Постановление от 21 марта 2023 г. по делу № А03-16330/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ЗАПАДНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тюмень Дело № А03-16330/2021


Резолютивная часть постановления объявлена 14 марта 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме 21 марта 2023 года


Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Сириной В.В.

судей Демидовой Е.Ю.

ФИО1

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Шипуновская тепловая компания» на решение от 09.08.2022 Арбитражного суда Алтайского края (судья Зверева В.А.) и постановление от 31.10.2022 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Сорокина Е.А., Киреева О.Ю., Фертиков М.А.) по делу № А03-16330/2021 по иску комитета по управлению муниципальным имуществом администрации города Алейска Алтайского края (658130, <...>, ОГРН <***>, ИНН <***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Шипуновская тепловая компания» (658391, <...>, каб. 14, ОГРН <***>, ИНН <***>) о понуждении к заключению договора аренды недвижимого имущества.

С привлечением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, – администрации города Алейска.

Суд установил:

комитет по управлению муниципальным имуществом администрации города Алейска Алтайского края (далее – КУМИ администрации города Алейска, комитет, истец) обратился в Арбитражный суд Алтайского края с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью «Шипуновская тепловая компания» (далее – ООО «Шипуновская тепловая компания», общество, ответчик), содержащим требование об обязании ООО «Шипуновская тепловая компания» заключить с муниципальным образованием город Алейск Алтайского края в лице КУМИ администрации города Алейска договор аренды недвижимого имущества, входящего в состав объекта концессионного соглашения от 18.02.2019, не прошедшего в установленном законодательством Российской Федерации порядке государственного кадастрового учета и государственной регистрации прав на условиях соглашения в редакции администрации города Алейска Алтайского края согласно письму от 23.08.2021 № 260/П/3303.

Исковые требования со ссылками на статью 42 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон № 115-ФЗ) мотивированы тем, что ответчиком права на недвижимое имущество, переданное концессионеру в соответствии с концессионным соглашением, не зарегистрированы в установленном законодательством порядке.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена администрация города Алейска.

Решением от 09.08.2022 Арбитражного суда Алтайского края, оставленным без изменения постановлением от 31.10.2022 Седьмого арбитражного апелляционного суда, исковые требования удовлетворены, судом утверждены условия договора аренды, к заключению которого понужден ответчик.

ООО «Шипуновская тепловая компания» обратилось с кассационной жалобой, в которой просит отменить принятые по делу судебные акты и направить дело на новое рассмотрение.

В обоснование жалобы общество приводит доводы о том, что: право собственности концедента на передаваемые по договору аренды тепловые сети зарегистрировано за концедентом в 2009 году; спорные объекты имеют ограничение прав концедента и обременения объектов недвижимости с апреля 2020 года; объекты изменены в ходе подрядных работ; суд не привлек к участию в деле всех участников концессионного соглашения; не выявил существенные условия для заключения договора аренды, изменил обязательства арендатора (концессионера), установленные ранее концессионным соглашением; предложенный проект договора аренды противоречит действующему законодательству по вопросам об определении размера арендной платы (протяженность тепловых сетей не соответствует указанной в выписке из ЕГРН), изменения долгосрочных параметров государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, возмещения недополученных доходов.

В отзыве на кассационную жалобу КУМИ администрации г. Алейска просит оставить обжалуемые судебные акты без изменения как соответствующие действующему законодательству; полагает не имеющим законных оснований утверждение ответчика о том, что спорные объекты, включенные в договора аренды, имеют ограничения прав и обременения с апреля 2020 года; законом не предусмотрена государственная регистрация концессионного соглашения; ответчиком не представлены доказательства регистрации ограничений (обременений) объектов недвижимости, указанных в таблице 2 раздела 1 Приложения к концессионному соглашению; несогласие с техническими характеристиками объекта аренды не подтверждено и противоречит материалам дела; является необоснованным довод о том, что договор аренды должен быть заключен на основании Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон о теплоснабжении); долгосрочные параметры регулирования деятельности, обозначенные в договоре аренды, соответствуют параметрам, установленным компетентным органом Алтайского края; судом обоснованно установлен размер арендной платы.

