Решение от 29 января 2021 г. по делу № А78-5290/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ

672002, Выставочная, д. 6, Чита, Забайкальский край

http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
РЕШЕНИЕ

Дело № А78-5290/2020
г.Чита
29 января 2021 года
Резолютивная часть решения объявлена 25 января 2021 года Решение изготовлено в полном объёме 29 января 2021 года

Арбитражный суд Забайкальского края

в составе судьи Переваловой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания до перерыва секретарем судебного заседания ФИО1, после перерыва помощником судьи Ешидоржиевой А.Б. рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению открытого акционерного общества «Российские железные дороги» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Забайкальскому управлению Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (ОГРН1027501164833, ИНН <***>)

о признании недействительным предписания об устранении нарушений при реконструкции объекта капитального строительства № 04-08/20 от 24.03.2020 в части пунктов 1, 2, 3, 5 и акта проверки № 04-08/20 от 24.03.2020 в части пунктов 1, 2, 3, 4, 7,

при участии в судебном заседании:

от заявителя – ФИО2, представителя по доверенности № 306/ДКРС от 18.04.2019 (диплом бакалавра по направлению «Юриспруденция» № 103824 2184968 от 30.06.2016), ФИО3, представителя по доверенности от 03.08.2020 № ДКРС-452/Д (до перерыва);

от заинтересованного лица – ФИО4, представителя по доверенности от 11.01.2021

№ 1 (диплом по специальности «Юриспруденция» № ИВС 0007278 от 23.06.2003).

Открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (далее заявитель, ОАО «РЖД», Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Забайкальскому управлению Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (Забайкальское управление Ростехнадзора, заинтересованное лицо) о признании недействительным предписания об устранении нарушений при реконструкции объекта капитального строительства № 04-08/20 от 24.03.2020 в части пунктов 1, 2, 3, 5 и акта проверки № 04-08/20 от 24.03.2020 в части пунктов 1, 2, 3, 4, 7.

Заявление согласно реестру электронного распределения дел поступило на рассмотрение судье Переваловой Е.А., и было принято судьей Горкиным Д.С. в порядке взаимозаменяемости судей на основании распоряжения от 22.06.2020 № А78-К-3/19-20 (часть 5 статьи 18 АПК РФ).

В материалы дела 02.10.2020 от заявителя поступило заявление об отказе от заявленных требований в части оспаривания пунктов 1, 2, 3, 5, 7 акта проверки № 04-08/20 от 24.03.2020 (т.2, л.д.81). Заявление принято судом к рассмотрению.

В судебном заседание представители заявителя требования поддержали, с учетом частичного отказа, по основаниям, изложенным в заявлении и дополнении к нему (т.1, л.д.5-9, т.2, л.д.68, т.3, л.д.53-6), указали на то, что работы выполнены в соответствие с откорректированным проектом.

Представитель Управления заявленные требования оспорил по доводам, приведенным в отзыве на заявление и дополнении к нему (т.2, л.д.45-46, л.д.108-111, т.3, л.д.78-79), полагает оспариваемое в части предписание выдано надлежащему субъекту в пределах предоставленных Управлению полномочий.

Судом объявлялся перерыв в судебном заседании до 16 часов 00 минут 25.01.2021, о чем сделано публичное извещение на сайте суда в сети интернет по адресу: http://www.chita.arbitr.ru.

После перерыва представитель Ростехнадзора явку не обеспечил, уведомлен в соответствии со ст.163 АПК РФ.

Представитель заявителя поддержал ранее озвученные доводы.

Рассмотрев материалы дела, ознакомившись с доводами, изложенными в заявлении и отзыве на него, заслушав представителей сторон, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ по состоянию на 23.07.2020 года (т. 1 л.д. 27-29) ОАО «РЖД» зарегистрировано в качестве юридического лица 23.09.2003 года, ему присвоен основной государственный регистрационный номер <***>.

На основании распоряжения руководителя Забайкальского управления Ростехнадзора № 1079 от 25.12.19г. (т .2, л.д.1-4) Управлением была проведена внеплановая выездная проверка в период с 25 февраля по 24 марта 2020 года на объекте капитального строительства: Реконструкция земляного полотна на Забайкальской железной дороге 6997-6999 км. участка Амазар-Германовский».

