Постановление от 14 мая 2018 г. по делу № А32-11407/2017

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-11407/2017
город Ростов-на-Дону
14 мая 2018 года
15АП-19627/2017


Резолютивная часть постановления объявлена 04 мая 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Фахретдинова Т.Р.,

судей Глазуновой И.Н., Мисника Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

при участии (до перерыва): от ответчика: Бель О.Н. по доверенности от 12.07.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО2

на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 09.10.2017 по делу № А32-11407/2017

по иску общества с ограниченной ответственностью "Краснодар Водоканал"

к индивидуальному предпринимателю ФИО2

о взыскании задолженности,

принятое судьей Тамахиным А.В.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Краснодар Водоканал» (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (далее - ответчик) о взыскании 164 618,98 руб. задолженности за самовольное пользование системой водоотведения.

Решением суда от 09.10.2017 иск удовлетворен.

Ответчик обжаловал решение суда в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, просил решение отменить, в иске отказать.

Жалоба, с учетом дополнений, мотивирована следующим.

Акт технического осмотра водопроводно-канализационных устройств у абонента № 369 от 12.05.2016 не составлялся ни в присутствии ФИО2, ни в присутствии его представителя.

Согласно п.п. б п. 8 раздела IV договора № 134-ИЖС-2016 Истец обязан проверить выполнение Ответчиком технических условий, установить пломбы на приборах учета сточных вод в течение 10 рабочих дней с даты получения от заявителя (Ответчика) уведомления о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования объекта к отведению сточных вод.

Согласно п. 7 технических условий на подключение (технологическое присоединение) к централизованной системе иодоотведения, которые являются приложением № 1 к договору о подключении (техническом присоединении) к централизованной системе водоотведения от 16.02.2016г. № 134-ИЖС-2016 учёт количества сточных вод производится по показаниям приборов учёта, при отсутствии средств измерений сточных вод, сбрасываемых в систему коммунальной канализации, объём водоотведения принимается равным объёмам воды, полученной Заказчиком и его субабонентами из всех источников водоснабжения.

На территории объекта Ответчика «Индивидуальный жилой дом по адресу: г. Краснодар, пос. Пашковский, Карасунский округ, ул. Леонида Лаврова, № 73» расположена скважина, как единственный источник водоснабжения, на внутренний водопровод Ответчиком установлен водомер ВСКМ-90-25 № 335521976, дата выпуска 10.02.2016, дата поверки 1 квартал 2016 года.

Данный водомерный узел должен быть опломбирован истцом до 18.04.2016 (с 04.04.2016г. + 10 рабочих дней) во исполнение условий п.п. б п. 8 раздела IV договора о подключении (техническом присоединении) к централизованной системе водоотведения от 16.02.2016 № 134-ИЖС-2016, однако истец произвел опломбирование узла учета 12.05.2016, как указано в договоре от 09.06.2016 № 326107 на водоотведение для потребителей, проживающих в частном жилищном фонде.

Не своевременное опломбирование истцом узла учета свидетельствуют о невыполнении им своих обязательств по договору от 16.02.2016, вынужденное пользование Ответчиком своим септиком до заключения договора от 09.06.2016 № 326107.

Ответчик в силу п. 83 Правил N 644 не относится к числу абонентов, обязанных установить прибор учета отводимых сточных вод, тем более, что согласно техническим условиям к договору от 16.02.2016 объём водоотведения принимается равным объёмам воды, полученной заказчиком и его субабонентами из всех источников водоснабжения.

В договоре от 16.02.2016 не содержится упоминаний о заявке ответчика на заключение договора, а предусмотрен порядок исполнения договора, выполнения сторонами своих обязательств, где в обязательство истца включено обязательное опломбирование прибора учета до составления акта о готовности внутриплощадочных сетей.

Суд, вменяя ответчику самовольное пользование системами водоотведения, использует понятия, введённые Постановлением Правительства РФ от 03.11.2016 № 1134, которые вступают в силу с 01.01.2017.

