Решение от 16 ноября 2017 г. по делу № А06-7444/2016

АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ

414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6

Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: astrahan.info@arbitr.ru

http://astrahan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №А06-7444/2016
г. Астрахань
17 ноября 2017 года
Резолютивная часть решения объявлена 16 ноября 2017 года

Полный текст решения изготовлен 17 ноября 2017 года

Арбитражный суд Астраханской области в составе: судьи Аюповой А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (ПАО "МРСК Юга") к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области о признании незаконными и отмене решения от 06.07.2016 года и предписания от 06.07.2016 года по делу №06-К-03-16,

с привлечением третьих лиц: МУП «Каралатское», ПАО «Астраханская энергосбытовая компания»,

при участии:

от заявителя – ФИО2 – представитель по доверенности № 3-17 от 09.01.2017г.

от заинтересованного лица – ФИО3, представитель по доверенности №10 от23.01.2017 года;

от третьих лиц:

от МУП «Каралатское» - ФИО4, представитель по доверенности №4/17 от 14.09.2017 года;

от ПАО «Астраханская энергосбытовая компания» - не явился, извещен;

Публичное акционерное общество "МРСК-ЮГА" - "Астраханьэнерго" обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области о признании незаконными и отмене решения от 06.07.2016 года и предписания от 06.07.2016 года по делу №06-К-03-16.

Представитель ПАО «Астраханская энергосбытовая компания» в судебное заседание не явился, явку своего представителя не обеспечил, извещен надлежащим образом в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Информация о движении данного дела размещена на официальном интернет-сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru.

Судебное заседание, с согласия участников процесса, проведено в отсутствие представителя ПАО «Астраханская энергосбытовая компания», в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением арбитражного суда по данному делу от 19.09.2016 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены МУП «Каралатское» и ПАО «Астраханская энергосбытовая компания» (л.д. 177-178 т. 1).

Представитель заявителя в судебном заседании заявленные требования поддержала по основаниям, изложенными в заявлении, и просила суд удовлетворить их в полом объеме.

Представитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области в судебном заседании возражал против заявленных требований, поддержал возражения, изложенные в отзыве, и просил суд отказать заявителю в заявленных требованиях полностью.

Представитель МУП «Каралатское» в судебном заседании возражала против заявленных требований по основаниям изложенными в отзыве, поддержала позицию Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области, и просила суд отказать заявителю в удовлетворении заявленных требований.

Выслушав участников процесса, исследовав материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

Из материалов дела следует, что в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области 04.03.2016г. поступила жалоба МУП «Каралатское» о нарушении ПАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» антимонопольного законодательства в виде необоснованного составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии № 002129 от 29.01.2016г.

Усмотрев в указанных действиях ПАО «МРСК «Юга» признаки нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, Астраханское УФАС России в соответствии с частью 2 статьи 39 названного закона приказом руководителя Управления от 15.03.2016 года №59-п возбудило в отношении Общества дело №06-К-03-16 о нарушении антимонопольного законодательства.

06.07.2017 года комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области было принято решение по делу о нарушении антимонопольного законодательства №06-К-03-16, которым установлен факт нарушения Публичным акционерным обществом «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 года №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившиеся в нарушении порядка составления акта о безучетном потреблении электрической энергии № 002129, результатом чего может явиться ущемление интересов МУП «Каралатское».

На основании данного решения ПАО «МРСК «Юга» было выдано предписание с требованием устранить нарушение антимонопольного законодательства, выразившееся в нарушении порядка составления акта о безучетном потреблении электрической энергии № 002129 от 29.01.2016г.,

Публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» не согласилось с данным решением и выданном на его основании предписании и обжаловало их в Арбитражный суд Астраханской области.

Оценив в порядке ст.71 доводы сторон и представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к следующим выводам.

В силу ст. 198 АПК РФ, ст. 13 ГК РФ в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также, соблюдение срока на обращение с заявлением в суд.

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, необходимо наличие двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

ПАО «МРСК Юга» является сетевой организацией в смысле, придаваемом ей пунктом 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 №861.

ПАО «Астраханская энергосбытовая компания» в качестве гарантирующего поставщика осуществляет на территории города Астрахани и Астраханской области поставку электрической энергии на основании заключенных договоров энергоснабжения.