Распоряжение получено ОАО «РЖД» 25.12.2019 (т.2, л.д.4).

По результатам проведенной проверки было установлено, Заказчиком объекта капитального строительства является ОАО «РЖД» на основании договора на выполнение комплекса строительно-монтажных работ по реконструкции объекта № 408/Ч от 24.10.2011, заключенного с ООО «ГеоРемСтрой» (т.3, л.д.1-28) и договора № 477 от 10.02.2014, заключенного с ОАО «Строй-Трест» (т.3, л.д.29-47).

24.03.2020 был составлен акт № 04-08/20 (т.1, л.д.40-47, т.2, л.д.15-21) (вручен представителю нарочно 24.03.2020), в котором при реконструкции объекта капитального строительства были зафиксированы, в том числе нарушения п/п. «д» п. 6 Постановления Правительства РФ № 468 от 21.06.10г. «О порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства», а именно: - Не в полном объеме выполнены работы по устройству водоотводного кювета ж/д вдоль II пути (нарушены геометрические размеры); - Не в полном объеме выполнена планировка откосов насыпи земляного полотна (участок с ПК 69982+00,0-ПК 699883+00,0 (выход на откосе коренных скальных пород), участок с ПК 69981_00,0-ПК 69982+00,0 (выход на откосе коренных скальных пород, кустарниковая растительность); - с ПК 69969+98,6 по ПК 69984+00,0 на технологической полке нагорной канавы визуально наблюдается: - незакрепленный негабаритный скальный грунт не предусмотренный проектом; - не выполнена планировка технологической полки прилегающей в нагорной канаве; - не убраны порубочные остатки при устройстве просеки под нагорную канаву с откоса между технологической полкой и конструктива ж/д; - наличие несвязанных негабаритных грунтов, что не предусмотрено проектной документацией (с ПК 69979+00,0 по ПК 69980+00,0 (путь нечетный) насыпи земляного полотна от балластной призмы до бровки земляного полотна).

Предписанием от 24.03.2020 № 04-08/20 (т. 1, л.д.35-39, т.2, л.д. 27-31) заявителю предложено устранить в срок до 24.06.2020 допущенные нарушения путем приведения выполненных работ в соответствии с проектной документацией.

Полагая, что предписание Забайкальского управления Ростехнадзора в оспариваемой части является незаконным и нарушает права и законные интересы общества, последнее обратилось с соответствующим заявлением в арбитражный суд.

Исследовав обстоятельства дела и оценив представленные в дело доказательства в их совокупности и взаимосвязи, в соответствии со статьями 65, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает, что заявление подлежит удовлетворению.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, основанием для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, является наличие одновременно двух условий: их несоответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием, в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 5 ст.200 АПК РФ установлено, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Частью 1 статьи 5 Градостроительного кодекса Российской Федерации установлено, что субъектами градостроительных отношений являются Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, физические и юридические лица.

От имени Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в градостроительных отношениях выступают соответственно органы государственной власти Российской Федерации, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления в пределах своей компетенции (часть 2).

В соответствии с пунктом 7 части 1 статьи 6 Градостроительного кодекса Российской Федерации к полномочиям органов государственной власти Российской Федерации в области градостроительной деятельности относится осуществление федерального государственного строительного надзора в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.

Государственный строительный надзор осуществляется, в том числе при строительстве объектов капитального строительства, проектная документация которых подлежит экспертизе в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса либо является модифицированной проектной документацией (пункт 1 части 1 статьи 54).

Государственный строительный надзор осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление федерального государственного строительного надзора, при строительстве, реконструкции всех объектов, указанных в пункте 5.1 статьи 6 настоящего Кодекса, если иное не установлено Федеральным законом о введении в действие настоящего Кодекса (часть 3).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.07.2004 N 401 "О Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору" утверждено Положение о Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору (далее - Положение).

В соответствии с пунктом 1 Положения Федеральная служба по экологическому, технологическому и атомному надзору является, в том числе уполномоченным органом в области промышленной безопасности (органом федерального государственного надзора в области промышленной безопасности) и органом федерального государственного строительного надзора.

