Решение от 14 июля 2022 г. по делу № А40-58632/2022

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации


г. Москва Дело № А40-58632/22-92-434

14.07.2022 года

Резолютивная часть объявлена 27.06.2022 года

Решение изготовлено в полном объеме 14.07.2022 года


Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Уточкина И.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1


рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению: ООО «Торговый Дом ЗЕВС»

к ответчику Государственной Корпорации по атомной энергии «РОСАТОМ»

о признании незаконным и отмене действия по формированию и утверждению Положения о закупке,


при участи:

от заявителя: ФИО2 дов. от 01.02.2022, паспорт, диплом;

от ответчика: ФИО3 дов. от 26.08.2021 №1/191/2021-ДОВ, паспорт, диплом;

УСТАНОВИЛ:

ООО «Торговый Дом ЗЕВС» (далее - истец, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Государственной Корпорации по атомной энергии «РОСАТОМ» (далее – ответчик, Госкорпорация «Росатом») об оспаривании действия по формированию и утверждению Единого отраслевого стандарта закупок (Положения о закупке), утвержденного 07.02.20212 №1120000044.

Представитель заявителя поддержал заявленные требования.

В судебном заседании представитель ответчик с заявленными требованиями не согласился по доводам, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителей заявителя и ответчика, оценив представленные доказательства, суд признал заявление не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 08.11.2021 г. на официальном сайте https://zakupki.gov.ru размещен Единый отраслевой стандарт закупок (Положение закупке) государственной корпорации по атомной энергии «РОСАТОМ» (№1120000044, утвержден 07.02.2012 г.), далее - Положение о закупке.

Статьей 4.2.2 Положения о закупке ГК «РОСАТОМ» установлено, что неконкурентным способом закупки является закупка у единственного поставщика.

Закупка у единственного поставщика является единственным неконкурентным способом закупки, допустимым в предусмотренных ст. 3.5 Закона 223-ФЗ случаях, при проведении которого сведения о закупке не подлежат размещению в ЕИС.

В соответствии со ст. 3.6 Закона № 223-ФЗ порядок подготовки и осуществления закупки у единственного поставщика и перечень случаев проведения такой закупки устанавливаются положением о закупке.

Положением о закупке ГК «РОСАТОМ» предусмотрены следующие формы закупок у единственного поставщика: Мелкая закупка; Упрощенная закупка; Прямые закупки у единственного поставщика; Закупка путем участия в конкурентной процедуре продавца; Закупка во исполнение доходных договоров; Закупка в электронном магазине.

Общество указывает, что установленные в подпунктах в) п 1 таблицы ст.4.2.2, пп. к), л) п.2 ст. 4.2.2 нарушающими принцип отсутствия необоснованного ограничения конкуренции по отношению к участникам закупки установленный п.2 ч.1 ст.3 Закона №223-ФЗ.

Подпунктом в) пункта 1 «Мелкая закупка» таблицы ст. 4.2.2 установлено, что проведение мелкой закупки допускается, в случае: закупки продуктов питания для обеспечения рабочего питания в организациях, предприятиях и учреждениях атомной отрасли, продовольственного обеспечения специализированных медицинских учреждений и организаций атомной отрасли (в том числе медицинской части, санатория, профилактория, реабилитационного центра) общей стоимостью до 3 млн руб. (включительно) с НДС.

По мнению Заявителя, закупка продуктов питания относится к рынку услуг с высоким уровнем конкурентности. Закрепленные ГК «РОСАТОМ»в Положении о закупках условия фактически позволяют осуществлять закупкуу единственного поставщика независимо от наличия конкурентного рынка, при отсутствии критериев, чем создают возможность привлечения исполнителя без проведения торгов (конкурса/аукциона), что может привести к дискриминации и ограничению конкуренции; заявителем по результатам закупки заключены договоры поставки продуктов питания с третьим лицомбез проведения торгов или иных конкурсных процедур, в отсутствие доказательств того, что такая закупка произведена после несостоявшейся конкурентной закупочной процедуры.

