Решение от 9 июля 2024 г. по делу № А40-301384/2023

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru


РЕШЕНИЕ Именем Российской Федерации

Дело № А40-301384/23-140-3903
г. Москва
10 июля 2024 г.
Резолютивная часть решения объявлена 26 июня 2024года

Полный текст решения изготовлен 10 июля 2024 года Арбитражный суд в составе судьи Паршуковой О.Ю. При ведении протокола судебного заседания секретарем с/заседаний ФИО1

с участием сторон по Протоколу судебного заседания от 26.06.2024 г.

Рассмотрел в судебном заседании заявление ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЕПМ" (ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 09.01.2018, ИНН: <***>)

к ответчикам: ДЕПАРТАМЕНТ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ПОЛИТИКИ И РАЗВИТИЯ ГОРОДА МОСКВЫ (ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 19.12.2002, ИНН: <***>), ИНСПЕКЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ № 30 ПО Г. МОСКВЕ (121433, <...>, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 23.12.2004, ИНН: <***>)

третье лицо: ПРАВИТЕЛЬСТВО МОСКВЫ, ИФНС России № 5 по г. Москве, УФНС России по г. Москве, ИП Стер Г.В., ИП ФИО2, ИП ФИО3

об отмене акта от 07.07.2023 № 47212, об обязании возвратить денежные средства в размере 243 000 руб., списанные в счет уплаты обязательства за торговый сбор

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ЕПМ» (далее - Заявитель, Общество, налогоплательщик) обратился в арбитражный суд с заявлением к Департаменту экономической политики и развития города Москвы (далее – ответчик, Департамент, ДЭПиР) о признании недействительным акта о выявлении новых объектов обложения торговым сбором № 47212 от 07.07.2023 и Инспекции федеральной налоговой службы № 30 по г. Москве (далее – ответчик, Инспекция, налоговый орган) об обязании возвратить на счет денежные средства в размере 243 000 рублей,

списанные в счет уплаты обязательства за торговый сбор (с учетом уточнения заявленных требований).

Определением от 20.03.2024 суд, в порядке ст.51 АПК РФ привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: ИП Стер Г.В., ИП ФИО2, ИП ФИО3

Представитель третьих лиц (УФНС России по г. Москве, ИП Стер Г.В., ИП ФИО2, ИП ФИО3), извещенные надлежащим образом о дате, времени и месте судебного заседания в суд не явились. Дело в порядке ст.ст.123, 156 АПК РФ слушалось в отсутствии представителей третьих лиц.

Заявитель поддержал заявленные требования с учетом уточнения заявленных требований; представители ответчиков возражали по доводам, изложенным в отзыве и пояснениях.

Суд, исследовав и оценив представленные сторонами в материалы доказательства, заслушав мнения сторон, считает исковые требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Заявителем 14.06.2023 получено от Департамента экономической политики и развития города Москвы уведомление № ДПР-31-1826/23, в котором сообщено, что по данным Департамента Общество осуществляет торговую деятельность на территории города Москвы по адресу: <...>.

Департаментом был составлен акт № 47212 от 07.07.2023 о выявлении нового объекта налогообложения торговым сбором в отношении объекта осуществления торговли, расположенного по вышеуказанному адресу, который направлен в адрес Общества сопроводительным письмом от 07.07.2023 № ДПР-30-2181/23.

Общество, не согласившись с данным актом, обратилось в адрес Департамента с жалобой об отмене акта от 07.07.2023 № 47212, в которой указало, что не осуществляет торговую деятельность, как указано в оспариваемом акте.

По итогам рассмотрения жалобы 19.09.2023 принято решение об отказе в отмене акта от 07.07.2023 № 47212.

Согласно сведениям, на едином налоговом счете Общества, отражены начисления по торговому сбору, уплачиваемому на территориях городов федерального значения в размере 81 000 руб. со сроком уплаты: 28.04.2023, 28.07.2023, 30.10.2023, 29.01.2024, 02.05.2024.

Из единого налогового платежа Общества от 07.08.2023 № 17 сумма в размере 25 022 руб.38 коп. зачтена 07.08.2023 в счет погашений обязательств по уплате торгового сбора со сроком 28.04.2023.