Согласно пункту 4 Положения Федеральная служба по экологическому, технологическому и атомному надзору осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами государственной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.

Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 28.06.2016 N 266 утверждено Положение о Забайкальском управлении Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору.

Пунктом 1 Положения о Забайкальском управлении установлено, что Забайкальское управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (далее - территориальный орган), является территориальным органом регионального уровня, осуществляющим функции Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (далее - территориальный орган) в установленной сфере деятельности на территории Забайкальского края и Республики Бурятия.

В соответствии с подподпунктом 4.1.1. подпункта 4.1. пункта 4. и пунктом 4.4. Положения о Забайкальском управлении Ростехнадзора Территориальный орган осуществляет следующие полномочия в установленной сфере деятельности: организует и проводит проверки соблюдения юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями требований законодательства Российской Федерации, нормативных правовых актов, норм и правил в установленной сфере деятельности, в том числе осуществляет контроль и надзор за соблюдением требований промышленной безопасности при проектировании, строительстве, эксплуатации, консервации и ликвидации опасных производственных объектов, изготовлении, монтаже, наладке, обслуживании и ремонте технических устройств, применяемых на опасных производственных объектах (в соответствии с законодательством Российской Федерации), транспортировании опасных веществ на опасных производственных объектах; осуществляет федеральный государственный строительный надзор при строительстве, реконструкции объектов, осуществление федерального государственного строительного надзора в отношении которых отнесено к компетенции Ростехнадзора, за исключением объектов использования атомной энергии, в том числе ядерных установок, пунктов хранения ядерных материалов, хранения радиоактивных веществ, хранилищ радиоактивных отходов.

Частью 8 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации установлено, что порядок осуществления государственного строительного надзора устанавливается Правительством Российской Федерации.

В соответствии со статьей 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации Правительство Российской Федерации Постановлением от 01.02.2006 N 54 утвердило Положение об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации (далее - Положение об осуществлении государственного строительного надзора).

В соответствии с пунктом 1 данного Положения настоящее Положение устанавливает порядок осуществления государственного строительного надзора в Российской Федерации.

Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 31 января 2013 года N 38 утвержден Административный регламент по исполнению Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору государственной функции по осуществлению федерального государственного строительного надзора при строительстве, реконструкции объектов капитального строительства, указанных в пункте 5.1 статьи 6 Градостроительного кодекса Российской Федерации, за исключением тех объектов, в отношении которых осуществление государственного строительного надзора указами Президента Российской Федерации возложено на иные федеральные органы исполнительной власти (далее - Административный регламент).

Данный Административный регламент содержит требования к порядку исполнения государственной функции и устанавливает сроки и последовательность административных процедур (действий) Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору по исполнению государственной функции по осуществлению государственного строительного надзора при строительстве, реконструкции объектов капитального строительства, указанных в пункте 5.1 статьи 6 Градостроительного кодекса Российской Федерации, за исключением объектов Московского метрополитена (до 31 декабря 2022 года), а также тех объектов, в отношении которых осуществление государственного строительного надзора указами Президента Российской Федерации возложено на иные федеральные органы исполнительной власти (далее - государственная функция), порядок и формы контроля за исполнением государственной функции, порядок обжалования действий (бездействия) должностного лица, а также принимаемого им решения при исполнении государственной функции (пункт 1).

Согласно Положению об осуществлении государственного строительного надзора и подпункту "а" пункта 30 Административного регламента Государственный строительный надзор осуществляется при строительстве объектов капитального строительства, если проектная документация на их строительство подлежит государственной экспертизе в соответствии со статьей 49 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Задачей государственного строительного надзора является предупреждение, выявление и пресечение допущенных застройщиком, заказчиком, а также лицом, осуществляющим строительство на основании договора с застройщиком или заказчиком (далее - подрядчик), нарушений законодательства о градостроительной деятельности, в том числе технических регламентов, и проектной документации (пункт 3 Положения об осуществлении государственного строительного, пункт 31 Административного регламента).

