Решение от 29 июня 2018 г. по делу № А10-4301/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ ул. Коммунистическая, 52, г. Улан-Удэ, 670001 e-mail: info@buryatia.arbitr.ru, web-site: http://buryatia.arbitr.ru

Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ

Дело № А10-4301/2017
29 июня 2018 года
г. Улан-Удэ
Резолютивная часть решения оглашена в судебном заседании 22 июня 2018 года. Решение в полном объеме изготовлено 29 июня 2018 года.

Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи Хатуновой А. И. при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «ТЕПЛОРИТМ» (ОГРН <***>, ИНН <***>, юридический адрес: 671840, Республика Бурятия, <...>) к МУНИЦИПАЛЬНОМУ КАЗЕННОМУ УЧРЕЖДЕНИЮ «АДМИНИСТРАЦИЯ МУНИЦИПАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ "ГОРОД КЯХТА" КЯХТИНСКОГО РАЙОНА РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ (ОГРН <***>, ИНН <***>, юридический адрес: 671840, Республика Бурятия, <...>), обществу с ограниченной ответственностью «ИМПУЛЬС» (ОГРН <***>, ИНН <***>, юридический адрес: 671840, <...>), Республике Бурятия в лице Правительства Республики Бурятия, муниципальному образованию «город Кяхта» в лице главы

о признании незаконным отклонения администрацией муниципального образования «Город Кяхта» предложения общества с ограниченной ответственностью «ТЕПЛОРИТМ» о заключении концессионного соглашения,

отмене решения о заключении концессионного соглашения с ООО «Импульс» без проведения конкурса, выраженное в протоколе подведения итогов размещения сообщения по заключению концессионного соглашения на котельные и тепловые сети от 25.05.2017,

признании недействительным концессионного соглашения, заключенного между муниципальным образованием «Город Кяхта», обществом с ограниченной ответственностью

«ИМПУЛЬС», Республикой Бурятией в лице Правительства Республики Бурятия на основании протокола подведения итогов размещения сообщения по заключению концессионного соглашения на котельные и тепловые сети от 25.05.2017,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, МИНИСТЕРСТВО СТРОИТЕЛЬСТВА И МОДЕРНИЗАЦИИ ЖИЛИЩНОКОММУНАЛЬНОГО КОМПЛЕКСА РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ (ОГРН <***>, ИНН <***>, юридический адрес: 670001, <...>, КАБИНЕТ 415),

при участии представителей

истца: ФИО2 по доверенности от 27.07.2017, ФИО3 по доверенности от 27.07.2017,

ответчика – общества с отграниченной ответственностью «Импульс»: ФИО4 по доверенности от 24.08.2017,

ответчика - муниципального казенного учреждения «Администрация муниципального образования «Город Кяхта» Кяхтинского района Республики Бурятия: ФИО5 по доверенности от 15.03.2018, выданной на 12 месяцев (л.д.23, т.4),

представители ответчика - Республика Бурятия в лице Правительства Республики Бурятия и от третьего лица не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежаще; представитель Республики Бурятия в лице ФИО6 Тумэн-Жаргаловна по доверенности от 3.10.2017 (л.д.78, т.3) принимала участие в предыдущих судебных заседаниях, что отражено в определениях, протоколах и аудиозаписях судебных заседаний;

третьему лицу - Министерству строительства и модернизации жилищно- коммунального комплекса Республики Бурятия согласно уведомлению 67000820861107 вручена 12 февраля 2018 года копия определения от 05.02.2018, которым оно привлечено к участию в деле (л.д.25, т.4),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Теплоритм» (далее- истец, общество «Теплоритм») обратилось в Арбитражный суд с иском к муниципальному казенному учреждению «Администрация муниципального образования «Город Кяхта» Кяхтинского района Республики Бурятия (далее- администрация) о признании незаконным отклонение предложения на заключение концессионного соглашения, отмене решения о заключении концессионного соглашения с обществом с ограниченной ответственностью «Импульс».

Определением от 09 августа 2017 года исковое заявление принято судом, возбуждено производство по делу, к участию в деле в качестве соответчика привлечено общество с

ограниченной ответственностью «ИМПУЛЬС» (далее- ООО «Импульс», общество «Импульс»), с которым заключено концессионное соглашение.