Наличие реальной возможности пользования системой централизованного водоотведения, которая положена в основу Решения суда от 09.10.2017, не является надлежащим доказательством того, что ответчик воспользовался данной возможностью при наличии септиков, которые отражены в техническом паспорте на жилой дом ответчика.

Заявитель ссылается на судебные акты по делу №А32-11406/2017, выборочно приводя мотивировочную часть постановления апелляционной инстанции по указанному делу, относительно договорных отношений по водоснабжению, водоотведению.

Также заявитель указывает, что согласно проектной документации на инженерные коммуникации дома по ул. Лаврова, 73, в г. Краснодаре для учета расхода воды потребителями в подземном павильоне скважины предусмотрен водомерный узел.

В отзыве на жалобу истец возражал против ее удовлетворения.

Ответчиком заявлено ходатайство о вызове и допросе свидетеля - технического инспектора ООО "Краснодар Водоканал" ФИО3 В настоящее судебное заседание указанный свидетель не явился, поскольку, в соответствии с пояснениями истца, находится в неоплачиваемом отпуске.

В судебном заседании представитель ответчика пояснил, что ходатайство о допросе свидетеля не поддерживает.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

Суд первой инстанции при принятии решения исходил из следующих обстоятельств и норма права.

Ответчик является собственником жилого дома площадью 1054,6 кв.м, расположенного по адресу <...>.

16.02.2016 между истцом и ответчиком был заключен договор о подключении (технологическом присоединении) объекта ответчика - жилого дома, расположенного по адресу <...>, к централизованной системе водоотведения.

В соответствии с п. 2 договора срок подключения объекта – 18 месяцев с даты заключения договора.

В соответствии с п. 19 договора объект считается подключенным к централизованной системе водоотведения с даты подписания сторонами акта о подключении (технологическом присоединении) объекта, подтверждающего выполнение сторонами технических условий и всех иных обязательств по настоящему договору, и подписания акта о разграничении балансовой принадлежности.

16.02.2016 ответчику выданы технические условия на подключение, предусматривающие строительство внутриплощадочных сетей фекальной канализации от существующей канализации d-200 мм.

03.03.2016 представителем истца произведен технической осмотр водопроводно-канализационных сетей абонента, подтверждающий факт врезки сетей ответчика в существующую сеть канализации.

24.03.2016 истцом утвержден акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности за сети канализации.

04.04.2016 сторонами подписан акт о готовности внутриплощадочных сетей ответчика.

18.04.2016 между сторонами подписан акт о подключении (технологическом присоединении) объекта.

12 мая 2016 года в ходе технического осмотра специалистами истца (акт технического осмотра № 369 от 12.05.2016г.) установлено, что по адресу: г. Краснодар, <...> расположено два двухэтажных жилых здания с мансардой. Водоснабжение осуществляется от собственной скважины. После скважины в подвальном помещении (цокольном этаже) установлен водомер ВСКМ 90-25 № 335521976, показания водомера на день осмотра - 429 куб.м. Водомерный узел не опломбирован. Внутренний водопровод подключен после водомера и проведен в дом к санитарно-техническим приборам. Фекальная канализация проложена трубами d=110-225 мм и подключена 03.03.2016 в присутствии представителя водоканала к сети фекальной канализации. На день осмотра жилой дом используется как гостевой дом с целью извлечения прибыли.

В соответствии с актом № 369 от 12.05.2016г. ответчику предписано до 22.05.2016 прибыть в водоканал для решения вопроса опломбирования водомерного узла и заключения договора на прием сточных вод.

Акт № 369 от 12.05.2016г. подписан ответчиком.

09.06.2016 сторонами заключен договор на водоотведение № 326107, в соответствии с п. 2 которого прием сточных вод производится по выпуску диаметром 100 мм. Датой начала приема сточных вод является 09.09.2016 (п. 4 договора). В п. 13 договора указы сведения о приборе учета воды ВСКМ 90-25 № 335521976, дата опломбирования – 12.05.2016.