Предметом государственного строительного надзора является проверка соответствия выполнения работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства, реконструкции объекта капитального строительства, а также результатов таких работ требованиям технических регламентов, иных нормативных актов и проектной документации, в том числе требованиям в отношении энергетической эффективности и требованиям в отношении оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов (пункт 1 части 2 статьи 54

Градостроительного кодекса Российской Федерации, подпункт "а" пункта 4 Положения об осуществлении государственного строительного надзора).

Государственный строительный надзор осуществляется в форме проверок (пункт 9).

Таким образом, Забайкальское управление Ростехнадзора уполномочено осуществлять Государственный строительный надзор на территории Забайкальского края в форме проверок, в том числе соответствия выполнения работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства, реконструкции объекта капитального строительства, а также результатов таких работ требованиям технических регламентов, иных нормативных актов и проектной документации, в том числе требованиям в отношении энергетической эффективности, в целях предупреждения, выявления и пресечения допущенных застройщиком, заказчиком, а также лицом, осуществляющим строительство на основании договора с застройщиком или заказчиком (далее - подрядчик), нарушений законодательства о градостроительной деятельности, в том числе технических регламентов, и проектной документации.

В соответствии с частью 5 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным с осуществлением государственного строительного надзора, организацией и проведением проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" с учетом предусмотренных статьей особенностей организации и проведения проверок. В том числе, проверки проводятся без формирования ежегодного плана проведения плановых проверок; проверки проводятся на основании поступившего в орган государственного строительного надзора извещения от застройщика (заказчика) или лица, осуществляющего строительство; основанием для проведения проверки помимо основания, указанного в пункте 1 настоящей части, является программа проверок, разрабатываемая органом государственного строительного надзора.

Пунктом 11 Положения об осуществлении государственного строительного надзора и пунктом 49 Административного регламента также предусмотрено, что проверки проводятся должностным лицом (должностными лицами) органа государственного строительного надзора, уполномоченным на основании соответствующего распоряжения (приказа) органа государственного строительного надзора и от его имени осуществлять такой надзор (далее - должностное лицо органа государственного строительного надзора) в соответствии с программой проверок, а также в случае получения извещений, указанных в части 6 статьи 52 и части 3 статьи 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации, обращений физических и юридических лиц, органов государственной власти и органов местного самоуправления.

Проверки проводятся должностным лицом (должностными лицами) Ростехнадзора, уполномоченным (уполномоченными) на основании соответствующего распоряжения (приказа) руководителя Ростехнадзора (территориального органа Ростехнадзора) или лица, исполняющего его обязанности, заместителя руководителя, имеющего право издавать такое распоряжение (приказ) в соответствии с его полномочиями и распределением обязанностей (пункт 59 Административного регламента).

При выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностным лицом органа государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи заказчику, застройщику или подрядчику (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения) предписания об устранении таких нарушений. В предписании указываются вид нарушения, ссылка на технический регламент (нормы и правила), иной нормативный правовой акт, проектную документацию, требования которых нарушены, а также устанавливается срок устранения нарушений с учетом конструктивных и других особенностей объекта капитального строительства.

Согласно ст. 17 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее - Федеральный закон № 294-ФЗ) в случае выявления при проведении проверки нарушений юридическим лицом обязательных требовании, должностные лица органа государственного контроля (надзора), проводившие проверку, в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, обязаны выдать предписание юридическому лицу об устранении выявленных нарушении с указанием сроков их устранения и (или) о проведении мероприятий по предотвращению причинения вреда жизни, здоровью людей, вреда животным, растениям, окружающей среде, безопасности государства, имуществу физических и юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, предупреждению возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также других мероприятий, предусмотренных федеральными законами.

Таким образом, должностное лицо Управления вправе выдавать юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям предписания об устранении выявленных нарушений.

Как указывалось ранее, на основании распоряжения руководителя Забайкальского управления Ростехнадзора № 1079 от 25.12.19г. (т .2, л.д.1-4) Управлением была проведена выездная проверка в период с 25 февраля по 24 марта 2020 года на объекте капитального строительства: Реконструкция земляного полотна на Забайкальской железной дороге 6997-6999 км. участка Амазар-Германовский».