08 ноября 2017 года суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Республику Бурятию в лице Правительства Республики Бурятия на стороне ответчика (л.д.74-76, т.3).

05.02.2018 истец уточнил иск, заявил ходатайство о привлечении Республики Бурятия в лице Правительства Республики Бурятия в качестве соответчика (л.лд.95-96, т.3).

Определением от 05 февраля 2018 года принято уточнение иска, по ходатайству истца к участию в деле в качестве соответчика привлечена Республика Бурятия в лице Правительства Республики Бурятия, по ходатайству указанного соответчика привлечено Министерство строительства и модернизации жилищно-коммунального комплекса Республики Бурятия в процессуальном статусе третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика (л.д.97- 100, т.3).

19 марта 2018 года представители истца уточнили иск и заявили ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве соответчика муниципальное образование «Город Кяхта» (л.д.115-116, т.3).

Суд принял уточнение исковых требований, по ходатайству истца привлек к участию в деле в качестве соответчика муниципальное образование «Город Кяхта» в лице главы (определение от 19.03.2018, л.д.29-32, т.4).

В судебное заседание Республика Бурятия в лице Правительства Республики Бурятия и Министерство строительства и модернизации жилищно-коммунального комплекса Республики Бурятия своих представителей не направили, о времени и месте судебного разбирательства они извещены надлежаще.

Представитель Республики Бурятия в лице Правительства Республики ФИО7 Тумэн-Жаргаловна принимала участие в предыдущих судебных заседаниях, иск не признала, представила отзыв на иск.

Министерство строительства и модернизации жилищно-коммунального комплекса Республики Бурятия извещено о времени и месте судебного заседания. Суд направил ему копию определения от 05.02.2018, которая вручена 12.02.2018 согласно расписке представителя в 05 февраля 2018 года (л.д.25, т.4).

Информация о движении дела и определения суда о принятии искового заявлении, назначении дела к судебному разбирательству, привлечении соответчиком и третьего лица опубликованы на официальном сайте в сети Интернет http://arbitr.ru .

Суд считает возможным рассмотреть спор в отсутствие представителей Республики Бурятия в лице Правительства и Министерство строительства и модернизации жилищно- коммунального комплекса Республики Бурятия в порядке, определенном частями 3 и 5 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Правовые основания для отложения рассмотрения спора отсутствуют, лица, участвующие в деле, о переносе рассмотрения спора, ходатайств не заявляли.

В судебном заседании представители истца иск поддержали, просили признать незаконным отклонение администрацией предложения истца о заключении концессионного соглашения, отменить решение о заключении концессионного соглашения с ООО «Импульс» без проведения конкурса, выраженное в протоколе подведения итогов размещения сообщения по заключению концессионного соглашения на котельные и тепловые сети от 25.05.2017, признать недействительным концессионное соглашение, заключенное между муниципальным образованием «Город Кяхта», обществом «ИМПУЛЬС», Республикой Бурятией в лице Правительства на основании протокола подведения итогов размещения сообщения по заключению концессионного соглашения на котельные и тепловые сети от 25.05.2017.

Представитель ответчиков - администрации и города Кяхта иск не признал, считает иск необоснованным.

Представитель общества «Импульс» иск не признал.

В предыдущих судебных заседаниях представитель Республики Бурятия иск не признал.

Материально-правовым требованием истца к ответчикам указаны признание незаконным отклонения администрацией предложения истца о заключении концессионного соглашения, отмена решения о заключении концессионного соглашения с ООО «Импульс» без проведения конкурса, выраженное в протоколе подведения итогов размещения сообщения по заключению концессионного соглашения на котельные и тепловые сети от 25.05.2017, признание недействительным концессионного соглашения, заключенного между муниципальным образованием «Город Кяхта», обществом «ИМПУЛЬС», Республикой Бурятией в лице Правительства на основании протокола подведения итогов размещения сообщения по заключению концессионного соглашения на котельные и тепловые сети от 25.05.2017.

В качестве правового обоснования заявленных требований истец указал положения статей 37 Федерального закона «О концессионных соглашениях», ст. 168 Гражданского Кодекса РФ (л.д.90- 91, т.3).

