Решение от 5 июля 2019 г. по делу № А34-1769/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Климова ул., 62 д., Курган, 640002, http://kurgan.arbitr.ru,

тел. (3522) 46-64-84, факс (3522) 46-38-07

E-mail: info@kurgan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А34-1769/2019
г. Курган
05 июля 2019 года
Резолютивная часть решения объявлена 28 июня 2019 года.

В полном объеме решение изготовлено 05 июля 2019 года.

Арбитражный суд Курганской области в составе судьи Желейко Т.Ю., при ведении протокола судебного заседания в письменном виде и с использованием средств аудиозаписи до перерыва секретарем ФИО1, после перерыва секретарем ФИО2, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Интербит» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Курганской области (ОГРН <***>, ИНН <***>) об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении,

третье лицо: ФИО3

при участии в судебном заседании:

до перерыва:

от заявителя: ФИО3 – директор, предъявлен паспорт,

от административного органа: ФИО4 – представитель по доверенности от 09.04.2019 № 9-Д, предъявлен паспорт, ФИО5 – представитель по доверенности от 15.01.2019 № 4-Д, предъявлен паспорт,

от третьего лица: ФИО3,

после перерыва:

от заявителя: ФИО3 – директор, предъявлен паспорт,

от административного органа: явки нет, извещен,

от третьего лица: ФИО3,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Интербит» (далее также – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Курганской области (далее также – административный орган, Управление Роскомнадзора) о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении от 14.02.2019 № ПО-45/4/28 о привлечении к административной ответственности по частям 1, 2 статьи 13.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Определением суда от 01.03.2019 указанное заявление принято к производству в порядке упрощенного производства и сторонам предложено в установленные сроки представить определенные документы и доказательства.

Определением суда от 26.04.2019 суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам административного судопроизводства.

Определением суда от 26.04.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен ФИО3.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме, пояснил, что оборудование Обществом до даты проведения административным органом проверки было продано ФИО3, следовательно, Обществом не эксплуатировалось

Представитель административного органа в судебном заседании против заявленных требований возражал по основаниям, указанным в отзыве, дополнительном отзыве, пояснил, что считает сделку по продаже оборудования мнимой.

В судебном заседании 25.06.2019 объявлялся перерыв до 28.06.2019 до 11 час. 00 мин.

После перерыва административный орган, надлежащим образом извещенный о месте и времени судебного заседания, явку своего представителя не обеспечил.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в отсутствие представителя Управления Роскомнадзора.

Согласно части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются арбитражным судом о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия путём направления копии судебного акта в порядке, установленном настоящим Кодексом, не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

В соответствии с частью 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, после получения определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, а лица, вступившие в дело или привлечённые к участию в деле позднее, и иные участники арбитражного процесса после получения первого судебного акта по рассматриваемому делу самостоятельно предпринимают меры по получению информации о движении дела с использованием любых источников такой информации и любых средств связи.

Руководствуясь частью 3 статьи 156, статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенного административного органа.

При рассмотрении дела судом установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения спора.

Федеральным государственным унитарным предприятием «Главный радиочастотный центр» 01.02.2019 проведены измерения технических параметров излучения радиоэлектронных средств, составлен протокол № 45-0279-19460-11 (далее – протокол измерений).

Согласно протоколу измерений по адресу: <...> а Обществом с ограниченной ответственностью «Интербит» используется незарегистрированная РЭС гражданского назначения: Базовая станция цифровых радиосистем беспроводного доступа Wi-Fi (стандарта IEEE 802.11) MAC- адрес: CC-2D-E0-25-QB-C1, используется радиочастотный спектр без специального разрешения (л.д. 45 – 48).

Федеральным государственным унитарным предприятием «Главный радиочастотный центр» 01.02.2019 составлен акт мероприятия по радиоконтролю № 45-0035-06, согласно которому выявлены признаки нарушений правил использования радиочастотного спектра Обществом с ограниченной ответственностью «Интербит». Использование РЭС с нарушением условий использования радиочастот или радиочастотных каналов.

Протокол измерений, акт мероприятия по контролю направлены в Управление Роскомнадзора.

Уведомлениями от 04.02.2019 № 769-04/45, № 770-04/45 (л.д. 39, 41) Общество было извещено о необходимости обеспечить явку представителя для составления протоколов об административных правонарушениях, предусмотренных частями 1, 2 статьи 13.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

06.02.2019 в присутствии законного представителя Общества административным органом составлены протоколы об административных правонарушениях № АП-45/4/34, АП-45/4/35 (л.д. 37, 38).

