, что обязательство перечислить раннее удержанную сумму 5 % у ООО СК «ИНЖГИПРО» возникло в связи с прекращением договоров, однако пунктом 2 соглашения о расторжении договора субподряда № 33-06/15 от 25.06.2015 (разъезд Утиный), № 37-10/15 от 12.10.2015 (станция Партизанские сопки), № 34-06/15 от 25.06.2015 (станция ФИО4) установлено, что обязательства по оплате оставшихся 5 % за работы, выполненные субподрядчиком и принятые подрядчиком по договору, не прекращаются в связи с расторжением договора, а, следовательно, подлежат оплате в соответствии с условиями договора.

Пунктами 3.3 указанных договоров окончательный расчет за выполненные и сданные работы производится перечислением денежных средств не позднее 55 календарных дней после подписания актов о приемки законченного строительством объектов приемочной комиссией с приложением к ним реестра счетов-фактур, актом о приемки смонтированного оборудование формы № ФСУ-3, технической и исполнительной документации.

При этом обращает внимание, что доказательств, подтверждающих окончание строительства по объекту, не имеется, акт приемки законченного строительством объекта по форме КС-14 не подписан, информация о сроках ввода объекта в эксплуатацию отсутствует.

Поскольку порядок оплаты работ определен условиями договоров, а условия окончательной оплаты не наступили, обязанность по оплате выполненных работ в полном объеме в настоящее время у ООО СК «ИНЖГИПРО» не возникла.

Определением Шестого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2019 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 02.04.2019 на 15 часов 40 минут, информация об этом размещена публично на официальном сайте суда в сети интернет.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «СМУ - 861» выразило несогласие с изложенными в ней доводами, просило оставить принятый по делу судебный акт без изменения, жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представители истца возражали по доводам жалобы, полагая ее не подлежащей удовлетворению, дали соответствующие пояснения.

Ответчик, извещенный в соответствии с требованиями статей 121 - 123 АПК РФ, с учетом постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации», в судебное заседание своего представителя не направил, каких-либо ходатайств не заявлено.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие не явившейся стороны.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав пояснения представителей истца, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены обжалуемого решения.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 25.06.2015 между ООО «СМУ - 861» (субподрядчик) и ООО СК «ИНЖГИПРО» (подрядчик) заключен договор № 33-06/15 на выполнение комплекса работ, включающего строительно-монтажные работы, пусконаладочные работы на объекте в 2015-2016гг: «Строительство разъезда Утиный Дальневосточной железной дороги» (далее – договор, договор № 33- 06/15).

Согласно пункту 2.1 договора общая стоимость работ, подлежащих выполнению субподрядчиком по настоящему договору, составляет 49 164 521 руб., кроме того НДС 8 849 613 руб. 78 коп., всего с учетом НДС 58 014 134 руб. 78 коп.

В соответствии с пунктом 3.2 договора подрядчик ежемесячно осуществляет оплату выполненных по настоящему договору работ после подписания акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3) и предоставления счета-фактуры в пределах договорной цены в следующем порядке: по работам, сданным субподрядчиком по актам и принятым подрядчиком до 20-го числа (включительно) отчетного месяца, оплата осуществляется в течение 60 календарных дней после принятия работ подрядчиком (пункт 3.2.1. договора). Оплата выполненных и принятых работ (в том числе поставленного оборудования) производится до 95 % от стоимости выполненных работ. Оплата оставшихся 5 % от стоимости выполненных работ производится подрядчиком в соответствии с пунктом 3.3 настоящего договора.

По соглашению сторон гарантийное удержание 5 % от стоимости выполненных работ может быть изменено на предоставление субподрядчиком соответствующей банковской гарантии и заключении дополнительного соглашения к настоящему договору.

Оформление банковской гарантии осуществляется в соответствии с порядком, установленным в ОАО «РЖД».

Гарантийное удержание, установленное настоящим пунктом договора, является обеспечительной мерой, гарантирующей надлежащее качество выполняемых работ и покрытие возможных расходов подрядчика, вызванных ненадлежащим выполнением субподрядчиком обязательств, в том числе гарантийных, по настоящему договору (пункт 3.2.2. договора).