Выслушав представителей сторон, изучив возражения представителя Республики Бурятия, данные в ранее состоявшихся судебных заседаниях, исследовав и оценив представленные доказательства, суд установил следующее.

Статьей 2 Федерального закона от 13.07.2015 N 224-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "О

государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"(с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) установлено, что законодательство Российской Федерации о государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации, Земельного кодекса Российской Федерации, Градостроительного кодекса Российской Федерации, Лесного кодекса Российской Федерации, Водного кодекса Российской Федерации, Воздушного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона, других федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, а также нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации, муниципальных правовых актов. Нормы права, содержащиеся в других принимаемых в соответствии с настоящим Федеральным законом федеральных законах, иных нормативных правовых актах Российской Федерации, а также нормативных правовых актах субъектов Российской Федерации, муниципальных правовых актах, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

(в ред. Федерального закона от 03.07.2016 N 360-ФЗ)

Частью 2 ст. 2 Федерального закона от 13.07.2015 N 224-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" предусмотрено, что отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением и прекращением концессионных соглашений, с установлением гарантий прав и законных интересов сторон концессионного соглашения, регулируются Федеральным законом от 21 июля 2005 года N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях".

Как видно из представленных доказательств, 30.12.2016 глава муниципального образования "Город Кяхта" ФИО8 издал распоряжение № 481 о создании рабочей группы (комиссии) по рассмотрению вопроса заключения концессионного соглашения в сфере теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения (л.д.47, т.1).

02.03.2017 общество «Импульс» направило администрации предложение о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения

концессионного соглашения системы теплоснабжения города г. Кяхта, и решение об одобрении крупной сделки.

Документы, представленные обществом «Импульс» получены администрацией 02.03.2017 согласно оттиску её штампа в сопроводительном письме ООО «Импульс» № 95 от 02.03.2017.

03.03.2017 комиссия рассмотрела предложение о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, решила, что администрация может заключить концессионное соглашение на представленных в предложении ООО «Импульс» условиях, разместить информацию о поступившем предложении на официальном сайте в сети Интернет для размещения информации о проведении торгов (л.д.48-49, т.1).

03.03.2017 глава города Кяхты утвердил протокол № 1 технического совещания по заключению концессионного соглашения на котельные и тепловые сети (л.д.48-49, т.1) Администрация на официальном сайте http://torgi.gov.ru/ 07.04.2017 опубликовала сообщение о предложении инвестора № 070417/0784318/01 о поступившем предложении общества «Импульс» о заключении концессионного соглашения в отношении системы теплоснабжения города г. Кяхта без проведения конкурса.

В опубликованном на официальном сайте http://torgi.gov.ru/ сообщении указаны дата и время начала подачи заявок 10.04.2017 08:00, дата и время окончания подачи заявок 24.05.2017 17:00, дата подведения итогов: 25.05.2017, порядок и место представления заявок о готовности участия в конкурсе: <...>, каб. № 5.

Общество «Теплоритм» 22.05.2017 в 16 час. 55 мин. вручило администрации предложение о заключении концессионного соглашения и документы.

Документы получила главный специалист администрации ФИО9, что подтверждено её распиской в сопроводительном письме истца № 26 от 22.05.2017.

24.05.2017 в 16 час. 10 мин. администрации вручено предложение общества с ограниченной ответственностью «Восточно-Сибирская топливная компания» о заключении концессионного соглашения и документы.

Документы получила главный специалист администрации ФИО9, что подтверждено её распиской в сопроводительном письме названного обществ (л.д.1, т.2).

Исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «Восточно-Сибирская топливная компания» рассматривается в деле № А10-4304/2017.

25.05.2017 комиссией администрации рассмотрены заявки обществ «Импульс», «Теплоритм», «Восточно-Сибирской топливной компании», составлен протокол подведения

итогов размещения сообщения по заключению концессионного соглашения на котельные и тепловые сети на сайте torgi.ru от 25.05.2017 (л.д.16- 17, т.1).

Заявки истца и ООО «Восточно-Сибирской топливной компании» были отклонены, принято решение о заключении концессионного соглашения с инициатором ООО «Импульс» без проведения конкурса (л.д.16-17, т.1).

Как указано в протоколе от 25.05.2017, основаниями отклонения заявки истца явились её несоответствие требованиям п.4.1 ст. 37 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях", постановлению Правительства РФ от 31,05.2015 № 300 «Об утверждении формы предложения о выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения».