Также, пунктами к) л) пункта 2 ст. 4.2 .2. нарушается принцип информационной открытости закупки, установленный п.1 ч.1 ст.3 Закона №223 - ФЗ. Так как из формулировки указанных пунктов невозможно определить предмет закупки у единственного поставщика, требования к поставщику, а также конкретные случаи применения данных пунктов.

Вышеизложенные обстоятельства послужили основанием для обращения заявителя с настоящими требованиями в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из следующего.

Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг для юридических лиц, относящихся к разряду организаций публично-правового статуса.

Так в соответствии с ч. 2 ст. 1 Закона № 223-ФЗ общие принципы и цели распространяются на юридические лица различных организационно-правовых форм, в уставном капитале которых доля участия России, субъекта Российской Федерацией, муниципального образования в совокупности превышает 50%, в том числе государственные корпорации - некоммерческие организации, учрежденные Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданные для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций, деятельность регулируется законами о конкретных государственных корпорациях (ч. 1 ст. 7.1 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ).

Таким образом, Госкорпорация «Росатом» действует на основании Федерального закона от 01.12.2007 № 317-ФЗ «О Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом», является Заказчиком, и при осуществлении закупочной деятельности согласно ч. 1 ст. 2 Закона № 223-ФЗ руководствуется Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом № 223-ФЗ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятым в соответствии с ним и утвержденным с учетом положений ч. 3 ст. 2 Закона № 223-ФЗ правовым актом, регламентирующим правила закупки.

Документом, регламентирующим закупочную деятельность в Госкорпорации «Росатом» и ее организациях, является Единый отраслевой стандарт закупок (Положение о закупке) Госкорпорации «Росатом» (далее – ЕОСЗ), разработанный в соответствии с требованиями Закона № 223-ФЗ и утвержденный решением наблюдательного совета Госкорпорации «Росатом» от 07.02.2012 № 37.

Основная цель регламентации закупочной деятельности: обеспечить конкурентную среду, снизить производственные и эксплуатационные издержки предприятий атомной отрасли, повысить качество приобретаемой продукции и, в конечном итоге, повысить конкурентоспособность атомной отрасли в целом.

В частности, ЕОСЗ содержит требования к закупке, в том числе порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора, цены договора, заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая порядок определения формулы цены, устанавливающей правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора, определения и обоснования цены единицы товара, работы, услуги, определения максимального значения цены договора, порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные, связанные с обеспечением закупки, положения.

ЕОСЗ был проработан с Минэкономразвития России, Минэнерго России, Счетной палатой, ФАС России, на заседаниях Совета по повышению прозрачности деятельности Госкорпорации «Росатом» с участием Национального антикоррупционного комитета, МВД, ФСТ России, Торгово-промышленной палаты, Высшей школы экономики, Центра антикоррупционных исследований и инициатив «Трансперенси Интернешнл - Р».

Довод истца, что требования, установленные в пп. в) п. 1 таблицы ст. 4.2.2, пп. к), л) п.2 ст. 4.2.2, которые, по его мнению, нарушают принцип отсутствия необоснованного ограничения конкуренции по отношению к участникам закупки, установленный п. 2 ч. 2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, отклоняется судом в связи со следующим.

Согласно части 3.2 статьи 3 Закона № 223-ФЗ неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 настоящей статьи. Способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке.

Кроме того, в силу положений статьи 3.6 Закона № 223-ФЗ порядок подготовки и осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и исчерпывающий перечень случаев проведения такой закупки устанавливаются положением о закупке.

Таким образом, действующим законодательством заказчику предоставлено право самостоятельно определять способы закупки товаров (работ, услуг) в соответствии с положением о закупках, в том числе, условия и порядок заключения договора по результатам проведения неконкурентных процедур, в том числе с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком).