Из единого налогового платежа Общества от 25.09.2023 № 23 сумма в размере 6 165 руб. зачтена 25.09.2023 в счет погашений обязательств по уплате торгового сбора со сроком 28.04.2023.

В связи с наличием отрицательного сальдо в едином налоговом счете, Инспекцией в адрес Общества направлено требование об уплате задолженности № 27640 от 17.08.2023 года и вынесено решение о взыскании № 3634 от 14.10.2023 о взыскании задолженности за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в сумме 328 512 руб. 37 коп.

Из взыскиваемой суммы, указанной в решении № 3634 от 14.10.2023, часть денежных средств в соответствии с п. 8 ст. 45 НК РФ по платежному поручению от 13.11.2023 № 4923 зачтена в счет погашения задолженности по торговому сбору, а именно: в размере 11 943 руб. 48 коп. в счет уплаты начислений со сроком уплаты 28.04.2023; в размере 37 869 руб. 14 коп. в счет уплаты начислений со сроком уплаты 28.04.2023; в размере 81 000 руб. в счет уплаты начислений со сроком уплаты 28.07.2023; в размере 81 000 руб. в счет уплаты начислений со сроком уплаты

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения Общества в Арбитражный суд города Москвы.

Заявитель обращаясь в суд указывает, что основной вид деятельности Общества Аренда и управление собственным или арендованным недвижимым имуществом (68.20). Торговлю по адресу <...> д 3 Заявитель не осуществлял, объект сдавался в субаренду другим лицам.

Судом в рамках рассмотрения настоящего дела установлено следующее.

Во-первых Заявителем пропущен срок подачи заявления в арбитражный суд.

Так, пунктом 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что заявление о признании недействительными ненормативных правовых актов может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Поскольку акт о выявлении нового объекта обложения торговым сбором хотя и предусмотрен статьей 418 НК РФ, но составляется не налоговым органом, а уполномоченным органом субъекта Российской Федерации, на территории которого был введен торговый сбор, то правила, установленные статьями 138-139 НК РФ об обязательном досудебном урегулировании спора по обжалованию ненормативных актов в данном случае не применяются. Аналогичный вывод содержится в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2017 № 09АП- 27251/2017 по делу № А40-250171/2016, Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 12.03.2018 по делу № А40-61504/2017, Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 28.05.2019 по делу № А40-217747/2017.

Акт о выявлении нового объекта обложения торговым сбором от 07.07.2023 № 47212, был направлен в адрес Заявителя, сопроводительным письмом от 07.07.2023 № ДПР-30-2181/23, что подтверждается почтовым реестром от 10.07.2023.

Вместе с тем, заявление было направлено в Арбитражный суд города Москвы лишь 20.12.2023, т.е. спустя более чем 2 месяца с момента окончания срока, определенного п. 4 ст. 198 АПК РФ.

Таким образом, о составленном Акте № 47212 Заявитель был извещен надлежащим образом, в связи с чем Заявителем пропущен трехмесячный срок подачи заявления в Арбитражный суд г. Москвы.

С учетом правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.01.2006 № 9316/05, о том, что отсутствие причин к восстановлению срока на обращение в суд, может являться основанием для отказа в удовлетворении заявления, требования заявителя о признании недействительными оспариваемых актов ответчика удовлетворению не подлежат в том числе, и по причинам пропуска срока на обращение в суд.

Во-вторых, Акт № 47212 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором от 07.07.2023 составлен надлежащим образом и в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Так, согласно пункту 1 статьи 410 Налогового кодекса Российской Федерации торговый сбор устанавливается настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований и обязателен к уплате на территориях этих муниципальных образований.

В городе федерального значения Москве сбор устанавливается настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и законом субъекта

Российской Федерации и обязателен к уплате на территории этого субъекта Российской Федерации.

Закон города Москвы от 17.12.2014 № 62 «О торговом сборе» (далее также - Закон о торговом сборе), в соответствии с главой 33 Налогового кодекса Российской Федерации, устанавливает торговый сбор, ставки торгового сбора, льготы по торговому сбору и определяет орган, осуществляющий полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором на территории города Москвы.