За отклонение заявки истца решение принято единогласно (л.д.17, 53, т.1). В протоколе от 25.05.2017 указано, что к заявке истца не приложены: - бухгалтерская отчетность,

- документы, подтверждающие наличие денежных средств в размере 5 процентов от инвестиций,

- сведения об источнике финансовых средств, необходимых для вложения в реконструкцию. Пунктом 4.1 ст. 37 Федерального закона "О концессионных соглашениях" (в редакции, действовавшей 01.01.2017 по 30.07.2017) предусмотрено, что концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 настоящей статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 настоящей статьи.

(часть 4.1 введена Федеральным законом от 21.07.2014 N 265-ФЗ)

25.05.2017 администрацией решено заключить с ООО «Импульс» концессионное соглашение, направить уведомления обществам «Теплоритм», «Восточно-Сибирская топливная компания», «Импульс», разместить информацию об итогах на официальном сайте для размещения информации о проведении торгов в сети Интернет.

05.09.2017 между муниципальным образованием "Город Кяхта" в лице главы (концедентом), обществом «Импульс» (концессионером) и Республикой Бурятией в лице временно исполняющего обязанности Главы Республики Бурятия - Председателя Правительства Республики Бурятия в соответствии с протоколом подведения итогов размещения сообщения по заключению концессионного соглашения на котельные и тепловые сети на сайте torgi.ru заключено концессионное соглашение в отношении объектов коммунальной инфраструктуры на территории муниципального образования город Кяхта Республики Бурятия (л.д.118- 148, т.3).

Отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений, устанавливает гарантии прав и законных интересов сторон концессионного соглашения регулируют нормы Федерального закона "О концессионных соглашениях" (ч.1 ст. 1 названного Федерального закона, далее Федеральный закон о концессионных соглашениях).

Как указано в ст. 1 Федерального закона о концессионных соглашениях, целями настоящего Федерального закона являются привлечение инвестиций в экономику Российской Федерации, обеспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.

Согласно части 1 статьи 3 Федерального закона о концессионных соглашениях по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

(в ред. Федерального закона от 02.07.2010 N 152-ФЗ)

Пунктом 9 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях предусмотрено, что концессионным соглашением может предусматриваться предоставление концедентом во владение и в пользование концессионера имущества, принадлежащего концеденту на праве собственности, образующего единое целое с объектом концессионного соглашения и (или) предназначенного для использования в целях создания условий осуществления концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением (далее - иное передаваемое концедентом концессионеру по концессионному соглашению имущество). В этом случае концессионным соглашением устанавливаются состав и описание такого имущества, цели и срок его использования (эксплуатации) концессионером, порядок возврата такого имущества концеденту при прекращении концессионного соглашения. Концессионным соглашением могут устанавливаться обязательства концессионера в отношении такого имущества по его модернизации, замене морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием,

иному улучшению характеристик и эксплуатационных свойств такого имущества, а также по осуществлению за свой счет страхования риска его случайной гибели и (или) случайного повреждения.

(в ред. Федеральных законов от 30.06.2008 N 108-ФЗ, от 21.07.2014 N 265-ФЗ)

В силу пункта 11 части 1 статьи 4 Закона о концессионных соглашениях объектами концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем.

В части 1 ст.10 Закона о концессионных соглашениях указаны существенные условия таких соглашений, в том числе

1) обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его создания и (или) реконструкции;

2) обязательства концессионера по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;

3) срок действия концессионного соглашения;

4) описание, в том числе технико-экономические показатели, объекта концессионного соглашения;

(в ред. Федерального закона от 30.06.2008 N 108-ФЗ)

4.1) срок передачи концессионеру объекта концессионного соглашения; (п. 4.1 введен Федеральным законом от 02.07.2010 N 152-ФЗ)

5) порядок предоставления концессионеру земельных участков, предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, и срок заключения с концессионером договоров аренды (субаренды) этих земельных участков (в случае, если заключение договоров аренды (субаренды) земельных участков необходимо для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением), размер арендной платы (ставки арендной платы) за пользование земельным участком или земельными участками в течение срока действия концессионного соглашения либо формула расчета размера арендной платы (ставки арендной платы) за пользование земельным участком или земельными участками исходя из обязательных платежей, установленных законодательством Российской Федерации и связанных с правом владения и пользования концедента земельным участком, в течение срока действия концессионного соглашения;

