Решение от 10 октября 2018 г. по делу № А53-27174/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А53-27174/2018
10 октября 2018 г.
г. ФИО2-на-Дону


Резолютивная часть решения объявлена 09 октября 2018 г. Полный текст решения изготовлен 10 октября 2018 г.

Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи Ерёмина Ф.Ф., при ведении протокола секретарём судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Теплонасосные системы», ОГРН <***>, ИНН <***>

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области

о признании незаконным отказа от 07.05.2018 № 8405/02 в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства,

о возложении обязанности совершить определённые действия,

третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз ФИО2- на-Дону»,

при участии:

от заявителя: представители ФИО3, доверенность от 02.08.2018; ФИО4, доверенность от 02.08.2018; ФИО5, доверенность 01.10.2018;

от заинтересованного лица: представитель ФИО6, доверенность от 09.01.2018;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Теплонасосные системы» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области о признании незаконным отказа от 07.05.2018 № 8405/02 в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства, об обязании возбудить дело о нарушении антимонопольного законодательства.

Представители заявителя в судебном заседании поддержали заявленные требования, представили возражения на отзыв, которые судом приобщены к материалам дела.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании просил в удовлетворении заявления отказать.

Дело рассмотрено в порядке статей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя третьего лица, надлежащим образом извещенного о дате и месте судебного разбирательства.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав представленные доказательства, суд установил следующее.

В Управление поступило заявление ООО «Теплонасосные системы» о нарушении ООО «Газпром межрегионгаз ФИО2-на-Дону» антимонопольного законодательства по признакам нарушения статьи 10 ФЗ О защите конкуренции, выразившееся в применении коэффициента приведения объема газа к стандартным условиям 4,4, при наличии действующей системы автоматического приведения расхода газа к стандартным условиям корректора – ЕК-260, заводской номер 70313804, срок очередной поверки – 27.09.2021, а также необоснованного применения к количеству поданного-принятого газа повышающего коэффициента – 1,5 сверх договорных объемов поданного-принятого газа.

По результатам рассмотрения вышеуказанного заявления и материалов антимонопольным органом принято 07.05.2018 решение № 8405/02 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ООО «Газпром межрегионгаз ФИО2-на-Дону».

Не согласившись с вынесенным отказом, воспользовавшись правом на обжалование, предусмотренным статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заявитель обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением.

Исследовав материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства в совокупности, суд пришел к выводу о том, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частями 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дела об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд осуществляет проверку оспариваемого акта или отдельных положений, решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт, действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, исходя из указанных выше правовых норм, в предмет судебного исследования по настоящему делу входят следующие обстоятельства:

- нарушение оспариваемым решением Управления прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, создание иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности;

- несоответствие оспариваемого решения Управления закону или иному нормативному правовому акту.

Как следует из материалов дела, между ООО «Газпром межрегионгаз Ростов-на- Дону» и ООО «Теплонасосиые системы» заключен договор поставки газа № 43-3- 42184/17-Н от 11.10.2017 (далее - Договор).

В соответствии с заключенным договором поставка газа осуществляется на объект газопотребления, расположенный по адресу: <...> Б.

По указанному адресу установлено газоиспользующее оборудование: котлы газовые ЗИОСАБ-2000 - 3 шт., узел учета газа RVG - G 160.

В силу пункта 21 Правил поставки газа, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 № 162 (далее - Правила поставки газа), поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» передаваемые, потребляемые энергоресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Расчеты за энергоресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении переданных, потребленных энергетических ресурсов, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Согласно пункту 4.2 Договора определение количества потребленного газа производится соответствии с требованиями ГОСТ 8.586.1-5 2005, ПР 50.2.019-2006 во взаимосвязи с требованиями ГОСТ 30319.0-3-96.

Из пункта 25 Правил поставки газа следует, что ответственность за техническое состояние и поверку средств измерений учета газа несут организации, которым принадлежат указанные средства измерений.