Определением от 14.02.2023 Арбитражного суда Западно-Сибирского округа рассмотрение кассационной жалобы отложено на 14.03.2023 на 16 часов 35 минут, Управлению Алтайского края по государственному регулированию цен и тарифов предложено представить пояснения о том, меняется ли тарифно-балансовое решение (его параметры) при заключении концедентом на основании пункта 3 статьи 42 Закона № 115-ФЗ договора аренды на срок действия концессионного соглашения в отношении имущества, которое ранее было передано по концессионному соглашения; являются ли указанные обстоятельства значимыми для ценового регулирования.

Управление Алтайского края по государственному регулированию цен и тарифов 06.03.2023 представило пояснения, из которых следует, что в управление по тарифам в течение периода регулирования с 2020 года по 2022 год документы о прохождении регистрации имущества, а также договор аренды имущества не поступали и, соответственно, затраты на аренды имущества в расчет тарифа не включались.

Учитывая, что срок действия концессионного соглашения наступает 31.12.2023, основания для пересмотра действующих тарифов отражены в пункте 51 Основ ценообразования, одним из которых является изменение состава имущества в течение текущего периода регулирования, в том числе в результате заключения договора аренды, при этом в случае, составляющем предмет спора, при заключении договора аренды меняется форма владения имуществом, а состав имущества, используемого обществом для осуществления регулируемого вида деятельности, не меняется, в данном случае тарифы пересмотру не подлежат.

Определением от 13.03.2021 Арбитражного суда Западно-Сибирского округа на основании пункта 2 части 3 статьи 18 АПК РФ произведена замена судьи Севастьяновой М.А. в составе суда по рассмотрению кассационной жалобы ООО «Шипуновская тепловая компания» на судью Демидову Е.Ю.

Учитывая надлежащее извещение участвующих в деле лиц о времени и месте проведения судебного заседания, кассационная жалоба согласно части 3 статьи 284 АПК РФ рассмотрена в отсутствие их представителей.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы в пределах изложенных в ней доводов, отзыва на нее, проверив в порядке статей 284, 286, 287, 288 АПК РФ законность обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции не находит оснований для их отмены.

Как установлено судами и следует из материалов дела, между муниципальным образованием город Алейск Алтайского края (концедент), муниципальным унитарным предприятием «Тепло-1», муниципальным унитарным предприятием «Тепло-2», ООО «Шипуновская тепловая компания» (концессионер) и субъектом Российской Федерации – Алтайским краем было заключено концессионное соглашение от 18.02.2019 года (далее – соглашение), согласно которому концессионер обязуется за свой счет и (или) за счет привлеченных средств провести реконструкцию (модернизацию) имущества, право собственности, на которое принадлежит концеденту, и осуществлять производство и передачу тепловой энергии и горячее водоснабжение с использованием объекта соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный настоящим соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления бесперебойной работы объектов теплоснабжения и горячего водоснабжения города Алейска Алтайского края.

Как следует из пункта 3.4 раздела III соглашения концессионер обязан в течение 1 года с момента заключения соглашения за счет собственных средств обеспечить осуществление государственной регистрации права собственности концедента на все передаваемое по соглашению незарегистрированное недвижимое имущество, а также государственной регистрации обременения данного права, и государственного кадастрового учета, в том числе при необходимости выполнить кадастровые работы в отношении такого имущества.

Если по истечении одного года с момента заключения настоящего соглашения права на незарегистрированное недвижимое имущество не было зарегистрировано в Едином государственном реестре недвижимости (далее – ЕГРН), незарегистрированное недвижимое имущество считается возвращенным во владение и в пользование концедента, а с концессионером в отношении такого незарегистрированного недвижимого имущества заключается договор аренды на срок действия настоящего соглашения без проведения конкурса в порядке и на условиях, определенных Правительством Российской Федерации.

При заключении такого договора аренды обязательства концессионера, установленные ранее настоящим соглашением в отношении передаваемого в аренду незарегистрированного недвижимого имущества, сохраняются (пункт 3.4 Соглашения).

В установленный срок ответчик не произвел государственную регистрацию права на спорное имущество, не зарегистрировал в установленном законодательством порядке объекты недвижимости согласно таблице 2 раздела 1 Приложения к концессионному соглашению.