В соответствии с протоколом об административном правонарушении от 06.02.2019 № АП-45/4/34 установлен факт совершения Обществом административного правонарушения: использование радиочастотного спектра без специального разрешения: «ООО «ИНТЕРБИТ» использует Базовую станцию цифровых радиосистем беспроводного доступа Wi-Fi (стандарта IEEE 802.11) МАС-адрес: CC-2D-EO-25-0B-C1, на радиочастоте 5320.0141 МГц, по адресу: <...> а, без разрешения на использования радиочастот и радиочастотных каналов. Статья КоАП РФ, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение: ст. 13.4 ч. 2.».

В соответствии с протоколом об административном правонарушении от 06.02.2019 №АП-45/4/35 установлен факт совершения Обществом административного правонарушения: «Использование незарегистрированных РЭС гражданского назначения: ООО «ИНТЕРБИТ» использует РЭС: Базовую станцию цифровых радиосистем беспроводного доступа Wi-Fi (стандарта IEEE 802.11), МАС-адрес: CC-2D-E0-25-0B-C1, на радиочастоте 5320.0141 МГц, по адресу: <...> а, без регистрации в органах Роскомнадзора. Статья КоАП РФ, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение: ст. 13.4 ч, 1.».

14.02.2019 в Управление Роскомнадзора от Общества поступили возражения по протоколу № АП-45/4/35 (л.д. 58), согласно которым в момент выявления административного правонарушения базовая станция цифровых радиосистем беспроводного доступа Wi-Fi (стандарта IEEE 802.11) на балансе общества не состояла, что подтверждается договором купли-продажи оборудования от 02.01.2019.

14.02.2019 административным органом в присутствии законного представителя Общества вынесено постановление № ПО-45/4/28 о признании Общества виновным в совершении правонарушения, предусмотренного частями 1, 2 статьи 13.4, вынесено наказание в виде штрафа в размере 7500 руб. (л.д. 35 – 36).

Не согласившись с указанным постановлением Общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

В обоснование заявленных требований Общество указало, что «ООО «Интербит» не использовало незарегистрированные РЭС гражданского назначения по адресу <...>, так в момент выявления административного правонарушения оборудование, указанное в протоколах №АП-45/4/35 от 6.02.2019 и №АП-45/4/35 от 06.02.2019, ООО «Интербит» не принадлежало. Об этом факте было заявлено при составлении вышеуказанных протоколов, а также 13.02.2019 были отправлены возражения в Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Курганской области, где были зарегистрированы под номерами 609/45 от 14.02.2019 и 611/45 от 14.02.2019.

Обстоятельством отягчающим ответственность указано постановление от 07.02.2019г. ПО-45/4/27, которое не вступило в законную силу и оспаривается в арбитражном суде.».

Исследовав и оценив представленные доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

В силу части 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В соответствии с частью 1 статьи 23.44 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях рассмотрение дел об административных правонарушениях, предусмотренных частями 1, 2 статьи 13.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отнесено к компетенции органов, осуществляющими функции по контролю и надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций.

Согласно части 1 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных настоящим Кодексом, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с главой 23 настоящего Кодекса, в пределах компетенции соответствующего органа.

Протоколы об административных правонарушениях от 06.02.2019 составлены ведущим специалистом-экспертом отдела ФИО6, постановление по делу о назначении административного наказания от 14.02.2019 вынесено старшим государственным инспектором Российской Федерации по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, заместителем руководителя Управления ФИО7, в пределах предоставленных указанным должностным лицам полномочий.

Согласно статье 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о совершении административного правонарушения составляется протокол (часть 1).

При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе (часть 3).

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу (часть 4).

В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола (пункт 4.1).

Из материалов дела следует, что протоколы об административных правонарушениях от 06.02.2019 составлены в присутствии представителя Общества.

Требования части 2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным органом при составлении протокола об административном правонарушении соблюдены, в частности, отражено события вменяемых Обществу правонарушений.

В силу части 3 статьи 25.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, дело об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом, рассматривается с участием его законного представителя или защитника. В отсутствие указанных лиц дело может быть рассмотрено лишь в случаях, предусмотренных частью 3 статьи 28.6 настоящего Кодекса, или если имеются данные о надлежащем извещении лиц о месте и времени рассмотрения дела и если от них не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Материалы дела об административных правонарушениях рассмотрены административным органом 14.02.2019 в присутствии законного представителя Общества.