Согласно пункту 1.6 Правил учета газа, средства измерений и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями, применяемые для учета газа в сферах государственного регулирования, должны отвечать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

В силу пункта 1 статьи 9 Федерального закона от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений к применению допускаются средства измерений утвержденного типа, прошедшие поверку в соответствии с положениями настоящего Федерального закона, а также обеспечивающие соблюдение установленных законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений обязательных требований, включая обязательные метрологические требования к измерениям, обязательные метрологические и технические требования к средствам измерений, и установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании обязательных требований. В состав обязательных требований к средствам измерений в необходимых случаях включаются также требования к их составным частям, программному обеспечению и условиям эксплуатации средств измерений. При применении средств измерений должны соблюдаться обязательные требования к условиям их эксплуатации.

При заключении договора поставки газа от ООО «Теплонасосные системы» поступила проектная документация на строительство объекта газификации.

При рассмотрении проектной документации ООО «Газпром межрегионгаз ФИО2- на-Дону» обнаружены следующие нарушения:

1) Отсутствие в проектной документации полной схемы газопровода от точки врезки в сети газораспределительной организации и указания на границу балансовой принадлежности газопроводов.

Правилами подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 30.12.2013 № 1314 (далее - Правила подключения), предусмотрено,

что подключение газоиспользующего оборудования к сетям газопотребления осуществляется только при определении порядка разграничения балансовой принадлежности сети газораспределения, сети газопотребления и эксплуатационной ответственности сторон. Именно граница балансовой принадлежности газопровода является местом приема-передачи газа от газораспределительной организации покупателю.

Потребитель в соответствии со статьей 201 Гражданского кодекса Российской Федерации несет имущественную и эксплуатационную ответственность, связанную с использованием газоиспользующего оборудования, до границы раздела балансовой принадлежности газопровода с газораспределительной организацией.

В соответствии с пунктом 3.7 Правил учета газа, количественные и качественные показатели природного газа при приеме-передаче для транспортировки, а также в процессе распределения измеряются на линии раздела объектов газоснабжения и (или) распределения между владельцами по признаку собственности или владения на ином законном основании. Иными словами, установление границы балансовой принадлежности на газораспределительные сети имеет ключевое значение для учета переданного и потребленного газа и осуществления расчетов между поставщиком газа и покупателем.

Согласно пункту 4.4 Договора при установке УУГ не на границе раздела балансовой принадлежности инженерных коммуникаций, дополнительно подлежит учету объем газа, предназначенный на технологические нужды покупателя, а также для компенсации (возмещения) потерь в системе газопотребления до УУГ и определенных в соответствии с РД 153-39.4.179-01, утвержденных Приказом Минэнерго РФ от 01.08.2001 № 231.

2) Отсутствие технических условий, выданных газораспределительной организацией.

В соответствии с пунктом 4 Правил поставки газа до начала использования газа в качестве топлива покупатель должен выполнить технические условия па присоединение к газораспределительной системе газоиспользующего оборудования. Технические условия на подключение к газотранспортной и газораспределительной системе выдаются соответственно газотранспортной или газораспределительной организацией.

3) Отсутствие отключающего устройства вне территории потребителя.

В соответствии с пунктом 2.3 Правил ограничения подачи (поставки) и отбора газа, утвержденных Постановлением Правительства от 25.11.2016 № 1245, пунктом 34 Правил поставки газа, а также пунктом 3.3 Договора поставки газа поставщик газа вправе ограничить или полностью прекратить поставку газа при наличии определенных указанными нормами оснований, в том числе при наличии задолженности покупателя или в случае возникновения различного рода форс-мажорных обстоятельств, аварий и т.п.

Для реализации указанного права поставщика газа без нарушения права на неприкосновенность частной собственности потребителя вне принадлежащего ему объекта газоснабжения, но в пределах границ балансовой принадлежности ему газопровода должно быть установлено устройство отключения подачи газа.

Необходимость наличия устройства отключения подачи газа вне территории потребителя также обосновывается необходимостью прекращения (ограничения) подачи газа в экстренных ситуациях, когда осуществить такое прекращение (ограничение) силами потребителя не представляется возможным.