Согласно пункту 1 статьи 418 Кодекса орган государственной власти города федерального значения Москвы осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения сбором в пределах, установленных настоящей статьей.

Законом города федерального значения Москвы определяется орган, осуществляющий полномочия, указанные в пункте 1 настоящей статьи (п. 2 ст. 418 НК РФ).

Пунктом 3 статьи 418 НК РФ определено, что уполномоченный орган в соответствии с законодательством осуществляет контроль за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения сбором на территории города федерального значения Москвы.

Согласно статье 4 Закона о торговом сборе полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляются органом исполнительной власти города Москвы, выполняющим функции по разработке и реализации экономической и налоговой политики.

Пунктом 4.20 Положения о Департаменте экономической политики и развития города Москвы, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 17.05.2011 № 210-ПП, определено, что Департамент осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором в соответствии с законодательством Российской Федерации и города Москвы.

Постановлением Правительства Москвы от 30.06.2015 № 401-ПП (в редакции, действующей на момент проведения сбора сведений об объектах обложения торговым сбором) утвержден Порядок сбора, обработки и передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором в городе Москве (далее также - Порядок).

В соответствии с положениями пункта 1.1 Порядка он устанавливает порядок сбора и обработки сведений об объектах обложения торговым сбором, порядок выявления объектов осуществления торговли, используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в отношении которых в налоговый орган не представлены уведомления или в отношении которых в уведомлениях указаны недостоверные сведения, а также порядок передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором.

Пунктом 1.2. Порядка также определено, что полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляет Департамент экономической политики и развития города Москвы (далее также - Уполномоченный орган).

Согласно пункту 2.1. Порядка (в редакции, действующей на момент составления Актов) под сбором сведений об объектах обложения торговым сбором понимается одно или несколько действий: Получение сведений об объектах осуществления торговли от

федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти города Москвы, государственных предприятий и учреждений.

В целях сбора Департаментом сведений об объектах обложения торговым сбором Департамент торговли и услуг города Москвы, Департамент городского имущества города Москвы, Департамент региональной безопасности и противодействия коррупции города Москвы, Государственная инспекция по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы, иные органы исполнительной власти города Москвы, Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Центр налоговых доходов», Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Московский контрольно-мониторинговый центр недвижимости» (далее по тексту - ГБУ «МКМЦН»), Государственное бюджетное учреждение города Москвы Московское городское бюро технической инвентаризации, иные организации, подведомственные органам исполнительной власти города Москвы, осуществляют межведомственное взаимодействие, связанное со сбором и направлением информации об объектах осуществления торговли, размещенных на территории города Москвы, в Департамент в соответствии с регламентом, утвержденным Департаментом.

Пунктом 2.2 Порядка к числу источников сведений об объектах обложения торговым сбором отнесены, в частности:

Подведомственные федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти города Москвы государственные предприятия и государственные учреждения, в том числе Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Центр налоговых доходов», Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Московский контрольно-мониторинговый центр недвижимости», Государственное бюджетное учреждение города Москвы Московское городское бюро технической инвентаризации (п. 2.2.3.).

В силу пункта 2.3 Порядка, обработка сведений осуществляется путем анализа и сопоставления полученной информации об объектах осуществления торговли.

Приказом Департамента от 14.06.2019 г. № 64-ПР утвержден Порядок осуществления Департаментом полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором (далее по тексту - Порядок передачи сведений).

Пунктом 2.1. Порядка передачи сведений установлено, что Объект осуществления торговли, размещенный на территории города Москвы, включается в Список объектов при одновременном соблюдении следующих условий: 2.1.1. Информация об объекте осуществления торговли получена Департаментом из источников, указанных в пунктах 2.2, 2.2 (1) Порядка, утвержденного постановлением № 401-ПП, а также в соответствии с Регламентом; 2.1.2. Полученная Департаментом информация об объекте осуществления торговли достоверна, актуальна и достаточна для составления акта о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, акта о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором.