Администрация города Алейска 23.08.2021 направила в адрес ООО «Шипуновская тепловая компания» письмо № 260/П/3303 с приложением проекта договора аренды недвижимого имущества, входящего в состав объекта соглашения и не прошедшего в установленном законодательством Российской Федерации порядке государственного кадастрового учета и государственной регистрации прав, предложив в течение 10 дней подписать и вернуть один экземпляр в адрес КУМИ администрации г. Алейска.

ООО «Шипуновская тепловая компания» направило в адрес администрации протокол разногласий к договору аренды незарегистрированного имущества по ряду условий.

Учитывая, что ООО «Шипуновская тепловая компания» регистрацию права на переданные по концессионному соглашению объекты не осуществило, договор аренды не подписало, истец обратился в суд с настоящими требованиями, удовлетворяя которые суд первой инстанции, с выводами которого полностью согласился суд апелляционной инстанции, признал наличие оснований для урегулирования правоотношений сторон путем заключения договора аренды и утвердил его условия, разрешив возникшие между сторонами разногласия.

Спор по существу разрешен судами верно.

Правоотношения в области подготовки, заключения, исполнения, изменения и прекращения концессионных соглашений регулируются законом № 115-ФЗ.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 22 названного Закона орган местного самоуправления принимает решение о заключении концессионного соглашения в отношении объектов, которые принадлежат муниципальному образованию на праве собственности.

Концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона (часть 1 статьи 13 Закона № 115-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно части 2 статьи 3 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

Согласно пункту 1 части 7 статьи 42 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, не допускается, в том числе, передача концессионером прав владения и (или) пользования объектами, передаваемыми концессионеру по концессионному соглашению, в том числе передача таких объектов в субаренду.

Положениями части 1 статьи 28.1, пунктов 1, 2 части 1 статьи 28.3 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, находящимися в государственной или муниципальной собственности, осуществляется только по договорам их аренды, которые заключаются, в том числе по концессионным соглашениям в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о концессионных соглашениях.

Арендатор по договору аренды объектов теплоснабжения, находящихся в государственной или муниципальной собственности, обязан эксплуатировать данные объекты теплоснабжения в целях и в порядке, которые установлены договором аренды, предоставлять потребителям товары, оказывать услуги в сфере теплоснабжения, обеспечивать при осуществлении деятельности с использованием данных объектов возможность получения потребителями соответствующих товаров, услуг; поддерживать данные объекты в исправном состоянии, проводить их текущий ремонт и капитальный ремонт, нести расходы на их содержание.

Аналогичные обязанности концессионера предусмотрены пунктами 1, 2, 4, 6 части 2 статьи 8 Закона № 115-ФЗ.

Согласно части 3 статьи 42 Закона № 115-ФЗ в случае, если права на недвижимое имущество, переданное концессионеру в соответствии с концессионным соглашением, не зарегистрированы в установленном законодательством порядке, концессионер обязан в течение одного года с момента заключения концессионного соглашения за счет собственных средств обеспечить осуществление государственного кадастрового учета и (или) государственной регистрации права собственности концедента на такое имущество, в том числе при необходимости выполнение кадастровых работ в отношении такого имущества. Указанный срок исчисляется с даты заключения концессионного соглашения. Доверенность без права передоверия сроком на один год на право представления от имени концедента заявлений о государственном кадастровом учете и (или) государственной регистрации права собственности на незарегистрированное недвижимое имущество предоставляется концедентом по запросу концессионера в течение 30 календарных дней со дня получения такого запроса. Если по истечении одного года с момента заключения концессионного соглашения права на незарегистрированное недвижимое имущество не были зарегистрированы в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним, незарегистрированное недвижимое имущество, передача которого концессионеру предусмотрена концессионным соглашением, считается возвращенным во владение и в пользование концедента, а с концессионером в отношении такого незарегистрированного недвижимого имущества заключается договор аренды на срок действия концессионного соглашения без проведения конкурса в порядке и на условиях, определенных Правительством Российской Федерации. При заключении такого договора аренды обязательства концессионера, установленные ранее концессионным соглашением в отношении передаваемого в аренду незарегистрированного недвижимого имущества, сохраняются. В случае одностороннего отказа концедента от исполнения концессионного соглашения концедент также имеет право расторгнуть в одностороннем порядке договор аренды, предметом которого является незарегистрированное недвижимое имущество, переданное концессионеру ранее в соответствии с таким концессионным соглашением.