Актом проверки № 04-08/20 от 24.03.2020 (т.1, л.д.40-47, т.2, л.д.15-21) установлены нарушения п/п. «д» п. 6 Постановления Правительства РФ № 468 от 21.06.10г. «О порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства» при реконструкции объекта капитального строительства и выдано оспариваемое в части предписание.

Согласно пунктам 1, 2, 3, 5 предписания:

На проектную документацию по объекту капитального строительства: Земляное полотно на Забайкальской железной дороге 6997-6999 км участка Амазар-Германовский получено положительное заключение государственной экспертизы от 28.10.2010 № 266- 10/ХГЭ-0921/06 ФГУ «Главгосэкспертиза России» (т.2, л.д.138-161).

Как следует из оспариваемого предписания в совокупности с проектной документацией (CD диск т.2, л.д.39): пункт 1 - при визуальном осмотре ПК 699755+00,0; ПК 69976+00,0; ПК 69977+00,0; 69978+00,0; 69980+00,0 не в полном объеме выполнены работы по устройству водоотводного кювета ж/д вдоль II пути (нарушены геометрические размеры) нарушена проектная документация в части СГТП-154049-9-ТКР.П3. Лист 17; СГТП-154049-9-ТКР.П3 Лист 22 (CD диск, папка 03 ТКР, файл 03 ТКР П3 Амазар); СГТП-154049-9-ТКР.С Лист 1 (CD диск, папка 03 ТКР, файл 03 ТКР П3 Амазар); СГТП- 154049-6-ТКР Листы с 5И1 по 23И1 (CD диск, папка 03 ТКР, файл 07-21 ПоперечникиФР); пункт 2 - не в полном объеме выполнена планировка откосов насыпи земляного полотна (участок с ПК 69982+00,0-ПК 699883+00,0 (выход на откосе коренных скальных пород), участок с ПК 69981_00,0-ПК 69982+00,0 (выход на откосе коренных скальных пород, кустарниковая растительность) нарушена проектная документация в части СГТП-154049-9-ТКР.П3. Лист 22 (CD диск, папка 03 ТКР, файл 03 ТКР П3 Амазар); СГТП-154049-9-ТКР.С Лист 1 (CD диск, папка 03 ТКР, файл 03 ТКР П3 Амазар); СГТП- 154049-9-ТКР Листы с 5И1 по 23И1 (CD диск, папка 03 ТКР, файл 07-21 ПоперечникиФР); пункт 3 – при визуальном осмотре с ПК 69969+98,6 по ПК 69984+00,0 на технологической полке нагорной канавы визуально наблюдается: - незакрепленный негабаритный скальный грунт не предусмотренный проектом; - не выполнена планировка технологической полки прилегающей в нагорной канаве; - не убраны порубочные остатки при устройстве просеки под нагорную канаву с откоса между технологической полкой и конструктива ж/д нарушена проектная документация в части СГТП-154049-9-ТКР.П3.

Лист 22 (CD диск, папка 03 ТКР, файл 03 ТКР П3 Амазар); СГТП-154049-9-ТКР.П3 Лист 5И1; СГТП-154049-9-ТКР Листы с 5И1 по 23И1 (CD диск, папка 03 ТКР, файл 07-21 ПоперечникиФР); пункт 5 – при визуальном осмотре с ПК 69979+00,0 по ПК 69980+00,0 (путь нечетный) насыпи земляного полотна от балластной призмы до бровки земляного полотна выявлено наличие несвязанных негабаритных грунтов, что не предусмотрено проектной документацией СГТП-154049-9-ТКР.П3. Листы с 5И1 по 23И1; СГТП-154049- 9-ТКР- Лист 17И1, Лист 16И1 (CD диск, папка 03 ТКР, файл 07-21 ПоперечникиФР).

Выход на откосе скальных пород, кустарниковой растительности, не убранных порубочных остатков подтверждается также фотоматериалом, полученным в период проведения проверки 04.03.2020 (т.2, л.д.47-61, л.д.87-102).

Заявитель не согласился с принятым предписанием, считая его незаконным, принятым без проведения измерительного контроля, обратился в суд с настоящим заявлением.