Согласно пункту 3.1. Порядка по результатам обработки информации Департамент составляет список объектов осуществления торговли, предположительно используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в налоговый орган не представлены уведомления или в уведомлениях указаны недостоверные сведения (далее по тексту - Список объектов).

Список объектов подлежит опубликованию на официальном сайте Департамента в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в порядке, установленном Департаментом (п. 3.3. Порядка), и подлежит поддержанию в актуальном состоянии путем систематического обновления Департаментом не реже одного раза в месяц (п. 3.4. Порядка).

Во исполнение вышеназванных положений Департамент, получив от ГБУ «МКМЦН» информацию об объекте осуществления торговли, а именно: Информационную карту от 30.03.2023 с приложением фотографий объекта, находящегося по адресу: <...>, в котором Заявитель осуществляет торговую деятельность (далее по тексту - Объект), включил названный Объект в Список объектов.

Список объектов опубликован на официальном сайте Департамента (https://www.mos.ru/depr/) 11.11.2022, о чем Обществу сообщено письмом от 14.06.2023 № ДПР-ДПР-31-1826/23, что подтверждается скриншотом страницы сайта Департамента о публикации Объекта. При этом вид торговли, осуществляемой через Объект, был определен как «торговля через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговые залы».

В соответствии с положениями пункта 4.1. Порядка организация или индивидуальный предприниматель, указанные в Списке объектов, вправе в срок не позднее 20 календарных дней со дня опубликования сведений об объекте осуществления торговли, включенном в Список объектов, на официальном сайте Департамента в информационно-телекоммуникационной сети Интернет направить в Департамент обращение об исключении такого объекта из Списка объектов (далее по тексту - Обращение).

Пунктом 5.1. Порядка предусмотрено, что Департамент при выявлении объектов обложения торговым сбором, в отношении которых в налоговый орган не представлено уведомление или в отношении которых в уведомлении указаны недостоверные сведения, составляет один из актов, указанных в пункте 5.2 настоящего Порядка. Указанные акты составляются в двух экземплярах: один для Уполномоченного органа, второй - для плательщика торгового сбора.

В качестве одного из видов актов, составляемых Департаментом, в п. 5.2 Порядка указан акт о выявлении нового объекта обложения торговым сбором (в случае выявления объекта обложения торговым сбором, в отношении которого в налоговый орган не представлено уведомление).

Согласно пункту 5.4. Порядка акты, указанные в пункте 5.2 настоящего Порядка, в случаях когда в срок, указанный в пункте 4.1 настоящего Порядка, в Департамент не поступило Обращение Заявителя составляются Департаментом в срок не позднее 5 рабочих дней со дня истечения срока, установленного для направления Обращения, если вопрос об исключении объектов осуществления торговли из Списка объектов не вынесен Уполномоченным органом на рассмотрение Комиссии в соответствии с пунктом 4.4 настоящего Порядка.

В соответствии с пунктом 8.1. Порядка организация или индивидуальный предприниматель, указанный в составленном Департаменте акте о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, акте о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором, вправе подать в Департамент жалобу об отмене соответствующего акта в срок не позднее 180 календарных дней со дня направления ему Департаментом информации.

Постановлением Правительства Москвы от 30.06.2015 г. № 402-ПП «О Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве» утверждено Положение о МВК (далее по тексту- Положение).

Согласно пункту 4.2 названного Положения, Комиссия осуществляет свою деятельность в форме заседаний. По итогам рассмотрения вопросов, указанных в пунктах 2.1.1. - 2.1.3. Положения, Комиссия принимает решения (п. 4.5 Положения).

Комиссия рассматривает, в частности, передаваемые Департаментом обращения организаций, индивидуальных предпринимателей, сведения о которых внесены в Список объектов, касающиеся исключения объектов осуществления торговли из Списка объектов (п. 2.1.2. Положения), а также передаваемые Департаментом жалобы

организаций, индивидуальных предпринимателей, указанных в акте о выявлении нового объекта обложения торговым сбором или акте о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором, касающиеся отмены акта о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, акта о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором.