В соответствии с пунктом 168 Правил безопасности сетей газораспределения и газопотребления, утвержденных Приказом Ростехнадзора от 15.11.2013 № 542 отключающее устройство также необходимо для снижение давления газа в действующем газопроводе при осуществлении газоопасных работ

В соответствии с пунктом 7.12 СП 62.13330.2011 «Газораспределительные системы» для безопасной газификации зданий, как правило, следует предусматривать

установку на газопроводах защитной арматуры для автоматического отключения подачи газа в случае аварийных ситуаций. Решение об установке устройства отключения подачи газа принимается проектной организацией на стадии разработки проектной документации в зависимости от степени риска, требований заказчика, состояния газовых сетей и газоиспользующего оборудования.

4) Отсутствие схемы узла учета газа с размерами диаметров газопроводов, прямых участков, расстояний от счетчика до датчиков давления, перепада давления и температуры; не указаны диапазоны измерения давления и перепада давления.

В соответствии с пунктом 4.4 Договора пределы измерений узла учета газа должны обеспечивать измерение расхода во всем диапазоне потребления газа. При работе УУГ ниже минимального значения расхода учет количества газа производится по минимальному значению расхода, установленного в документации на данный УУГ, но не более проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования. При работе УУГ выше максимального значения расхода учет количества газа производится по максимальной проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования.

В случае отсутствия контроля перепада давления на турбинных ротационных счетчиках представитель Поставщика вправе выписать уведомление на внеочередную поверку счетчика за счет Покупателя для подтверждения соответствия его метрологических характеристик заявленным (в соответствии с пунктом 12.2.4 ГОСТ Р 8.740-2011).

Согласно пункту 12.2.4 ГОСТ Р 8.740-2011 контроль технического состояния турбинных и ротационных РСГ, УПП и струевыпрямителя по результатам измерений потери давления на них выполняют периодически с интервалом, установленным согласно графику работ по техническому обслуживанию узла измерений, но не реже одного раза в месяц.

Измеренное значение перепада давления на РСГ сравнивают с контрольным значением. Если перепад давления на РСГ в процессе его эксплуатации не превышает контрольного значения потерь давления более чем на 20%, то РСГ работоспособен. В остальных случаях узел учета газа нуждается в реконструкции.

5) Отсутствие контроля герметичности перекрытия байпасной (обводной) линии счетчика, не предусмотрена передача данных о расходе газа по каналу GSM (GPRS) (телеметрия).

В соответствии с пунктом 12.2.3 ГОСТ Р 8.740-2011 в процессе эксплуатации узла измерений контролируют:

- отсутствие сбоев показаний СИ; - своевременность и правильность корректировки условно-постоянных величин; - выполнение требований кусловиям измерений; - показания дополнительных СИ;

- параметры РСГ, диагностика которых предусмотрена его эксплуатационном документацией;

- герметичность соединений ИТ и соединительных трубок;

- состояние внутренней поверхности ИТ и проточной части РСГ;

- корректность конфигурирования вычислительного устройства. Последствиями негерметичности байпасной линии газопровода являются потери газа через негерметичные разъемные соединения (эксплуатационные утечки газа).

Согласно пункту 4.4 Договора, утечки газа, связанные с негерметичностью газопроводов, а так же возникшие в результате аварийных ситуаций на газопроводах, расположенных до УУГ и находящихся на балансе Покупателя, относятся на баланс Покупателя (РД 153-39.4-079-01).

Из пунктов 6.2.1, 6.3.4 РД 153-39.4-079-01 следует, что абсолютно полная - герметичность фланцевых, резьбовых и цапковых соединений является практически недостижимой, но указанные потери могут быть сведены до минимума за счет применения новой техники и материалов, а также повышения качества обслуживания систем газоснабжения, в том числе, путем совершенствования приборной техники диагностирования и контроля герметичности элементов систем газоснабжения природным и сжиженным газом.