Окончательный расчет за выполненные и сданные работы (в том числе поставленного оборудования) по настоящему договору производится подрядчиком после полного завершения работ по настоящему договору, подписания сторонами актов сдачи-приемки объекта, возмещения нанесенного ущерба подрядчику и (или) третьим лицам, с зачетом ранее перечисленных средств не позднее 55 календарных дней после подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме КС-14), с приложением к нему реестра счетов-фактур, актов о приемке смонтированного оборудования формы № ФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации и настоящим договором документов (пункт 3.3. договора).

Установлено, в рамках указанного договора субподрядчик выполнил работы на общую сумму 40 585 669 руб. 30 коп., что подтверждается актами формы КС-2 № 1/1 от 29.02.2016, № 2/1 - 2/3 от 31.03.2016, № 3/1-3/5 от 30.04.2016, № 4/1-4/10 от 31.10.2016, № 5/1-5/9 от 31.12.2016, а также соответствующими справками о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3.

В связи с частичной оплатой стоимости выполненных работ у ответчика образовалась задолженность в размере 529 283 руб. 46 коп., что подтверждается, в том числе, двусторонним актом сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2017 по 15.02.2018.

27.04.2017 стороны подписали соглашение о расторжении договора № 33-06/15 от 25.06.2015, согласно пункту 2 которого обязательства по оплате оставшихся 5-ти процентов (указанных в пункте 3.2.2. договора № 33-06/15 от 25.06.2015) за работы, выполненные субподрядчиком и принятые подрядчиком по договору, не прекращаются в связи с расторжением договора.

12.10.2015 между истцом (субсубподрядчик) и ответчиком (субподрядчик) заключен договор № 37-10/15 на выполнение комплекса работ, включающего строительно-монтажные работы, пусконаладочные работы на объектах железнодорожной инфраструктуры Восточного полигона ОАО «РЖД» в 2015-2016гг. (далее – договор, договор № 37-10/15).

Согласно пункту 2.1 договора общая стоимость работ, подлежащих выполнению субсубподрядчиком по настоящему договору, будет определена дополнительно путем подписания дополнительного соглашения к настоящему договору после анализа проектно-сметной документации.

В соответствии с пунктом 3.2 договора подрядчик ежемесячно осуществляет оплату выполненных по настоящему договору работ после подписания акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3) и предоставления счета-фактуры в пределах договорной цены в следующем порядке: По работам, сданным субподрядчиком по актам и принятым подрядчиком до 20-го числа (включительно) отчетного месяца, оплата осуществляется в течение 40 календарных дней после принятия работ подрядчиком (пункт 3.2.1 договора).

По работам, сданным субподрядчиком по актам и принятым подрядчиком после 20-го числа (включительно) отчетного месяца, оплата осуществляется в течение 50 календарных дней после принятия работ подрядчиком.

Оплата выполненных и принятых работ (в том числе поставленного оборудования) производится до 95 % от стоимости выполненных работ.

Оплата оставшихся 5 % от стоимости выполненных работ производится подрядчиком в соответствии с пунктом 3.3 договора.

По соглашению сторон гарантийное удержание 5 % от стоимости выполненных работ может быть изменено на предоставление субподрядчиком соответствующей банковской гарантии и заключении дополнительного соглашения к настоящему договору.

Оформление банковской гарантии осуществляется в соответствии с порядком, установленным в ОАО «РЖД».

Гарантийное удержание, установленное настоящим пунктом договора, является обеспечительной мерой, гарантирующей надлежащее качество выполняемых работ и покрытие возможных расходов подрядчика, вызванных ненадлежащим выполнением субподрядчиком обязательств, в том числе гарантийных, по настоящему договору (пункт 3.2.2 договора).

Окончательный расчет за выполненные и сданные работы (в том числе поставленного оборудования) по настоящему договору производится подрядчиком после полного завершения работ по настоящему договору, подписания сторонами актов сдачи-приемки объекта, возмещения нанесенного ущерба подрядчику и (или) третьим лицам, с зачетом ранее перечисленных средств не позднее 55 календарных дней после подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме КС-14), с приложением к нему реестра счетов-фактур, актов о приемке смонтированного оборудования формы № ФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации и настоящим договором документов (пункт 3.3 договора).

Установлено, в рамках данного договора субподрядчик выполнил работы на общую сумму 22 933 691 руб. 76 коп., что подтверждается актами формы КС-2 № 1-4 от 30.11.2015, № 2/1 - 2/3 от 31.12.2015, № 3/1-3/3 от 31.03.2016, № 7/1-7/2 от 31.05.2016, № 8/1-8/4 от 31.08.2016, № 10/1-10/8 от 31.11.2016, № 11/1-11-4 от 31.12.2016, а также соответствующим справками о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3.