Не согласившись с выявленными нарушениями в указанной части, содержащимися в обязательном для исполнения предписании, общество указывает на то, что заказчик выполнил работы в полном соответствие с измененной проектной документацией в порядке, предусмотренном частью 3.8 статьи 49 Грк РФ.

Приказом главного инженера ДКРС – Чита ОАО «РЖД» от 18.05.2020 № ЗабДКРС- 53 (т.1, л.д.104) утверждены изменения согласно приложения № 1 в части раздела 3 «Технологические и конструктивные решения линейного объекта». Текстовая часть. Чертежи. Том 3 (СГТП-154049-9-ТКР) и в части раздела 5 «Проект организации строительства». Текстовая часть. Чертежи. Том 5 (СГТП-1540049-9-ПОС) (т.1, л.д.68-84).

Внесенные изменения направлены в Ростехнадзор 24.08.2020, что подтверждается отметкой о получении на сопроводительном письме (т.3, л.д.71).

Пунктом 76 Административного регламента по исполнению Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору государственной функции по осуществлению федерального строительного надзора при строительстве, реконструкции объектов капитального строительства, указанных в пункте 5.1 статьи 6 Кодекса, за исключением тех объектов, в отношении которых осуществление государственного строительного надзора указами Президента Российской Федерации возложено на иные федеральные органы исполнительной власти, утвержденного приказом Ростехнадзора от 31.01.2013 N 38 предусмотрено, что при проведении проверки должностное лицо (лица) Ростехнадзора осуществляет (осуществляют) следующие действия:

а) рассматривает представленные застройщиком, техническим заказчиком, лицом, осуществляющим строительство, для проведения проверки документы, связанные с выполнением работ (включая отдельные работы, строительные конструкции, участки сетей инженерно-технического обеспечения), а также с применением строительных материалов (изделий);

б) проводит визуальный осмотр выполненных работ (включая отдельные выполненные работы, строительные конструкции, участки сетей инженерно-технического обеспечения) и примененных строительных материалов (изделий) (далее - выполненные работы);

в) оформляет результаты проведенной проверки выполненных работ в соответствии с пунктом 79 настоящего Административного регламента;

Последовательность действий, предусмотренных подпунктами "а", "б" настоящего пункта, определяется должностным лицом самостоятельно.

Проверка проводилась на основании извещения об окончании строительства объекта капитального строительства, следовательно, у должностного лица нет обязанности проводить какие либо измерения, Административным регламентом предусмотрен визуальный осмотр реконструированного объекта в данном случае требованиям проектной документации, в связи с чем довод заявителя о незаконности результатов проверки отклоняется судом.

Согласно ч. 6 ст. 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства, в том числе в соответствии с проектной документацией.

Застройщик или технический заказчик вправе утвердить изменения, внесенные в проектную документацию в соответствии с частью 3.8 статьи 49 настоящего Кодекса, при наличии подтверждения соответствия вносимых в проектную документацию изменений требованиям, указанным в части 3.8 статьи 49 настоящего Кодекса, предоставленного лицом, являющимся членом саморегулируемой организации, основанной на членстве лиц, осуществляющих подготовку проектной документации, утвержденного привлеченным этим лицом в соответствии с настоящим Кодексом специалистом по организации архитектурно-строительного проектирования в должности главного инженера проекта (ч.15.2 ст.48 ГрК РФ).

Частью 3.8 статьи 49 грК РФ предусмотрено, что экспертиза проектной документации по решению застройщика может не проводиться в отношении изменений, внесенных в проектную документацию, получившую положительное заключение экспертизы проектной документации, если такие изменения одновременно: 1) не затрагивают несущие строительные конструкции объекта капитального строительства, за исключением замены отдельных элементов таких конструкций на аналогичные или иные улучшающие показатели таких конструкций элементы; 2) не влекут за собой изменение класса, категории и (или) первоначально установленных показателей функционирования линейных объектов; 3) не приводят к нарушениям требований технических регламентов, санитарно-эпидемиологических требований, требований в области охраны окружающей среды, требований государственной охраны объектов культурного наследия, требований к безопасному использованию атомной энергии, требований промышленной безопасности, требований к обеспечению надежности и безопасности электроэнергетических систем и объектов электроэнергетики, требований антитеррористической защищенности объекта; 4) соответствуют заданию застройщика или технического заказчика на проектирование, а также результатам инженерных изысканий; 5) соответствуют установленной в решении о предоставлении бюджетных ассигнований на осуществление капитальных вложений, принятом в отношении объекта капитального строительства государственной (муниципальной) собственности в установленном порядке, стоимости строительства (реконструкции) объекта капитального строительства, осуществляемого за счет средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации.