При этом порядок и условия, определяющие процедуру заключения договора аренды в отношении незарегистрированного недвижимого имущества, переданного в составе объекта концессионного соглашения, или иного передаваемого концедентом концессионеру по концессионному соглашению недвижимого имущества, права по которому не были зарегистрированы в течение одного года с даты заключения концессионного соглашения, постановлением Правительства Российской Федерации на данный момент не утверждены, в связи с чем суды первой и апелляционной инстанций обоснованно исходили из того, что при согласовании условий такого договора, обязательность заключения которого императивно предусмотрена приведенными положениями Закона № 115-ФЗ, следует руководствоваться нормами действующего законодательства и принимать во внимание, что специальным законом для данного вида правоотношений является Закон № 115-ФЗ, законодательство о теплоснабжении с учетом установления им иного порядка заключения договоров аренды может носить только факультативный характер.

При этом судами было правомерно учтено, что изначально вышеуказанной нормой не предполагалось, что условия данного договора будут регулироваться законодательством о теплоснабжении, ввиду чего установлено, что данная сфера законотворчества и правового регулирования находится в ведении Правительства Российской Федерации, следовательно, указанный договор заключается в продолжение и развитие концессионных правоотношений.

Судами первой инстанции правомерно отклонены доводы ответчика о начале срока действия договора, так как в силу части 2 статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) условия заключенного договора применяются к отношениям сторон, возникшим до его заключения, начиная с 19.02.2020 (дата истечения срока на государственную регистрацию права собственности спорного имущества, предусмотренного пунктом 3.4 соглашения) и вытекают из существа соответствующих отношений, предусмотренных условиями раздела 9 соглашения.

В связи с изложенным судом первой инстанции правомерно принята редакция истца с указанием на то, что срок действия договора не может превышать срока действия концессионного соглашения от 18.02.2019.

Судами обоснованно не установлено оснований для применения раздела 7 договора в редакции ответчика, поскольку пункт 10.1 соглашения не предусматривал плату за пользование имуществом в течение 1 года и при условии государственной регистрации права собственности на спорные объекты, в связи с чем арендные платежи за тепловые сети подлежат исчислению с 19.02.2020 с учетом даты фактического использования арендатором имущества, технологически и функционально связанного с зарегистрированными объектами недвижимости – зданиями котельных, которые также переданы по соглашению.

Истцом был предложен размер месячной арендной платы на момент заключения договора, определенный в соответствии с отчетом об оценке от 17.08.2021 № 1708/21-1, признанный надлежащим доказательством судами обеих инстанций. При этом суды обоснованно исходили из условий концессионного соглашения, которое не предусматривает возмещение недополученных доходов, экономически обоснованных расходов аренды, так как объекты не предполагают альтернативного использования, в заключении подробно изложены методы определения арендной платы и используемые величины.

Поскольку действующее правовое регулирование спорных правоотношений не содержит каких-либо условий определения арендной платы (соответствующее постановление Правительства Российской Федерации не принято), в том числе ограничивающих ее размер, суды обоснованно исходили из возмездности пользования имуществом, передаваемым по договору аренды в результате неисполнения концессионером своих обязанностей по концессионному соглашению.

Доводам ответчика об изменении характеристик передаваемого по договору аренды имущества была дана надлежащая правовая оценка при рассмотрении дела в судах первой и апелляционной инстанций. Судами установлено, что характеристики (протяженность) спорных объектов, указанных в заключении эксперта ИП ФИО2 от 01.03.2022 № 004-02.2022 совпадают с характеристиками (протяженностью) спорных объектов, указанных в Приложении № 1 к договору и таблице № 2 раздела 1 Приложения к концессионному соглашению. Судом первой инстанции также приняты во внимание принятые сторонами меры по совместному осмотру данного имущества и определению его протяженности.

Кроме того, в рамках судебного производства 01.08.2022 стороны пришли к соглашению об определении фактической протяженности и технических характеристик сооружений тепловых сетей, обозначенных в таблице № 2 концессионного соглашения, которое является основой для определения объекта аренды.