(в ред. Федерального закона от 03.07.2016 N 275-ФЗ)

6) цели и срок использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения;

6.1) способы обеспечения исполнения концессионером обязательств по концессионному соглашению (предоставление безотзывной банковской гарантии, передача

концессионером концеденту в залог прав концессионера по договору банковского вклада (депозита), осуществление страхования риска ответственности концессионера за нарушение обязательств по концессионному соглашению), размеры предоставляемого обеспечения и срок, на который оно предоставляется;

(п. 6.1 введен Федеральным законом от 30.06.2008 N 108-ФЗ)

6.2) размер концессионной платы, форму или формы, порядок и сроки ее внесения, за исключением случаев, предусмотренных частью 1.1 статьи 7 настоящего Федерального закона;

(п. 6.2 введен Федеральным законом от 30.06.2008 N 108-ФЗ)

6.3) порядок возмещения расходов сторон в случае досрочного расторжения концессионного соглашения;

(п. 6.3 введен Федеральным законом от 02.07.2010 N 152-ФЗ)

6.4) обязательства концедента и (или) концессионера по подготовке территории, необходимой для создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения и (или) для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;

(п. 6.4 введен Федеральным законом от 21.07.2014 N 265-ФЗ)

6.5) объем валовой выручки, получаемой концессионером в рамках реализации концессионного соглашения, в том числе на каждый год срока действия концессионного соглашения, если объектом концессионного соглашения является имущество, предусмотренное пунктом 11 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона;

(п. 6.5 введен Федеральным законом от 21.07.2014 N 265-ФЗ)

7) иные предусмотренные федеральными законами существенные условия.

Концессионное соглашение должно включать в себя такие существенные условия, как обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдение сроков его создания и (или) реконструкции, описание, в том числе технико-экономические показатели, объекта концессионного соглашения (пункт 4 части 1 статьи 10 Закона о концессионных соглашениях).

В соответствии с частью 1 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона.

Порядок заключения концессионного соглашения установлен главой 3 названного закона.

В части 1 статьи 21 Закона о концессионных соглашениях предусмотрено, что конкурс на право заключения концессионного соглашения (далее - конкурс) может быть

открытым (заявки на участие в конкурсе могут представлять любые лица) или закрытым (заявки на участие в конкурсе могут представлять лица, которым направлены приглашения принять участие в таком конкурсе в соответствии с решением о заключении концессионного соглашения).

В силу части 4.1 статьи 37 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение может быть заключено также по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 названного Закона (концессионеров) и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 данной статьи.

Согласно части 4.2 статьи 37 Закона № 115-ФЗ лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения в Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением.

Истец обратился к администрации с предложением от 22.05.2017 № 26 о заключении концессионного соглашения, представив пакет документов.

В соответствии с частью 4.11 статьи 37 Закона № 115-ФЗ лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, а также иные лица, подающие заявки на заключение концессионного соглашения, должны отвечать следующим требованиям:

1) отсутствие решения о ликвидации юридического лица - заявителя (лица, подающего заявку на заключение концессионного соглашения) или о прекращении физическим лицом - заявителем (лицом, подающим заявку на заключение концессионного соглашения) деятельности в качестве индивидуального предпринимателя;

2) отсутствие определения суда о возбуждении производства по делу о банкротстве в отношении лица, выступающего с инициативой заключения концессионного соглашения;

3) отсутствие недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности лица по уплате этих сумм исполненной) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов лица, по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период;

4) наличие средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения).

(часть 4.11 введена Федеральным законом от 21.07.2014 N 265-ФЗ)

В судебном заседании представитель ответчика - администрации пояснил, что истец не представил бухгалтерскую (финансовую) отчетность по п.3 Сведения о соответствии заявителя установленным требованиям.

Представители истца, не согласившись с доводами ответчика, сообщили, что бухгалтерская (финансовая) отчетность была приложена, не указано количество листов.