Истец на основании акта технического осмотра № 369 от 12.05.2016г., действовавших в спорный период тарифов на услуги водоотведения, и Правил № 776, произвел расчет стоимости за самовольное пользование централизованной системой водоотведения в сумме 164 618,98 руб. за период с 18.04.2016 по 12.05.2016 (24 дня), т.е. с даты подключения внутриплощадочных сетей ответчика к централизованной системе водоотведения (18.04.2016) по дату выявления факта самовольного пользования системой канализации (12.05.2016), исходя из пропускной способности трубы d = 100 мм (397,4 куб.м/сут) (24 * 397,4 куб.м/сут = 9537,6 куб.м * 17,26 руб. = 164 618,98 руб.).

01.06.2016 ответчик обратился в адрес истца с заявлением, в котором просил рассмотреть возможность оплаты штрафа в размере 20 000 руб. за бездоговорное пользование водоотведением частного домовладения, расположенного по адресу <...>.

В адрес ответчика истцом была выставлена претензия № 04.04.-6214 от 23.08.2016 с требованием произвести оплату за самовольное потребление услуг водоотведения, которая ответчиком не исполнена, что послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд.

В силу пункта 2 Правил № 644 самовольное пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения - пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) централизованной системой водоотведения либо при отсутствии договора холодного водоснабжения, договора водоотведения или единого договора холодного водоснабжения и водоотведения, либо при нарушении сохранности контрольных пломб на задвижках, пожарных гидрантах или обводных линиях, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента (при отсутствии на них приборов учета), либо при врезке абонента в водопроводную сеть до установленного прибора учета.

В пункте 2 ст. 20 Закона № 416-ФЗ предусмотрено, что коммерческий учет воды и сточных вод осуществляется в соответствии с Правилами организации коммерческого учета воды и сточных вод, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Во исполнение указанного Закона постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 утверждены Правила организации коммерческого учета воды, сточных вод № 776 (далее – Правила № 776).

В соответствии с пп. 2 п. 22 Правил № 776 коммерческий учет сточных вод осуществляется расчетным способом при отсутствии прибора учета, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованной системой водоотведения.

Согласно п. 24 Правил № 776 при самовольном подключении и (или) пользовании централизованной системой водоотведения объем отведенных сточных вод определяется расчетным способом в соответствии с методическими указаниями по расчету объема принятых (отведенных) сточных вод с использованием метода учета пропускной способности канализационных сетей, утверждаемыми Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации, за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоотведения, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоотведения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоотведения, до даты устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования).

На основании приведенных выше норм истец, выявив факт самовольного пользования ответчиком системой централизованного водоотведения в период с 18.04.2016 по 12.05.2016 (24 дня), произвел расчет стоимости за самовольное пользование централизованной системой водоотведения в сумме 164 618,98 руб., исходя из пропускной способности трубы d = 100 мм (397,4 куб.м/сут).

Согласно ст. 7 Закона от 07.12.2011 N 416-ФЗ водоотведение с использованием централизованных систем водоотведения осуществляются на основании договора водоотведения.

Физическое либо юридическое лицо, объекты капитального строительства которых подключены (технологически присоединены) к централизованной системе холодного водоснабжения, заключают с гарантирующими организациями договоры водоотведения.

В соответствии с п. 8 Правил N 644 основанием для заключения договора холодного водоснабжения, договора водоотведения или единого договора холодного водоснабжения и водоотведения является заявка абонента на заключение такого договора, подписанная абонентом или уполномоченным им лицом, действующим от имени абонента на основании доверенности (далее - заявка абонента), либо предложение о заключении договора от организации водопроводно-канализационного хозяйства (гарантирующей организации после выбора такой организации).

В период с момента осуществления технологического присоединения объекта к централизованным сетям водоотведения (18.04.2016) по дату проведения проверки (12.05.2016) ответчик с заявкой на заключение договора не обращался, соответствующие доказательства ответчиком не представлены.