Приведенные обстоятельства в совокупности подтверждают факт соблюдения Управлением Роскомнадзора порядка привлечения заявителя к административной ответственности.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Частью 1 статьи 13.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за нарушение правил проектирования, строительства, установки или регистрации радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств.

Частью 2 статьи 13. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за Нарушение правил эксплуатации радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств (за исключением случаев, когда такие правила содержатся в технических регламентах), правил радиообмена или использования радиочастот либо несоблюдение государственных стандартов, норм или разрешенных в установленном порядке параметров радиоизлучения.

Согласно части 1 статьи 24 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее – Закон «О связи) право на использование радиочастотного спектра предоставляется посредством выделения полос радиочастот и (или) присвоения (назначения) радиочастот или радиочастотных каналов. Использование радиочастотного спектра без соответствующего разрешения не допускается, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Согласно части 5 статьи 22 Закона о связи, средства связи, иные радиоэлектронные средства и высокочастотные устройства, являющиеся источниками электромагнитного излучения, подлежат регистрации. Перечень радиоэлектронных средств и высокочастотных устройств, подлежащих регистрации, и порядок их регистрации определяются Правительством Российской Федерации.

На основании части 1 статьи 24 Закона о связи право на использование радиочастотного спектра предоставляется посредством выделения полос радиочастот и присвоения (назначения) радиочастот или радиочастотных каналов. Использование радиочастотного спектра без соответствующего разрешения не допускается, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

В силу пункта 4 статьи 2 Закона о связи под использованием радиочастотного спектра понимается обладание разрешением на пользование и (или) фактическое пользование полосой радиочастот, радиочастотным каналом или радиочастотой для оказания услуг электросвязи и других, не запрещенных федеральными законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации целей.

Как следует из оспариваемого постановления, на момент проведения проверки по радиоконтролю у Общества используемая частота, азимут максимума излучения не соответствуют разрешенным (Протоколы № 45-0273-19460-14, 45-0274-19460-14). Разрешенная частота не соответствует разрешенной ( Протокол №45-0275- 19460-14).

Кроме того, Общество использует РЭС без регистрации в органах Роскомнадзора (Протокол № 45- 0276-19460-13). Использование радиочастотного спектра без разрешения на использование радиочастот или радиочастотных каналов, без регистрации в органах Роскомнадзора (№ 45-0277-19460-1L 45-0279-19460-11).

Субъектом рассматриваемого административного правонарушения является лицо, эксплуатирующее радиоэлектронные средства и (или) высокочастотные устройства.

Вместе с тем, в ходе производства по делу об административном правонарушении Общество указало, что указанное в протоколе измерений оборудование Обществу не принадлежит в связи с продажей данного оборудования ФИО3 02.01.2019.

В подтверждение данных доводов заявителем представлен договор купли-продажи оборудования от 02.01.2019, соглашение о подтверждении цены к договору купли-продажи оборудования, акт приема-передачи оборудования к договору купли-продажи от 02.01.2019, акт о взаимозачете между ФИО3 и ООО «Интербит», карточка счета 10.09 Общества за 02.01.2010.

В оспариваемом постановлении необходимой оценки приведенных обстоятельств не дано.

Ссылки Управления Роскомнадзора в постановлении о мнимости договора на организацию услуг связи, арбитражным судом не принимаются. Указанная сделка сторонами, третьими лица не оспорена.

Таким образом, Управлением Роскомназдора не доказано, что субъектом вменяемого правонарушения является Общество с ограниченной ответственностью «Интербит», основания привлечения заявителя к административной ответственности отсутствовали.

Согласно пункту 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

При таких обстоятельствах, постановление Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Курганской области от 14.02.2019 № ПО-45/4/28 является незаконным, и подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

заявление Общества с ограниченной ответственностью «Интербит» (ОГРН <***>, ИНН <***>) удовлетворить.

Признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Курганской области от 14.02.2019 №ПО-45/4/28 о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Интербит» к административной ответственности за правонарушение, предусмотренное частями 1 и 2 статьи 13.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде назначения административного штрафа в размере 7 500 (семи тысяч пятисот) рублей.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в десятидневный срок со дня его принятия (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Курганской области.

Судья

Т.Ю. Желейко