В соответствии с пунктом 4.8 Положения, решения Комиссии оформляются протоколом заседания МВК, который утверждается председателем Комиссии, а в его отсутствие председательствующим на заседании заместителем председателя Комиссии.

Заявитель не воспользовался указанным правом и не обратился в адрес Департамента в установленный двадцатидневный срок с заявлением об исключении Объекта из Списка объектов.

По истечении установленного пунктом 4.1. Порядка срока ДЭПиР был составлен Акт № 47212 от 07.07.2023 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, который с сопроводительным письмом от 07.07.2023 № ДПР-30-2181/23 был направлен в адрес Заявителя.

Заявитель воспользовался правом на подачу Обращения по вопросу отмены Акта №

47212. Обращение было рассмотрено на заседании МВК 19.09.2023 по результатам которого было отказано в отмене Акта № 47212.

Изложенное выше подтверждает, что Акт № 47212 составлен Департаментом в полном соответствии с требованиями действующего законодательства.

В-третьих, торговая деятельность, осуществляемая Заявителем через Объект, является объектом обложения торговым сбором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 411 НК РФ плательщиками торгового сбора признаются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды предпринимательской деятельности на территории города Москвы, в отношении которых нормативным правовым актом установлен указанный сбор, с использованием объектов движимого и (или) недвижимого имущества на территории города Москвы.

Пунктом 1 статьи 412 НК РФ определено, что объектом обложения торговым сбором признается использование объекта осуществления торговли для осуществления плательщиком сбора вида предпринимательской деятельности, в отношении которого установлен торговый сбор, хотя бы один раз в течение квартала.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 413 Кодекса торговый сбор устанавливается в отношении осуществления торговой деятельности на объектах осуществления торговли.

При этом к торговой деятельности относится, в частности, такой вид торговли как: торговля через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (за исключением объектов стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, являющихся автозаправочными станциями) (пп. 1 п. 2 ст. 413 НК РФ).

Статьей 2 Закона о торговом сборе, в том числе, установлена ставка торгового сбора для торговли через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (п. 1 ст. 2 Закона).

В соответствии с положениями пункта 4 статьи 413 Налогового кодекса Российской Федерации, в целях главы 33 «Торговый сбор» Кодекса, в том числе, используются следующие понятия: 1) объект осуществления торговли в отношении видов торговли, указанных в пункте 2 статьи 413 Кодекса, - здание, сооружение, помещение, стационарный или нестационарный торговый объект или торговая точка, с использованием которых плательщиком осуществляется вид деятельности, в отношении которого установлен сбор; 2) торговля - вид предпринимательской деятельности, связанный с розничной, мелкооптовой и оптовой куплей-продажей товаров, осуществляемый через объекты стационарной торговой сети, нестационарной торговой сети, а также через товарные склады.

К объектам стационарной торговой сети, не имеющим торговых залов, согласно пункту 1.6. Порядка, относятся объекты: Расположенные в коридорах, холлах, вестибюлях отдельно стоящих нежилых зданий (строений, сооружений), а также нежилых помещений в многоквартирных домах объекты осуществления торговли, используемые одной или несколькими организациями и (или) индивидуальными предпринимателями для продажи товаров и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов (п. 1.6.1. Порядка); Расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые одной или несколькими организациями и (или) индивидуальными предпринимателями для продажи товаров и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов, в том числе через окно выдачи товаров, без доступа покупателей в помещение (п. 1.6.2. Порядка); Расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые двумя и более организациями и (или) индивидуальными предпринимателями для продажи товаров и прохода покупателей и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов (п. 1.6.3. Порядка).

Понятие «торгового объекта» для целей торгового сбора прямо в налоговом законодательстве не определено. В соответствии со статьей 11 НК РФ в данном случае подлежат применению нормы отраслевого законодательства.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» торговым объектом признается здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров.

Департаментом в ходе проведения сбора сведений об Объекте было установлено, что Заявитель осуществляет торговую деятельность по адресу: <...> на площади торгового центра «Павелецкая плаза».