Как указывает истец и не это не опровергнуто ответчиком, на момент составления акта технического осмотра от 12.05.2016 № 369 договор водоотведения между сторонами заключен не был, заявка на заключение указанного договора к истцу не поступала.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что ответчиком в период с 18.04.2016 (дата составления акта о подключении (технологическом присоединении) объекта) до 12.05.2016 (дата составления акта № 369 технического осмотра водопроводно-канализационных устройств у абонента) производилось самовольное пользование централизованной системой водоотведения, то есть пользование в отсутствие заключенного договора водоотведения.

Договор водоотведения между сторонами заключен только 09.06.2016, после выполнения ответчиком предписания технического инспектора, указанного в акте от 12.05.2016 № 369.

Ответчик заявлением от 01.06.2017 признал факт пользования системой водоотведения без соответствующего договора.

С момента технологического присоединения объекта к централизованным сетям водоотведения (18.04.2016) у ответчика имелась возможность пользования централизованной системой водоотведения – в акте о подключении (технологическом присоединении) объекта) не указано, что канализационная сеть на границе балансовой принадлежности была перекрыта и опломбирована, что могло бы препятствовать ответчику в пользовании системой водоотведения.

С учетом наличия у ответчика реальной возможности пользования системой водоотведения в период с 18.04.2016 по 12.05.2016, судом не принимаются доводы ответчика о наличии у него септиков, через которые осуществлялось водоотведение объекта.

Суд первой инстанции указал, что в данном случае имеет значение сам факт наличия у ответчика возможности пользования системой централизованного водоотведения.

Доводы ответчика на обязанность истца опломбировать узел учета до фактического подключения, судом первой инстанции отклонен, поскольку буквальное значение содержащихся в п.п. б п. 8 раздела IV договора от 16.02.2016 слов и выражений позволяет сделать вывод об обязанности истца установить пломбы на приборах учета сточных вод. Вместе с тем, прибор учета сточных вод на объекте ответчика отсутствует, в связи с чем у истца отсутствовала обязанность по пломбировке приборов учета сточных вод. Водомер ВСКМ-90-25 № 335521976, на который ссылается ответчик, не является прибором учета сточных вод, в связи с чем ожидание ответчиком со стороны истца каких- либо действий по опломбировке указанного водомера не основано на условиях договора и нормах права, в связи с чем не освобождает ответчика от оплаты за самовольное пользование системой водоотведения.

Суд первой инстанции указал, что согласно части 11 статьи 20 Закона № 416-ФЗ в случае отсутствия у абонента прибора учета сточных вод объем отведенных абонентом сточных вод принимается равным объему воды, поданной этому абоненту из всех источников централизованного водоснабжения, при этом учитывается объем поверхностных сточных вод в случае, если прием таких сточных вод в систему водоотведения предусмотрен договором водоотведения.

Таким образом, определение фактического сброса сточных вод по показаниям приборов учета, в том числе по показаниям приборов учета воды является приоритетным способом учета поставленного ресурса; расчетный способ определения объема сточных вод применяется только при отсутствии (неисправности) приборов учета, в том числе приборов учета воды, когда невозможно определить фактическое водопотребление абонента.

Суд пришел к выводу, что в рассматриваемом случае отсутствует возможность определения объема сточных вод по показаниям приборов учета, в том числе по показаниям приборов учета воды, поскольку прибор учета сточных вод у ответчика отсутствует, а доказательства установки прибора учета воды, введения его в эксплуатацию, принятия к расчетам и опломбировки ранее 12.05.2016 ответчиком не представлены.

Стороны санкционировали использование водомера ВСКМ-90-25 № 335521976 для определения объема водоотведения, равного объему водоснабжения, лишь с момента заключения договора водоотведения от 09.06.2016.

На момент обследования сетей ответчика истцом было установлено, что на сетях водоотведения прибор учета отсутствует, на скважинах, посредством которых осуществляется водоснабжения объекта капитального строительства по адресу ул. Л.Лаврова, 73 в г. Краснодаре, установлен водомер, водомер не опломбирован, технические документы на установку водомера не представлены, заявка о допуске узла учета ни на сетях водоснабжения, ни на сетях водоотведения в эксплуатацию в адрес истца не поступала.


Апелляционный суд считает необходимым учитывать следующее.