Так, ЕОСЗ определено, что неконкурентная закупка - закупка у единственного поставщика, а именно: закупка у единственного поставщика малого объема (далее - Мелкая закупка), закупка продукции в электронном магазине (далее - закупка в электронном магазине), закупка у единственного поставщика путем проведения упрощенной закупки (далее - Упрощенная закупка), прямая закупка у единственного поставщика, закупка у единственного поставщика путем участия в конкурентной процедуре продавца (далее - закупка путем участия в конкурентной процедуре продавца), закупка у единственного поставщика во исполнение доходных договоров (далее - закупка во исполнение доходных договоров) (раздел ЕОСЗ Термины и определения).

Условия и основания для проведения закупки у единственного поставщика являются исчерпывающими и указаны в ст. 4.2.2 ЕОСЗ.

В соответствии с пп. в) п. 1. «Условия проведения закупки у единственного поставщика)» таблицы ст. 4.2.2 «Неконкурентные способы: закупки у единственного поставщика» Заказчик относит закупку продуктов питания для обеспечения рабочего питания в организациях, предприятиях и учреждениях атомной отрасли, продовольственного обеспечения специализированных медицинских учреждений и организаций атомной отрасли (в том числе медицинской части, санатория, профилактория, реабилитационного центра) общей стоимостью до 3 млн руб. (включительно) с НДС к способу «мелкая закупка».

Согласно пп. к), л) п.2 ст. 4.2.2 Заказчиком установлены основания для осуществления прямой закупки у единственного поставщика, которыми в том числе являются:

к) конкретная закупка (группа закупок), проведение которой данным способом разрешено приказом, распоряжением генерального директора Корпорации, протоколом совещания с участием генерального директора Корпорации, протоколом заседания Правления Корпорации, при этом в таких документах Корпорации указывается предмет закупки, срок поставки продукции, ее стоимость, либо лицо, ответственное за определение такой стоимости перед заключением договора, а также объем закупаемой продукции (если указание объема возможно);

л) конкретная закупка, проведение которой данным способом разрешено решением РО в пределах их полномочий.

В соответствии с ч. 1 ст. 1 Закона № 223-ФЗ целями регулирования Закона о закупках являются в том числе создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей Заказчиков в товарах (работах, услугах) с необходимыми показателями цен, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке для нужд заказчиков и развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Согласно ст. 3 Закона № 223-ФЗ заказчики должны руководствоваться принципами осуществления закупки, в том числе принципом информационная открытость закупки и целевого и экономически эффективного расходования денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг и реализации мер, направленных на сокращение издержек Заказчика (п. 1, 3 ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ).

Установление в ЕОСЗ условий и основания для проведения закупки у единственного поставщика является правомерным и соответствует Закону № 223-ФЗ, при этом потребности Заказчика являются определяющим фактором при установлении им оснований для проведения закупки у единственного поставщика.

Следует отметить, что Истец, ссылаясь на ограничение конкуренции при проведении закупки у единственного поставщика продуктов питания, является поставщиком электротехнической продукции и не относится к организации, связанной с пищевой промышленностью. В то же время, Истец, при отсутствии заинтересованности и какого-либо его нарушенного права, оспаривает мнимую дискриминацию и ограничение конкуренции.

Довод Истца, что «пп. к), л) п.2 ст. 4.2.2 нарушается принцип информационной открытости закупки, установленный п. 1 ч. 1 ст. 3 Закона 223-ФЗ. Так как из формулировки указанных пунктов невозможно определить предмет закупки у единственного поставщика, требования к поставщику, а также конкретные случаи применения данных пунктов», отклоняется судом, поскольку основан на неверном восприятии Истцом ЕОСЗ и положений Закона № 223-ФЗ.

При системном толковании п. 1 ч. 1 ст. 3, ст. 4 Закона № 223-ФЗ принцип информационной открытости закупки означает свободный и безвозмездный доступ к информации о каждой закупке, а также достоверность и полноту информации о закупке.

Информационная открытость обеспечивается главным образом посредством размещения информации на официальном сайте «Единая информационная система в сфере закупок» www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС).

Размещение указанной информации является обязанностью Заказчика в силу закона.