Согласно ч.15.3 ст.48 ГрК РФ, в случае утверждения застройщиком или техническим заказчиком изменений, внесенных в проектную документацию в соответствии с частью 3.9 статьи 49 настоящего Кодекса, такие изменения утверждаются застройщиком или техническим заказчиком при наличии указанного в части 3.9 статьи 49 настоящего Кодекса и предоставленного органом исполнительной власти или организацией, проводившими экспертизу данной проектной документации, в ходе экспертного сопровождения подтверждения соответствия вносимых в данную проектную документацию изменений требованиям, указанным в части 3.9 статьи 49 настоящего Кодекса, и (или) положительного заключения экспертизы проектной документации, выданного в соответствии с частью 3.11 статьи 49 настоящего Кодекса.

Согласно п. 3.9 ст. 49 Градостроительного кодекса Российской Федерации оценка соответствия изменений, внесенных в проектную документацию, получившую положительное заключение экспертизы проектной документации (в том числе изменений, не предусмотренных частью 3.8 настоящей статьи), требованиям технических регламентов, санитарно-эпидемиологическим требованиям, требованиям в области охраны окружающей среды, требованиям государственной охраны объектов культурного наследия, требованиям к безопасному использованию атомной энергии, требованиям промышленной безопасности, требованиям к обеспечению надежности и безопасности

электроэнергетических систем и объектов электроэнергетики, требованиям антитеррористической защищенности объекта, заданию застройщика или технического заказчика на проектирование, результатам инженерных изысканий по решению застройщика или технического заказчика может осуществляться в форме экспертного сопровождения органом исполнительной власти или организацией, проводившими экспертизу проектной документации, которые подтверждают соответствие внесенных в проектную документацию изменений указанным в настоящей части требованиям.

Таким образом, в случае выявления в процессе строительства (реконструкции) объекта капитального строительства необходимости внесения изменений в проектную документацию, получившую положительное заключение экспертизы проектной документации, такие изменения могут вноситься в виде отдельного изменения в соответствии с Градостроительным Кодексом Российской Федерации (далее - ГрК РФ), в том числе в порядке, предусмотренном частями 3.8 и 3.9 статьи 49 ГрК РФ (далее - Проектное и Экспертное сопровождение соответственно).

Согласно разъяснениям Минстроя России от 14.09.2019 в письме N 34072-ДВ/08, при строительстве (реконструкции) объектов, в отношении которых осуществляется государственный строительный надзор, Застройщику рекомендуется организовать внесение изменений в проектную документацию и ее переутверждение таким образом, чтобы на момент проведения плановых проверок все выявленные в процессе строительства (реконструкции) отклонения параметров объекта капитального строительства от проектной документации были учтены.

После утверждения изменений, Застройщику необходимо направить сведения об утверждении изменений в проектную документацию и принятии решения о непрохождении повторной экспертизы проектной документации в органы государственного строительного надзора, осуществляющие надзор за строительством (реконструкцией) объекта капитального строительства не позднее десяти рабочих дней со дня утверждения таких изменений (ч. 5.2 ст. 52 ГрК РФ).

После окончания строительства (реконструкции) объектов, в отношении которых осуществляется государственный строительный надзор, перед подачей извещения об окончании строительства и проведением итоговой проверки, Застройщику необходимо проанализировать внесенные им изменения в проектную документацию на предмет их соответствия параметрам объекта капитального строительства, указанным в разрешении на строительство.

Согласно части 7 статьи 52 Кодекса отклонение параметров объекта капитального строительства от проектной документации, необходимость которого выявилась в процессе строительства, допускается только на основании вновь утвержденной застройщиком или техническим заказчиком проектной документации после внесения в нее соответствующих изменений в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Как следует из материалов дела, извещение об окончании строительства, реконструкции объекта «Реконструкция земляного полотна на Забайкальской железной дороге 6997-6999 км участка Амазар-Германский» принято 17.12.2019 за номером № 17.12.2019 (т.2, л.д.62, л.д.136-137) и направлено в орган Ростехнадзора.