Доводы ответчика о том, что судебный акт принят о правах и обязанностях иных участников концессионного соглашения и антимонопольного органа, были рассмотрены судом апелляционной инстанции и правомерно отклонены.

В силу части 3 статьи 16 и статьи 42 АПК РФ лица, не участвующие в деле, вправе обжаловать судебный акт в случае, если он принят об их правах и обязанностях, то есть данным судебным актом непосредственно затрагиваются их права и обязанности, в том числе создаются препятствия для реализации их субъективного права или надлежащего исполнения обязанности по отношению к одной из сторон спора.

Согласно пункту 4 части 4 статьи 288 АПК РФ основаниями для отмены судебного приказа, решения, постановления арбитражного суда в любом случае является принятие судом решения, постановления о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

Судебный акт может быть признан вынесенным о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле, в случае, если судебным актом непосредственно затрагиваются его права и обязанности, в том числе создаются препятствия для реализации субъективного права или надлежащего исполнения обязанности по отношению к одной из сторон спора.

Как указано в абзаце втором пункта 39 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде кассационной инстанции», если при рассмотрении соответствующей жалобы суд кассационной инстанции установит, что заявитель является лицом, не привлеченным к участию в деле, о правах и обязанностях которого приняты судебные акты по делу, то ранее принятые судебные акты (постановление суда кассационной инстанции, постановление суда апелляционной инстанции и решение суда первой инстанции) подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд соответствующей инстанции. При этом суд кассационной инстанции должен отметить, какой вывод суда, изложенный в мотивировочной и (или) резолютивной части судебного акта, касается прав или обязанностей, не привлеченных к участию в деле лиц, а также мотивировать необходимость их привлечения.

Учитывая положения указанных норм, поскольку заявителем жалобы не приведено доводов о том, о каких правах и обязанностях иных участников соглашения (МУП «Тепло-1», МУП «Тепло-2» и субъект Алтайский край) приняты судебные акты, данные лица самостоятельно с кассационными жалобами не обратились, судебная коллегия не находит оснований не согласиться с выводами суда апелляционной инстанции.

Полномочия МУП «Тепло-1» и МУП «Тепло-2» заключаются в передаче имущества при заключении концессионного соглашения, иных обязанностей для указанных лиц не предусмотрено.

Из положений части 3 статьи 42 Закона № 115-ФЗ следует, что сторонами договора аренды выступают концедент и концессионер без участия третьих лиц, следовательно, оснований считать нарушенными права иных лиц, не имеется.

Доводы общества о том, что право собственности концедента на передаваемые по договору аренды тепловые сети зарегистрировано за концедентом в 2009 году, спорные объекты имеют ограничение прав концедента и обременения объектов недвижимости с апреля 2020 года, материалами дела не подтверждаются.

Согласно пункту 1 статьи 131 ГК РФ право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в Едином государственном реестре недвижимости (далее также – ЕГРН) органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней.

В соответствии со статьей 219 ГК РФ право собственности на здания, сооружения и другое вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации.

В силу статьи 1 Федерального закона от 13.07.2015 № 218-ФЗ государственная регистрация прав на недвижимое имущество – это юридический акт признания и подтверждения возникновения, изменения, перехода, прекращения права определенного лица на недвижимое имущество или ограничения такого права и обременения недвижимого имущества (часть 1). Государственная регистрация права в ЕГРН является единственным доказательством существования зарегистрированного права. Зарегистрированное в Едином государственном реестре недвижимости право на недвижимое имущество может быть оспорено только в судебном порядке (часть 5).

Соответствующие доказательства – выписки из ЕГРН – обществом в подтверждение вышеизложенного довода не представлены.

Суд кассационной инстанции полагает, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, судами установлены, все доказательства исследованы и оценены в соответствии с требованиями части 7 статьи 71 АПК РФ. Нормы материального права применены правильно.

Нарушений норм материального или процессуального права, являющихся основанием для отмены судебных актов (статья 288 АПК РФ), судом кассационной инстанции не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины по кассационной жалобе по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на ее подателя.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение от 09.08.2022 Арбитражного суда Алтайского края и постановление от 31.10.2022 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А03-16330/2021 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.


Председательствующий В.В. Сирина


Судьи Е.Ю. Демидова


Д.С. Дерхо