Проверив эти доводы, суд установил следующее:

- в представленной с исковым заявлением в суд копии сопроводительного письма истца № 26 от 22.05.2017 значится бухгалтерская (финансовая) отчетность по п.3 Сведения о соответствии заявителя установленным требованиям (строка 13) с указанием количества листов: 1 (л.д.15, т.1);

- в представленной администрацией копии этого же документа- сопроводительного письма истца № 26 от 22.05.2017 в строке 13 ( бухгалтерская (финансовая) отчетность по п.3 Сведения о соответствии заявителя установленным требованиям) в столбце «Количество листов» значится пробел (л.д.55, т.1);

- истребованный судом оригинал сопроводительного письма истца № 26 от 22.05.2017 соответствует представленной администрацией копии. В строке 13 (бухгалтерская (финансовая) отчетность по п.3 Сведения о соответствии заявителя установленным требованиям) в столбце «Количество листов» значится пробел;

- доводы администрации о том, что истец не представил бухгалтерскую документацию, соответствуют акту об отсутствии документов в конверте с заявкой от 25.05.2017 (л.д.70, т.3).

Таким образом, истец не доказал, что приложил к заявлению о заключении концессионного соглашения бухгалтерскую отчетность.

С доводами представителя истца о том, что отсутствие отметки о количестве листов не подтверждает факт непредставления бухгалтерской отчетности, суд не может согласиться. Бухгалтерская отчетность, если она представлена на бумажном носителе, должна быть на определенном количестве материального носителя. Отметок о том, что она представлена в электронном виде, не имеется.

Действия истца, представившего в суд копию сопроводительного письма истца № 26 от 22.05.2017, заведомо не соответствующую оригиналу, нельзя признать направленными на защиту своих прав и охраняемых законом интересов.

Как указано в акте об отсутствии документов в конверте с заявкой от 25.05.2017, истец не представил справку ОПФ РФ (л.д.70, т.3).

Возражая против указанного довода, истец в то же время не заявил о фальсификации акта от 25.05.2017 по правилам ст. 161 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации в отдельных случаях наделяет суд полномочиями по истребованию дополнительных доказательств по собственной инициативе, в частности, при проверке достоверности заявления о фальсификации.

Истец, считая, что администрация представила акт об отсутствии документов 08.11.2017, не заявил о фальсификации доказательства, не оспорил акт об отсутствии документов в установленном законом порядке.

Возражения администрации, представитель которой утверждает, что истец не представил документы в полном объеме, соответствуют показаниям свидетеля ФИО9, принявшей документы истца 22.05.2017.

Предупрежденная об уголовной ответственности за отказа от дачи показаний и дачу заведомо ложных показаний свидетель ФИО9 в судебном заседании 25.09.2017 пояснила, что 22.05.2017 в канцелярию администрации ФИО10 принес документы в незапечатанных конвертах. Содержимое конвертов она не проверяла.

Истец не представил доказательств наличия средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения).

Истец к направленному письмом № 26 от 22.05.2017 предложению о заключении концессионного соглашения приложил справку № 112679 налогового органа –межрайонной инспекции № 8 по Республике Бурятия о состоянии расчетов по налогам, сборам, страховым взносам , пеням , штрафам, процентам по состоянию на 10.05.2017.

В соответствии с Федеральным законом № 107-ФЗ от 03.06.2011 «Об исчислении времени» календарный год - период времени с 1 января по 31 декабря продолжительностью триста шестьдесят пять либо триста шестьдесят шесть (високосный год) календарных дней.

Оценив указанную справку, арбитражный суд приходит к выводу о том, что из ее содержания невозможно с достоверностью установить отсутствие недоимки по налогам,

сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации за календарный год, который предшествовал размещению предложения о заключении концессионного соглашения.

Истец не представил доказательств невозможности представления такой справки.

Целью муниципально-частного партнерства является создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономику Российской Федерации и повышения качества товаров, работ, услуг, организация обеспечения которыми потребителей относится к вопросам ведения органов государственной власти, органов местного самоуправления.

Отклонение администрацией предложения истца о заключении концессионного соглашения при изложенных обстоятельствах нельзя признать незаконным.

Истец не представил доказательств, позволяющих суду прийти к выводу о необходимости отмены решения о заключении концессионного соглашения с ООО «Импульс» без проведения конкурса, выраженного в протоколе подведения итогов размещения сообщения по заключению концессионного соглашения на котельные и тепловые сети от 25.05.2017.