Указанный Объект оснащен оборудованием, предназначенным и используемым для демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями, что также подтверждается фотографиями, сделанными в ходе проведения сбора сведений.

Так, согласно фототаблице, являющейся неотъемлемым приложением к информационной карте, Заявителем на момент осуществления сбора информации предлагались к продаже различные виды товаров: женская одежда, сумки и аксессуары.

Выкладка и демонстрация на Объекте товаров подтверждена фотоматериалами по Объекту, включенными в раздел 6 «Фотографии объекта осуществления торговли» Акта № 47212.

Таким образом, указанные доводы подтверждают, что Заявитель осуществляет торговлю через объект стационарной торговой сети, не имеющие торговые залы и является плательщиком торгового сбора.

Относительно довода Заявителя о том, что ООО «ЕПМ» не осуществляет торговую деятельность на спорном Объекте, поскольку помещение передано им в субаренду, судом установлено следующее.

Так, в обосновании данного довода Заявитель указывает, что между ООО «ЕПН» и ИП ФИО4 ИП ФИО3, ИП Стер Г.В., ИП ФИО5 заключены договоры субаренды, таким образом торговую деятельность на объекте осуществляют непосредственно индивидуальные предприниматели.

В свою очередь, нежилое помещение, указанное в Акте передано в субаренду Индивидуальному предпринимателю ФИО6 (ИНН: <***>) по Договору субаренды нежилого помещения № 69/ДВ/2020 от 13.01.2020, для размещения магазина мобильных аксессуаров.

Вместе с этим, при направлении в Департамент обращения от 11.09.2023 № ДПР-30-2650/23(1) Заявитель указывал, что не использует спорный Объект, так как он передан ООО- «Легат» по договору субаренды во временное владение и пользование ИП ФИО7 (ОГРНИП <***>). В последствии ООО- «Легат» не предоставил договор субаренды с ИП ФИО7

Так согласно договорам субаренды, ООО «ЕПМ» помещение принадлежит на праве Договора аренды торговой № 007/09/02/2023 от 09.02.2023.

Кроме этого, на спорном Объекте, согласно представленным фотографиям, являющимся неотъемлемой часть Информационной карты, расположен исключительно договор аренды с ООО «ЕПМ», несмотря на то, что Договором субаренды на объекте осуществляют деятельность различные индивидуальные предприниматели.

При этом на объекте во время обхода представителям ГБУ «Московский контрольно-мониторинговый центр недвижимости» представлен договор аренды, который Торговый центр заключил именно с Заявителем, иных на объекте представлено не было.

Вместе с тем, наличие действующего договора аренды/субаренды не связано с возможностью реального осуществления торговой деятельности. Законодательство о налогах и сборах не устанавливает в качестве квалифицирующего признака для целей обложения торговым сбором наличие либо отсутствие у плательщика торгового сбора законных оснований (права собственности, права аренды и т.д.) для использования объекта осуществления торговли, в том числе, вытекающих из гражданско-правовых отношений. Достаточным является лишь факт установления ведения торговой деятельности на объекте осуществления торговли в течение квартала.

Какие-либо признаки фактического осуществления торговой деятельности на Объекте иного лица отсутствуют. Сведений об осуществлении деятельности иным хозяйствующим субъектом кроме ООО «ЕПМ» на 30.03.2023 на Объекте не имелось.

Кроме того, отсутствуют сведения о постановке на учет в качестве плательщиков торгового сбора субарендаторов, таким образом, двойного налогообложения в данном случае не возникло.

Суд учитывает, что ведение торговой деятельности с нарушениями действующего законодательства о применении контрольно-кассовой техники не освобождает хозяйствующих субъектов от уплаты торгового сбора. Осуществление расчетов с использованием наличных или электронных средств платежа за реализуемые товары без применения ККТ является нарушением законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники и предусматривает административную ответственность в соответствии с ч. 2 ст. 14.5 КоАП РФ.