В связи с частичной оплатой стоимости выполненных работ, у ответчика образовалась задолженность в размере 1 146 684 руб. 58 коп., что подтверждается, в том числе, актом сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2017 по 15.02.2018, подписанным сторонами без замечаний.

27.04.2017 стороны подписали соглашение о расторжении договора № 37-10/15 от 12.10.2015, согласно пункту 2 которого обязательства по оплате оставшихся 5-ти процентов (указанных в пункте 3.2.2 договора № 37-10/15 от 12.10.2015) за работы, выполненные субподрядчиком и принятые подрядчиком по договору, не прекращаются в связи с расторжением договора.

25.06.2015 между истцом (субподрядчик) и ответчиком (подрядчик) заключен договор № 34-06/15 на выполнение комплекса работ, включающего строительно-монтажные работы, пусконаладочные работы на объекте в 2015- 2016гг: «Удлинение путей на станции ФИО4 Дальневосточной железной дороги» (далее – договор, договор № 34-06/15).

Согласно пункту 2.1 договора общая стоимость работ, подлежащих выполнению субподрядчиком по настоящему договору, составляет 41 940 руб., кроме того НДС 7 549 200 руб., всего с учетом НДС 49 489 200 руб.

В соответствии с пунктом 3.2. договора подрядчик ежемесячно осуществляет оплату выполненных по настоящему договору работ после подписания акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3) и предоставления счета-фактуры в пределах договорной цены в следующем порядке: По работам, сданным субподрядчиком по актам и принятым подрядчиком до 20-го числа (включительно) отчетного месяца, оплата осуществляется в течение 60 календарных дней после принятия работ подрядчиком (пункт 3.2.1 договора).

По работам, сданным субподрядчиком по актам и принятым подрядчиком после 20-го числа (включительно) отчетного месяца, оплата осуществляется в течение 60 календарных дней после принятия работ подрядчиком.

Оплата выполненных и принятых работ (в том числе поставленного оборудования) производится до 95 % от стоимости выполненных работ.

Оплата оставшихся 5 % от стоимости выполненных работ производится подрядчиком в соответствии с пунктом 3.3 договора.

По соглашению сторон гарантийное удержание 5 % от стоимости выполненных работ может быть изменено на предоставление субподрядчиком соответствующей банковской гарантии и заключении дополнительного соглашения к настоящему договору.

Оформление банковской гарантии осуществляется в соответствии с порядком, установленным в ОАО «РЖД».

Гарантийное удержание, установленное настоящим пунктом договора, является обеспечительной мерой, гарантирующей надлежащее качество выполняемых работ и покрытие возможных расходов подрядчика, вызванных ненадлежащим выполнением субподрядчиком обязательств, в том числе гарантийных, по настоящему договору (пункт 3.2.2 договора).

Окончательный расчет за выполненные и сданные работы (в том числе поставленного оборудования) по настоящему договору производится подрядчиком после полного завершения работ по настоящему договору, подписания сторонами актов сдачи-приемки объекта, возмещения нанесенного ущерба подрядчику и (или) третьим лицам, с зачетом ранее перечисленных средств не позднее 55 календарных дней после подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме КС-14), с приложением к нему реестра счетов-фактур, актов о приемке смонтированного оборудования формы № ФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации и настоящим договором документов (пункт 3.3 договора).

Установлено, в рамках указанного договора субподрядчик выполнил работы на общую сумму 15 343 301 руб. 64 коп., что подтверждается актами формы КС-2 № 1/1-1/6 от 31.05.2016, № 2/1 - 2/2 от 30.06.2016, № 3/1-3/3 от 31.07.2016, № 4/1-4/3 от 31.08.2016, № 5/1-5/4 от 30.11.2016, а также соответствующим справками о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3.

В связи с частичной оплатой стоимости выполненных работ у ответчика образовалась задолженность в размере 767 165 руб. 07 коп., что подтверждается, в том числе, актом сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2017 по 15.02.2018, подписанным сторонами без замечаний.