В соответствии с техническим паспортом (т. 1 л.д. 121) спорный объект является жилым домом и объектом индивидуального жилищного строительства.

Договор от 16.02.2016 № 134-ИЖС-2016 о подключении (технологическом присоединении) объекта ответчика был заключен между истцом и ФИО2 также в отношении объекта - жилого дома.

В последующем сторонами 09.06.2016 заключен договор на водоотведение № 326107.

И в рамках договора от 16.02.2016 № 134-ИЖС-2016 и в рамках договора от 09.06.2016 № 326107 истец выступал в качестве абонента - физического лица.

Согласно п. 2 статьи 30 Жилищного кодекса Российской Федерации собственник жилого помещения вправе предоставить во владение и (или) в пользование принадлежащее ему на праве собственности жилое помещение гражданину на основании договора найма, договора безвозмездного пользования или на ином законном основании, а также юридическому лицу на основании договора аренды или на ином законном основании с учетом требований, установленных гражданским законодательством, настоящим Кодексом.

Согласно статье 17 Жилищного кодекса Российской Федерации жилое помещение предназначено для проживания граждан. Допускается использование жилого помещения для осуществления профессиональной деятельности или индивидуальной предпринимательской деятельности проживающими в нем на законных основаниях гражданами, если это не нарушает права и законные интересы других граждан, а также требования, которым должно отвечать жилое помещение.

Согласно п. 2 ст. 288 Гражданского кодекса Российской Федерации жилые помещения предназначены для проживания граждан. Гражданин - собственник жилого помещения может использовать его для личного проживания и проживания членов его семьи. Жилые помещения могут сдаваться их собственниками для проживания на основании договора.

Согласно п. 5 ст. 1 Закона № 416-ФЗ к отношениям, связанным с предоставлением коммунальных услуг по горячему водоснабжению, холодному водоснабжению, водоотведению, с оплатой таких услуг, положения настоящего Федерального закона применяются в части, не урегулированной другими федеральными законами.

В соответствии с п. 10 ч. 2 ст. 4 Жилищного кодекса Российской Федерации жилищное законодательство регулирует отношения по поводу предоставления коммунальных услуг.

Согласно абз. 2 п. 1 Правил № 776 (в редакции относимой к спорному периоду) настоящие правила распространяются на отношения, возникающие при предоставлении коммунальных услуг, в той части, в которой такие отношения не урегулированы жилищным законодательством Российской Федерации, в том числе Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 6 мая 2011 года № 354 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов.

Равным образом Правила N 644 к отношениям, возникающим между организациями водопроводно-канализационного хозяйства, собственниками и (или) пользователями помещений в многоквартирных домах и жилых домов и (или) товариществами собственников жилья либо жилищно-строительными, жилищными кооперативами и (или) иными специализированными потребительскими кооперативами, управляющими организациями, связанными с обеспечением предоставления собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме или жилом доме коммунальных услуг по холодному водоснабжению, водоотведению, применяются в части, не урегулированной жилищным законодательством (абзац 2 пункта 1 Правил N 644).

Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354), регулируют отношения по предоставлению коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах, в том числе отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливают их права и обязанности, порядок заключения договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения платы за коммунальные услуги, регламентируют вопросы, связанные с наступлением ответственности исполнителей и потребителей коммунальных услуг (пункт 1 Правил N 354).

В рассматриваемом случае, с учетом содержания спорных договоров, статуса спорного объекта (жилой дом), а также выступления ответчика в рассматриваемых правоотношениях с истцом в качестве – абонента физического лица и собственника жилого дома, приоритетному применению подлежат Правила № 354.

Пунктом 2 Правил N 354 определено, что потребителем коммунальных услуг является собственник помещения в многоквартирном доме, жилого дома, домовладения, а также лицо, пользующееся на ином законном основании помещением в многоквартирном доме, жилым домом, домовладением, потребляющее коммунальные услуги.

Исполнитель - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, предоставляющие потребителю коммунальные услуги.