Внесенные в проектную документацию изменения получили подтверждение соответствия 30.01.2020 (т.1, л.д.64-66) и 15.05.2020 (т.2, л.д.24-26).

Приказ об утверждении изменений в проектную документацию в отношении спорного объекта принят главным инженером ДКРС-Чита ОАО «РЖД» 20.03.2020 (т.3, л.д.73).

В адрес Ростехнадзора вышеназванные документы направлены ОАО «РЖД» и получены 24.08.2020, о чем свидетельствует отметка на сопроводительном письме (т.3, л.д.71).

Проверка Ростехнадзором проведена в период с 25.02.2020 по 24.03.2020, что свидетельствует об осуществлении государственного строительного надзора на соответствие оконченного строительством объекта капитального строительства (17.12.2019) на соответствие проектной документации прошедшей государственную экспертизу, без учета изменений, которые получили соответствие только в 2020 году после окончания строительства и представлены в Ростехнадзор после выдачи предписания.

Таким образом, суд не усматривает оснований для признания пунктов 1, 2, 3, 5 предписания незаконными, поскольку, предписание в указанной части, принято в соответствии с требованиями действующего градостроительного законодательства.

Предписание следует считать законным, если оно вынесено с соблюдением установленного порядка и содержит указания, позволяющие для определенной организации однозначно установить наличие допущенного конкретного нарушения, предусмотренного законодательством или нормативными документами и являющегося обязательным, и возможные действия по устранению выявленного нарушения.

Оценив содержание оспариваемого в части предписания, суд полагает, что в нем доступно описаны те мероприятия, которые должно осуществить Общество в целях устранения выявленных в ходе проверки нарушений, которые подробно описаны в акте проверки и самом предписании; в качестве правового обоснования вмененных заявителю обязанностей приведены ссылки на конкретные положения нормативных правовых актов, несоблюдение которых установлено надзорным органом. Какая-либо неопределенность относительно изложенных в предписании требований отсутствует. При этом Закон N 294- ФЗ не возлагает на контрольно-надзорные органы обязанности по указанию в предписании способа устранения нарушений; напротив, лицо, которому адресовано предписание, вправе самостоятельно выбрать способ его исполнения, определить перечень необходимых и достаточных мер, направленных на устранение нарушений.

Таким образом, на основании приведенных норм законодательства в их совокупности, в удовлетворении заявленных требований Администрации в части признания незаконным предписания следует отказать

В части оспаривания акта проверки № 04-08/20 заявитель представил отказ от требований.

В соответствии с частью 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Арбитражный суд, рассмотрев отказ заявителя от части требований, полагает, что он не противоречит закону и не нарушает права других лиц, и может быть принят судом.

Производство по делу подлежит прекращению на основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в части оспаривания акта проверки № 04-08/20.

В силу части 3 статьи 151 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае прекращения производства по делу повторное обращение в арбитражный суд по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается.

Последствия прекращения производства по делу в соответствии с ч.3 ст.151 АПК РФ в связи с отказом заявителя от части требований.

Таким образом, в удовлетворении заявленных требований ОАО «РЖД» в части признания незаконным предписания следует отказать, в части признания незаконным акта проверки производство по делу прекратить.

Судебные расходы распределяются в соответствии с требованиями ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 150, 167, 168, 169, 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В заявленном требовании открытого акционерного общества «Российские железные дороги» (ОГРН <***>, ИНН <***>) о признании недействительным предписания Забайкальского управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору № 04-08/20 от 24.03.2020 в части пунктов 1, 2, 3, 5, отказать.

В части признания недействительными пунктов 1, 2, 3, 4, 7 акта проверки № 04-08/20 от 24.03.2020 производство по делу прекратить.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четвёртый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня принятия.

Судья Е.А. Перевалова

Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр ФГБУ ИАЦ СудебногодепартаментаДата 17.07.2020 3:00:23

Кому выдана Перевалова Елена Александровна