27.04.2017 стороны подписали соглашение о расторжении договора № 34-06/15 от 25.06.2015, согласно пункту 2 которого обязательства по оплате оставшихся 5-ти процентов (указанных в пункте 3.2.2 договора № 34-06/15 от 25.06.2015) за работы, выполненные субподрядчиком и принятые подрядчиком по договору, не прекращаются в связи с расторжением договора.

06.07.2018 исх. № 734 истец направил в адрес ответчика претензию с требованием в течение 7 дней оплатить задолженность за выполненные работы по спорным договорам.

В ответ на претензию 20.07.2018 исх. № 18-02-38 ответчик сообщил, что обязанность по оплате выполненных работ не возникла в связи с не предоставлением истцом актов приемки законченного строительством объекта формы КС-14, актов о приемке смонтированного оборудования формы № ФСУ-3, технической и исполнительной документации.

Указанное обстоятельство послужило основанием для обращения с настоящим иском в суд.

Правоотношения сторон квалифицированы судом первой инстанции положениями главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) о подряде, а также статьями 309, 310 ГК РФ, предусматривающими исполнение обязательств надлежащим образом.

В силу пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно пункту 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

В пункте 4 статьи 753 ГК РФ указано, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Факт выполнения истцом работ по вышеуказанным договорам подтвержден представленными в материалы дела актами о приемке выполненных работ формы КС-2, справками о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 на общую сумму 78 862 662 руб. 70 коп. Акты подписаны со стороны ответчика без замечаний, возражений по объему и стоимости выполненных работ не заявлено.

Доказательств оплаты долга в порядке статьи 65 АПК РФ ответчиком суду не представлено.

Исследовав имеющиеся в деле доказательства, с учетом статей 65, 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к выводу о правомерности заявленного истцом требования о взыскании с ответчика задолженности в сумме 2 443 133 руб. 11 коп. (529 283,46 + 1 146 684,58 + 767 165,07), которое удовлетворено в полном объеме.

В апелляционной жалобе заявитель настаивает на том, что поскольку порядок оплаты работ определен условиями договоров, а именно, пунктами 3.3 договоров определено, что окончательный расчет за выполненные и сданные работы производится перечислением денежных средств не позднее 55 календарных дней после подписания актов о приемки законченного строительством объектов приемочной комиссией с приложением к ним реестра счетов-фактур, актом о приемки смонтированного оборудование формы № ФСУ-3, технической и исполни тельной документации, а условия окончательной оплаты не наступили, поскольку доказательств, подтверждающих окончание строительства по объекту не имеется, акт приемки законченного строительством объекта по форме КС-14 не подписан, информация о сроках ввода объекта в эксплуатацию отсутствует, следовательно, обязанность по оплате выполненных работ в полном объеме в настоящее время у ООО СК «ИНЖГИПРО» не возникла.

Данные доводы и аргументы ответчика являлись предметом рассмотрения судом первой инстанции, суд дал им надлежащую оценку, переоценке не подлежат. Выводы суда первой инстанции соответствуют материалам дела и действующему законодательству.

При этом апелляционный суд отмечает, что акт законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма № КС-14), утвержденный Постановление Госкомстата России от 11.11.1999 № 100 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ», составляется между заказчиком строительства и организацией – исполнителем строительных работ (генеральным подрядчиком), участие в его подписании субподрядных организаций, которые привлекались исполнителем для выполнения работ, данный акт не предусматривает.

Подписание указанного акта является основанием для окончательной оплаты всех выполненных исполнителем (генеральным подрядчиком) работ в соответствии с договором (контрактом) генерального подряда, но не является основанием для окончательно расчета между подрядчиком и субподрядчиками.

Таким образом, согласование сторонами условия об окончательном расчете за работы после подписания акта формы КС-14 не исключает обязанности подрядчика произвести оплату фактически выполненных субподрядчиком и принятых по акту без замечаний подрядчиком работ, в силу положений статей 753, 711 ГК РФ.

В ходе повторной оценки имеющихся доказательств, с учетом доводов заявителя жалобы и установления всех юридически значимых обстоятельств, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не установлено.

Решение суда первой инстанции принято с правильным применением норм материального права и отмене не подлежит.

Нарушений судом первой инстанции, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для безусловной отмены судебного акта, не установлено.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе согласно статье 110 АПК РФ относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 30.01.2019 по делу № А73-19584/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.А. Тихоненко

Судьи

В.Г. Дроздова

И.В. Иноземцев