В соответствии с абзацем 9 пункта 2 Правил № 354 "коммунальные услуги" - осуществление деятельности исполнителя по подаче потребителям любого коммунального ресурса в отдельности или 2 и более из них в любом сочетании с целью обеспечения благоприятных и безопасных условий использования жилых, нежилых помещений, общего имущества в многоквартирном доме, а также земельных участков и расположенных на них жилых домов (домовладений);

В соответствии с абзацем 10 пункта 2 Правил № 354 к коммунальным ресурсам приравниваются также сточные бытовые воды, отводимые по централизованным сетям инженерно-технического обеспечения.

Согласно пунктам 6, 7 Правил № 354 (в применимой редакции, апрель-май 2016) предоставление коммунальных услуг потребителю осуществляется на основании возмездного договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг, из числа договоров, указанных в пунктах 9, 10, 11 и 12 настоящих Правил.

Договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, может быть заключен с исполнителем в письменной форме или путем совершения потребителем действий, свидетельствующих о его намерении потреблять коммунальные услуги или о фактическом потреблении таких услуг (далее - конклюдентные действия).

Договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, заключенный путем совершения потребителем конклюдентных действий, считается заключенным на условиях, предусмотренных настоящими Правилами.

Потребителю не может быть отказано в предоставлении коммунальных услуг в случае отсутствия у потребителя заключенного в письменной форме договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг.

Спорный жилой дом, расположенный по адресу: <...>, имеет надлежащее технологическое присоединение к сетям водоотведения, осуществленное на основании договора от 16.02.2016 № 134-ИЖС-2016 о подключении (технологическом присоединении), что подтверждается актами от 04.04.2016 о готовности внутриплощадочных сетей ответчика, от 18.04.2016 о подключении (технологическом присоединении) объекта.

Таким образом, подключение объекта осуществлено в установленном порядке, самовольное подключение отсутствует.

Также исходя из вышеизложенных пунктов 6, 7 Правил № 354 с момента осуществления надлежащего технологического присоединения между сторонами сложились фактические договорные отношения по оказанию коммунальных услуг (водоотведение).

При этом пункт 6 Правил № 354 под конклюдентными действиями указывает как фактическое потребление коммунальных услуг, так и совершение действий, свидетельствующих о намерении абонента потреблять коммунальные услуги.

Обстоятельства связанные с осуществлением технологического присоединения к сетям водоотведения, являются конклюдентными действиями в содержании п. 6 Правил № 354. С учетом фактического подключения к сетям водоотведения и наличия собственного источника водоснабжения ответчиком также осуществлены действия по фактическому потреблению коммунальных услуг. Указание ответчика на использование септика, с учетом наличия технологического присоединения к сетям водоотведения и отсутствия опломбирования вывода в сети истца, свидетельствует об использовании внутридомовых сетей водоснабжения и канализации и является достаточным подтверждением фактического использования коммунальной услуги по водоотведению.

Таким образом бездоговорное потребление также отсутствует, технологическое присоединение осуществлено надлежащим образом в установленном порядке, совершив конклюдентные действия ответчик и истец вступили в фактические договорные правоотношения по потреблению коммунальной услуги.

Оснований для правовой квалификации действий ответчика как самовольного пользования системами водоотведения (в отсутствии договора водоотведения), с учетом применения приоритетных в рассматриваемом случае Правил № 354, не имеется.

Факт возможного использования жилого дома как гостевого дома, т.е. в целях предпринимательской деятельности, применимость в рассматриваемом случае норм Правил № 354 не отменяет, равно как и их приоритет в рассматриваемом случае над Правилами N 644 и Правилами № 776.

Применительно к сдаче собственных жилых помещений по договорам краткосрочного найма, суд кассационной инстанции в рамках дела № А32?11406/2017, между теми же сторонами, также поддержал вывод нижестоящих судов о том, что в связи со сдачей ответчиком собственных жилых помещений по договорам краткосрочного найма, расчет объема воды подлежит корректировке в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов».