Кроме того, правила организации закупок размещаются также на официальном сайте Госкорпорации «Росатом» в открытом доступе, в том числе годовая программа закупок атомной отрасли, извещение о проведении неконкурентной закупки и иная информация, и доступна неограниченному кругу лиц.

Несогласие Истца с формулировками для оснований закупки у единственного поставщика не свидетельствует о нарушениях Ответчика Закона № 223-ФЗ, не доказывают обратного, направлено на дискредитацию Ответчика и не подтверждено никакими документами (в том числе отвечающими принципам относимости, допустимости и достоверности).

Вопреки указанию Истца о нарушении Ответчиком положений ст. 15-17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ), из разъяснений, изложенных в пункте 37 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства», исходя из требований части 5 статьи 17 Закона № 135-ФЗ, частей 2 - 3.1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ в их взаимосвязи, правила статьи 17 Закона № 135-ФЗ применяются к конкурентным закупкам товаров, работ, услуг, осуществляемым в соответствии с Законом № 223-ФЗ.

Действия хозяйствующих субъектов при осуществлении закупки товаров, работ, услуг у единственного поставщика согласно положению о закупке, принятому в соответствии с Законом № 223-ФЗ, не могут быть рассмотрены на предмет нарушения статьи 17 Закона № 135-ФЗ.

Кроме того, надлежит отметить следующее.

Как указано в п. 19 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018) по смыслу ч. 2 ст. 2 Закона №223-ФЗ положение о закупке является локальным документом заказчика, который регламентирует его закупочную деятельность.

По сути, положение о закупке не является индивидуальным (ненормативным) правовым актом, поскольку оно не предназначено для однократного применения в отношении конкретного лица, не содержит в себе норм права.

Прямого указания на нормативный характер положения о закупке Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон № 223-ФЗ) не содержит.

Нарушение прав заинтересованных лиц при осуществлении закупочной деятельности Заказчиком происходит в силу совершения последним тех или иных действий (бездействия) правомерность которых является предметом ведомственного и судебного контроля (ч. 9, 10, 11 ст. 3 Закона № 223-ФЗ) или внутреннего контроля Заказчика.

Вместе с тем Истец не является ни одним из указанных субъектов контроля, при этом оспаривает локальный правовой акт Ответчика.

Доказательств, устанавливающих нарушение норм законодательства Российской Федерации, которые могут обосновать лишение локального правового акта Ответчика юридической силы, и при этом одновременно посягающих на публичные интересы, права и охраняемые законом интересы Истца, ООО «Торговый Дом «ЗЕВС» в материалы дела не представлено.

По смыслу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) судебная защита нарушенных прав направлена на восстановление таких прав, то есть целью судебнбй защиты является восстановление нарушенного или оспариваемого права и, следовательно, избранный стороной способ защиты нарушенного права должен соответствовать такому праву и должен быть направлен на его восстановление (определение Верховного Суда Российской Федерации от 07.10.2015 № 305-КГ15-7535).

Из материалов дела не следует, что исковое заявление Истца направлено на реальное восстановление каких-либо нарушенных прав.

Доводы Истца построены на вырванных из контекста пунктах статьи 4.2.2 «Неконкурентные способы: закупки у единственного поставщика» ЕОСЗ в части осуществления закупки по организации питания.

При этом Истец не оспаривает иные аналогичные пункты Положения, предусматривающие возможность закупки у единственного поставщика на иных основаниях.

При соблюдении требований Закона № 223-ФЗ заказчик вправе осуществить закупку у единственного поставщика, что является законодательно установленным случаем ограничения конкуренции.

Вместе с тем, заказчику нужно самостоятельно определить в положении о закупке основания (в том числе критерии и случаи) для проведения закупки у единственного поставщика.

Следует отметить, что согласно п. 3 ст. 4.2. «Выбор способа и формы закупки» ЕОСЗ определено, что открытые конкурс и аукцион (с учетом вида продукции) являются предпочтительными способами закупки.