Истец не представил доказательств представления администрации г.Кяхта полного пакета документов, позволяющих провести конкурс на заключение концессионного соглашения.

Действия администрации по отклонению заявки не противоречат закону, признании незаконным бездействия данного органа по не проведению торгов на заключение концессионного соглашения судом в порядке части 5 статьи 200 АПК РФ была возложена на соответствующего ответчика.

Обязанность доказывания нарушения прав и законных интересов истца в сфере предпринимательской деятельности в силу статьи 65 АПК РФ возлагается на него.

Судом установлено, что администрацией в процессе рассмотрения дела была доказана законность действий по отклонению заявки, законность непроведения конкурса по заключению концессионного соглашения, законность решения о заключении с обществом «Импульс» концессионного соглашения.

Истец не доказал, что действиями администрации и заключенным концессионным соглашением нарушены его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, либо незаконное возложение на него каких-либо обязанностей, либо создание иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу статьи 66 АПК РФ доказательства представляются лицами, участвующими в деле. Лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства.

Отсутствие совокупности условий: несоответствие оспариваемого ненормативного акта закону и нарушение прав заявителя в сфере предпринимательской деятельности, является основанием для отказа заявителю в удовлетворении требований.

В силу част 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Статья 12 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает возможные способы защиты гражданских прав. Истец (заявитель) свободен в выборе способа защиты своего нарушенного права, однако избранный им способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и спорного правоотношения, характеру нарушения. В тех случаях, когда закон предусматривает для конкретного правоотношения определенный способ защиты, лицо, обращающееся в суд, вправе воспользоваться именно этим способом защиты.

Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности (статья 8 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что защита гражданских прав может осуществляться путем признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки.

Как следует из материалов дела, исковое заявление общества направлено на признание недействительным концессионного соглашения, заключенного ответчиками.

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (статьи 153 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 3 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее -объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В случае, если объектом концессионного соглашения является имущество, предусмотренное пунктом 11 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, подготовка, заключение, исполнение, изменение и прекращение концессионных соглашений осуществляются с учетом особенностей, установленных главой 4 настоящего Федерального закона.

Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

Согласно пункту 1 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

В силу пункта 1 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

В соответствии с пунктом 2 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна,

если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Требование о признании недействительной ничтожной сделки независимо от применения последствий ее недействительности может быть удовлетворено, если лицо, предъявляющее такое требование, имеет охраняемый законом интерес в признании этой сделки недействительной (пункт 3 указанной статьи).

При этом истец не является стороной соглашения, и заявляя иск о признании договора недействительным, должен доказать наличие своего материально-правового интереса в удовлетворении иска, указав, какие его права или охраняемые законом интересы нарушены или оспариваются лицами, к которым предъявлен иск, а также каким образом эти права и интересы будут восстановлены в случае реализации избранного способа судебной защиты.

Условиями удовлетворения заявленных в арбитражный суд требований являются наличие и доказательства нарушенного права, законного интереса заявителя, истца (статья 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 15.04.2008 N 289-О-О и Определении от 16.07.2009 N 738-О, заинтересованным по смыслу пункта 2 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации является субъект, имеющий материально-правовой интерес в признании сделки ничтожной, в чью правовую сферу эта сделка вносит неопределенность и на чье правовое положение она может повлиять.

Определение заинтересованного лица относится к компетенции суда, рассматривающего дело, поскольку требует исследования фактических обстоятельств конкретного дела. Такая юридическая заинтересованность может признаваться за участниками сделки либо за лицами, чьи права и законные интересы прямо нарушены оспариваемой сделкой.

Правовые основания для признания недействительным концессионного соглашения, заключенного между муниципальным образованием «Город Кяхта», обществом «ИМПУЛЬС», Республикой Бурятией в лице Правительства, отсутствуют.

Истцом не доказано нарушение оспариваемым соглашением его прав.

При обращении в суд истец уплатил государственную пошлину в размере 3000 руб.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ государственная пошлина по апелляционной жалобе в связи с отсутствием оснований для ее удовлетворения относится на истца.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных исковых требований отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Бурятия.

Судья А.И. Хатунова