При этом апелляционный суд отмечает, что сведения из сети интернет об использовании спорного объекта в качестве гостиницы (гостевого дома) относятся к периоду март, сентябрь 2017 года, т.е. не относимы к спорному периоду.

Кроме того, жилые помещения могут сдаваться их собственниками для проживания на основании договора. Допускается использование жилого помещения для осуществления профессиональной деятельности или индивидуальной предпринимательской деятельности проживающими в нем на законных основаниях гражданами, если это не нарушает права и законные интересы других граждан, а также требования, которым должно отвечать жилое помещение.

В материалы дела не представлено доказательств проживания в спорном жилом доме в рассматриваемый период иных граждан на каком-либо основании, что исключает учет данного обстоятельства в расчетах задолженности истца и корректировки ее в соответствии с Правилами № 354.

Согласно п. 41, 42 Правил № 354 потребитель коммунальных услуг в домовладении вносит плату за коммунальные услуги, в составе которой оплачиваются коммунальные услуги, предоставленные потребителю в жилом помещении, а также коммунальные услуги, потребленные при использовании земельного участка и расположенных на нем надворных построек.

Размер платы за коммунальную услугу по водоотведению, предоставленную за расчетный период в жилом помещении, не оборудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета сточных бытовых вод, рассчитывается исходя из суммы объемов холодной и горячей воды, предоставленных в таком жилом помещении и определенных по показаниям индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета холодной и (или) горячей воды за расчетный период, а при отсутствии приборов учета холодной и (или) горячей воды - в соответствии с формулой 4 приложения N 2 к настоящим Правилам исходя из норматива водоотведения.

Размер платы за коммунальную услугу по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению (за исключением случая установления двухкомпонентных тарифов на горячую воду), водоотведению и электроснабжению:

а) в i-м жилом помещении, не оборудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета холодной воды, горячей воды, сточных бытовых вод и электрической энергии, согласно пункту 42 Правил определяется по формуле 4:


,
где:

- количество граждан, постоянно и временно проживающих в i-м жилом помещении;

- норматив потребления j-й коммунальной услуги;

- тариф (цена) на коммунальный ресурс, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Исходя из основания и предмета иска, требования истца о взыскании с ответчика задолженности за самовольное пользование системой водоотведения, удовлетворению не подлежит.

Истец не лишен возможности обратиться с самостоятельным иском о взыскании задолженности за потребленную коммунальную услугу в рамках фактических договорных правоотношений сторон.

Апелляционный суд учитывает, что по смыслу статей 168, 170 АПК РФ арбитражный суд не связан правовой квалификацией спорных отношений, которую предлагает истец, а должен сам правильно квалифицировать спорные правоотношения и определить нормы права, подлежащие применению в рамках фактического основания и предмета иска.

Вместе с тем, суд не усматривает оснований рассмотрения заявленных требований в рамках настоящего спора в качестве взыскания задолженности за потребленную коммунальную услугу в рамках фактически сложившихся договорных правоотношения сторон исходя из следующего.

Истец настаивал на применении расчетного метода предусмотренного Правилами № 776, объем и состав подлежащих установлению и доказыванию обстоятельств, при проведении расчета при применении Правил № 776 с учетом позиции истца о самовольном использовании системы водоотведения, и расчета задолженности на основании Правил № 354, признанных подлежащими применению судом в настоящем случае, как специальных норм, различны.

Переквалификация судом требований истца и рассмотрение переквалифицированных требований на стадии апелляционного производства повлечет ограничение прав последнего, исходя из построения позиции истца на основании иных норм и обоснования иска исходя именно из доказывания факта самовольного использования систем водоотведения, а не расчета требований по нормам Правил № 354 в условиях фактических договорных правоотношений сторон.

При этом суд отмечает, что доказательств регистрации в спорном жилом доме проживающих лиц, а равно проживания иных лиц на каком-либо законном основании в спорный период, в материалы дела не представлено.

Расчет по формуле № 4 Правил № 354 также приведет, исходя из имеющихся материалов дела, к отказу в удовлетворении исковых требований, поскольку значение ni в указанной формуле будет равно «0». Доказательств иного в материалы дела не представлено.