Прямые закупки у единственного поставщика, закупки во исполнение доходных договоров, мелкие и упрощенные закупки, закупки в электронном магазине проводятся при наличии соответствующих оснований, определенных в ст. 4.2.2, гл. 7 и 8 ЕОСЗ.

Порядок проведения закупки у единственного поставщика изложен в разделе 6 приложения N 12 к ЕОСЗ.

Как отметил Президиум ВС РФ для целей экономической эффективности закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика целесообразна в случае, если такие товары, работы, услуги обращаются на низкоконкурентных рынках или проведение конкурсных, аукционных процедур нецелесообразно по объективным причинам (п. 9 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», утв. Президиумом ВС РФ 16.05.2018).

Предусмотрев в положении о закупке возможность осуществления закупки товаров у единственного поставщика при организации питания, Ответчик действовал в рамках своей обеспечительной функции по формированию социально-бытовой инфраструктуры.

ЕОСЗ Госкорпорации «Росатом» регламентирует все закупки Госкорпорации «Росатом» и ее организациях, в том числе за пределами города Москва, ввиду чего осуществление закупки продуктов питания для обеспечения рабочего питания в организациях, предприятиях и учреждениях атомной отрасли, продовольственного обеспечения специализированных медицинских учреждений и организаций атомной отрасли (в том числе медицинской части, санатория, профилактория, реабилитационного центра) у единственного поставщика имеет разумные и объективные причины.

Ввиду того, что организации атомной отрасли находятся в том числе за пределами города Москвы, проведение закупки продуктов питания в отдельных случаях является экономически нецелесообразным.

Цены на объект закупки колеблются в узком диапазоне в каждом регионе.

Проведение конкурентной закупки может в значительной степени лишить Заказчика того результата, которого он намеревался достичь, планируя закупку, ввиду наличия недобросовестной конкуренции.

В Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.01.2017 № 17АП-18041/2016-АК по делу № А71-6133/2016 и Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 02.06.2017 № Ф09-1918/17 по делу № А71-6133/2016 отмечается, что проведение закупки способом закупки у единственного поставщика с соблюдением всех требований действующего законодательства само по себе не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в торгах и не является нарушением Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 01.11.2021 № Ф09-7669/21 по делу № А07-42310/2019 суд отметил, что Закон № 223-ФЗ не содержит императивных предписаний об осуществлении закупок исключительно конкурентными способами. Право выбора способа остается за заказчиком при условии, что данная процедура будет соответствовать утвержденному им положению о закупках.

Таким образом, определение способа закупки это исключительная компетенция заказчика.

В силу ст. 4 АПК РФ за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет целью восстановление нарушенного права.

Согласно ст. 65 АПК РФ Истец должен доказать, в защиту и на восстановление каких прав предъявлены его требования.

Истцом не доказано какие конкретно его права и интересы нарушены, какое его право должно быть восстановлено.

Приведенные Истцом доводы констатируют факт несогласия с положениями ЕОСЗ и не подтверждают незаконность действий Госкорпорации «Росатом» по формированию и утверждению Единого отраслевого Стандарта закупок (Положение о закупке) Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом».

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. В силу ч.2 ст.9 АПК РФ, лица участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд, оценив все имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи, как того требуют положения, содержащиеся в части 2 статьи 71 АПК РФ, признает необоснованными исковые требования, заявленные Общества с ограниченной ответственностью «Торговый Дом ЗЕВС» к Государственной Корпорации по атомной энергии «РОСАТОМ»

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст.ст. 4, 8, 9, 64, 65, 71, 75, 110, 123, 137, 156, 167 -170, 176, 198, 200, 201 АПК РФ

РЕШИЛ:

Проверив на соответствие действующему законодательству РФ, отказать в удовлетворении требований по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Торговый Дом ЗЕВС» к Государственной Корпорации по атомной энергии «РОСАТОМ» об оспаривании действия по формированию и утверждению Единого отраслевого стандарта закупок (Положения о закупке), утвержденного 07.02.20212 №1120000044.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.


Судья Уточкин И.Н.