На основании изложенного, ООО «ЕПМ» с привлечением иных лиц (Заявитель указывает, что не использует спорный Объект, так как он передан по договору субаренды во временное владение и пользование иным лицам) была организована схема уклонения от налогообложения: участвующие в ней лица намеренно не предоставляют достоверную информацию о продавце или же предоставляют противоречащие друг другу сведения о продавце, таким образом затрудняя выявление указанной схемы налогообложения и делая невозможным определение лица, фактически осуществляющего торговую деятельность с использованием Объекта.

Постановка на учет в качестве плательщика торгового сбора с момента начала осуществления торговой деятельности на Объекте согласно ст. 416 НК РФ является обязанностью налогоплательщика. Поскольку ни Заявителем, ни иными лицами в налоговый орган не было подано соответствующее Уведомление о постановке на учет в

качестве плательщика сбора, данный объект был выявлен Департаментом и в качестве лица, осуществляющего торговую деятельность, было определено единственное лицо, которое имело правовые основания для осуществления торговой деятельности с использованием данного Объекта - ООО «ЕПМ».

Соответственно, Департамент экономической политики и развития города Москвы, выявив объект обложения торговым сбором, в отношении которого в налоговый орган не представлено уведомление, правомерно составил Акт 07.07.2023 № 47212.

Вышеизложенная позиция подтверждает в том числе судебной практикой.

Так, в Решении Арбитражного суда г. Москвы от 04.06.2019 по делу № А4037161/2019 (оставлено без изменений Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда 08.08.2019) указано:

«Заявитель указывает, что в период, указанный в оспариваемом Акте, не осуществлял торговую деятельность на объекте по адресу: г. Москва, Большая Якиманка, д. 58, сооружение 1, ком. 5 и не использовал указанный объект. Согласно договору аренды нежилого помещения № 05/ОПШ от 01.01.2018, заключенному между ООО «Аквилон» и ООО «Гранд» и акту приема-передачи, помещение по адресу г. Москва, Большая Якиманка, д. 58, сооружение 1, ком. 5, было передано в аренду ООО «Гранд» во владение и пользование на срок до 30. J1.2018.

Данные доводы заявителя являются не обоснованными в силу

следующего.

Товары сопровождались ценниками с указанием в качестве продавца ООО «Ассортимент» (без указания ИНН или ОГРН организации), а на фискальном чеке, полученном сотрудниками ГБУ «Центр налоговых доходов» в момент осуществления сбора сведений, имелись сведения о продавце ООО «Диалог Трейд» (также без указания ИНН или ОГРН организации). Таким образом, какие-либо признаки фактического осуществления торговой деятельности на Объекте именно ООО «Гранд», отсутствовали.

Следовательно, Обществом с привлечением иных юридических лиц (ООО «Гранд», ООО «Ассортимент», ООО «Диалог Трейд») была организована схема уклонения от налогообложения: участвующие в ней лица намеренно не предоставляют достоверную информацию о продавце или же предоставляют противоречащие друг другу сведения о продавце, таким образом затрудняя выявление указанной схемы налогообложения и делая невозможным определение лица, фактически осуществляющего торговую деятельность с использованием Объекта.

Исходя из указанных обстоятельств, Департамент пришел к обоснованному выводу о том, что Общество осуществляло торговлю через нестационарный торговый объект и является плательщиком торгового сбора».

Аналогичные выводы содержатся также в Решениях Арбитражного суда города Москвы: по делу № А40-55388/19 от 06.06.2019; по делу № А40-56381/19 от 15.07.2019; по делу № А40-65964/19 от 01.07.2019; по делу № А40-79875/19 от 05.12.2019.

При таких обстоятельствах, отсутствуют основания для удовлетворения заявленных Обществом требований о признании недействительным акта от 07.07.2023 № 47212 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, а также отсутствуют основания осуществления возврата суммы в общем размере 243 000 руб. зачтенная в счет погашения задолженности по торговому сбору в порядке п. 8 ст. 45 НК РФ.

В связи с отказом в удовлетворении заявленных требований, расходы по уплате государственной пошлины согласно ст.110 АПК РФ подлежат отнесению на заявителя.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 112, 167-170, 177, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Отказать в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья: О.Ю. Паршукова