При этом апелляционный суд отклоняет ссылку заявителя на п. 8 договора в совокупности с условиями проектной документации.

В силу п. 8 договора от 16.02.2016 № 134-ИЖС-2016 истец обязан проверить выполнение ответчиком технических условий, установить пломбы на приборах (узлах) учета сточных вод в течении 10 рабочих дней с даты получения от заявителя уведомления о готовности внутриплощадочных и внутридомовых сетей и оборудования объекта к отведению сточных вод. По завершении указанных действий стороны составляют и подписывают акт о готовности внутриплощадочных и (или) внутридомовых сетей и оборудования объекта к подключению к централизованной системе водоотведения.

Также истец обязан осуществить не позднее даты, установленной настоящим договором, но не ранее подписания акта о готовности подключения (технологического присоединения) к централизованной системе водоотведения внутриплощадочных и (или) внутридомовых сетей и оборудования объекта.

Таким образом, сторонами определен порядок действий сторон, а именно: проверка истцом выполнения ответчиком технических условий, опломбирование прибора учета сточных вод, подписание акта готовности сетей, осуществить фактическое подключение.

При этом обязанность опломбирования прибора учета сточных вод возложена на истца.

Судом первой инстанции ссылка ответчика на указанные условия договора отклонена, поскольку буквальное значение содержащихся в п.п. б п. 8 раздела IV договора от 16.02.2016 слов и выражений позволяет сделать вывод об обязанности истца установить пломбы на приборах учета сточных вод. Вместе с тем, прибор учета сточных вод на объекте ответчика отсутствует.

Согласно ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

В приложении № 1 к договору отражено, что строительство сетей и сооружений водоотведения без рассмотрения ООО «Краснодар Водоканал» проектной документации не допускается.

Ответчиком на согласование истцу представлен проект сетей, который истцом согласован 11.03.2016. Пунктом 2 Общих указаний проектной документации предусмотрено, что для учета расхода воды потребителями в подземном павильоне скважины предусмотрен водомерный узел со счетчиком СГВ-15.

Вместе с тем, водомерный узел для учета расхода воды и прибор учета сточных вод не тождественные понятия.

Действительно, в отсутствии прибора учета сточных вод, прибор учета расхода воды может быть использован для расчета объема сточных вод. Однако спорным договором обязанность истца по опломбировке прибора учета расхода воды не установлена.

Кроме того, в силу п. 4 Правил № 776 приборы учета воды, сточных вод размещаются абонентом или организацией, осуществляющей транспортировку горячей воды, холодной воды, сточных вод (далее - транзитная организация), на границе балансовой принадлежности сетей или на границе эксплуатационной ответственности абонента и (или) транзитной организации с организацией, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение (далее - организация, осуществляющая водоснабжение и (или) водоотведение), другими организациями, эксплуатирующими водопроводные и (или) канализационные сети, если иное не предусмотрено договорами водоснабжения, договором водоотведения, единым договором холодного водоснабжения и водоотведения, договором по транспортировке холодной воды, договором по транспортировке горячей воды, договором по транспортировке сточных вод, договором о подключении (технологическом присоединении) к централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, договором по водоподготовке, договором по очистке сточных вод, а также иными договорами, заключаемыми с организациями, осуществляющими водоснабжение и (или) водоотведение.

По данному критерию указанный прибор учета также не относим к приборам учета сточных вод.

В то же время, при указанных выше обстоятельствах апелляционный суд выводов суда первой инстанции не поддерживает. Обжалуемое решение надлежит отменить, в удовлетворении иска отказать.

Судебные расходы по делу распределяются в соответствии с нормой части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 09.10.2017 по делу № А32-11407/2017 отменить. Принять новый судебный акт. В иске отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Краснодар Водоканал» (ОГРН/ИНН: <***>/<***>) в пользу индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП/ИНН: <***>/773610751783) 3000 руб. судебных расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий Т.Р. Фахретдинов


Судьи И.Н. Глазунова


Н.Н. Мисник