В связи с отмеченными недостатками проектная документация покупателя не была согласована. Несмотря на это, поставщик газа принял решение о закрытии объемов потребленного им газа по показаниям узла учета газа.

Кроме того, поставщиком газа установлено, что на узле учета газа покупателя отсутствует система автоматического приведения расхода газа к стандартным условиям.

Поскольку проходящие объемы газов измеряются при различных температурам, давлении, плотности, то измеренные объемы газа необходимо привести к единым стандартным условиям по ГОСТ 2939-63.

В соответствии с ГОСТ 2939-63 объем газов должен приводиться к следующим условиям:

а) температура 20 °С (293,15 °К);

б) давление 760 мм рт. ст. (101325 Н/мГОСТ 2939-63 Газы. Условия для определения объема);

в) влажность равна 0.

Указанный стандарт распространяется на газы и устанавливает условия для определения их объема при взаимных расчетах с потребителями.

В соответствии с пунктом 3.2 Правил учета газа, утверждённых Приказом Минэнерго России от 30.12.2013 № 961 (далее - Правила учета газа) учет добытого природного газа проводится для стандартных условий независимо от теплотворной способности газа и других параметров, определяющих качественные характеристики природного газа.

Приведение газа к стандартным условиям осуществляется посредством корректора объема газа, входящего в конструкцию узла учета газа. Под корректором объема газа, согласно пункту 3.7 МИ 3082-2007 понимается функционально объединенная совокупность средств измерительной техники, которая измеряет все или некоторые параметры состояния газа (давление и температуру), преобразовывает выходные сигналы счетчика газа и вычисляет объем газа при стандартных условиях.

Отсутствие корректора в составе узла учета газа квалифицируется в соответствии с пунктом 4.1 Договора, как его неисправность, что на основании пункта 4.14 Договора, пункта 26 Правил поставки газа является основанием для расчета объема потребленного газа по максимальной проектной мощности газоиспользующего оборудования.

В интересах потребителя расчет объема потребленного газа исходя из максимальной проектной мощности в отношении него не применялся. Однако в целях соблюдения требований законодательства сторонами согласован альтернативный порядок расчета объема потребленного газа: приведение объемов газа к стандартным условиям осуществляется умножением согласованного сторонами коэффициента 4,4 на расход газа, рассчитанного по показаниям узла учета газа. Указанный порядок расчетов был документально закреплен в протоколе согласования коэффициента приведения объема газа к стандартным условиям от 11.10.2017 и в дополнительном соглашении № K1/17 от 11.10.2017 к договору поставки газа.

Впоследствии ООО «Теплонасосиые системы» обратилось в адрес третьего лица с заявлением об уменьшении коэффициента приведения объема газа к стандартным условиям до 3,6.

ООО «Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону» удовлетворило требование покупателя, уменьшив размер коэффициента. Указанное обстоятельство подтверждается протоколом согласования коэффициента приведения объема газа к стандартным условиям от 01.01.2018.

Иных требований об уменьшении размера коэффициента от ООО «Теплонасосиые системы» в адрес третьего лица не поступало.

Таким образом, применяемый порядок расчетов за потребленный газ установлен соглашением сторон, что соответствует требованиям статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которым оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Кроме того, судом учтено, что все вышеуказанные обстоятельства исследованы Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в рамках дела № А53-12391/2018 о взыскании с ООО «Теплонасосные системы» задолженности. По результатам рассмотрения дела суд пришел к выводу о правомерности произведенных ООО «Газпром межрегионгаз ФИО2-на-Дону» начислений.

На основании пункта 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд исследует доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Таким образом, отказ Управления от 07.05.2018 № 8405/02 в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства соответствуют действующему законодательству и при его вынесении законные права и интересы заявителя нарушены не были, поэтому требования не подлежат удовлетворению.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Поскольку заявленные требования не подлежат удовлетворению, то судебные расходы в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ростовской области

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать полностью.

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, через суд принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в порядке, предусмотренном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Судья Ф.Ф. Ерёмин