Между ПАО «Астраханская энергосбытовая компания и МУП «Каралатское» заключен договор энергоснабжения № 10410 от 30.10.2012, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности) покупателю в точках поставки, определенных Приложением № 1 к нему, самостоятельно или через привлеченных лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергии, а покупатель обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги.

В дальнейшем, в отношении точки поставки МУП «Каралатское», 29.01.2016 представителями ПАО «МРСК Юга» была проведена проверка учета электрической энергии, в результате которой был выявлен факт вмешательства в работу прибора учета магнитным полем и нарушения целостности антимагнитной пломбы № 0003603, в связи, с чем был составлен акт о неучтенном потреблении энергии № 002129.

Согласно пункту 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 442 от 04.02.2012г., субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 145 Основных положений обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности) и объектов электросетевого хозяйства соответственно.

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредовано присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией (пункт 172 Основных положений №442).

Согласно пункту 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В силу абзаца 3 пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 84 Основных положений №442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки (пункт 172 Основных положений).

Как следует из пункта 176 Основных положений, результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Сетевая организация передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал в проведении проверки, копии актов проверки расчетных приборов учета в течение 3 рабочих дней после их составления.

Как было установлено, 29.01.2016г. в результате проверки прибора учета № 008517016004503 сетевой организацией ПАО «МРСК Юга» установлен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившегося во вмешательстве в работу прибора учета магнитным полем, в нарушении целостности антимагнитной пломбы, сделан вывод о непригодности электроустановки к эксплуатации.

По результатам проверки сетевой организацией, в присутствии потребителя («МУП «Каралатское») был составлен акт о неучтенном потреблении энергии № 002129.

На основании указанного акта гарантирующим поставщиком за период с 29.01.2015 по 29.01.2016г. был произведен расчет платы по данному акту на сумму 1 711 829 руб. 08 коп. (счет № 002129 от 29.01.2016).

Согласно абзацу 10 п. 2 Основных положений под безучетным потреблением электрической энергии понимается потребление энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Безучетное потребление электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий покупателя (абонента) электрической энергии направленных на нарушение порядка учета электрической энергии, установленного как Правилами № 442, так и договором энергоснабжения.

Из пункта 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 27.12.1997 года №1619 «О ревизии средств учета электрической энергии и маркировании их специальными знаками визуального контроля» следует, что специальные знаки визуального контроля необходимы для обеспечения необходимой защиты от несанкционированного доступа с целью искажения результатов измерений.

В пункте 172 Основных положений указано, что проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов) по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям Основных положений, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Пунктом 176 Основных положений установлено, что в акте проверки приборов учета должны быть указаны, в том числе и характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка. Законодатель предоставляет сетевой организации возможность в процессе проведения проверки расчетных приборов учета применять оборудование, позволяющее определить, что действия потребителя привели к искажению показаний проверяемого прибора учета электрической энергии.

Заявителем не были представлены доказательства, подтверждающие факт безучетного потребления электроэнергии вследствие незаконного вмешательства в работу прибора учета МУП «Каралатское» и совершения им действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребленной энергии.

Кроме того, акт о неучтенном потреблении не содержит сведений о том, привело ли воздействие сильнодействующего магнитного поля к искажению показаний проверяемого прибора учёта электрической энергии, а равно о том какие действия совершены потребителем, приведшие к искажению показаний проверяемого прибора учёта электрической энергии.

Таким образом, заявителем не представлено доказательств того факта, что срабатывание магнитного индикатора достоверно подтверждает именно вмешательство в работу электросчетчика, повлекшее искажение его показаний.

Из письма ПАО «МРСК Юга» № АЭ/1503/409 от 13.04.2016г., следует, что доказательством искажения МУП «Каралатское» данных прибора учета № 008517016004503 является сам факт срабатывания антимагнитной пломбы № 0003603.

СУП «Каралатское», с целью установления работоспособности прибора учета № 008517016004503 обратилось в ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации метрологии и испытаний в Астраханской области» с целью проведения проверки спорного средства измерения, по результатам которой 17.03.2016г. был выдан протокол № 01-55-16/б о проведении экспертной поверки, согласно которому счетчик электрической энергии признан пригодным к применению.

Сам акт о неучтенном потреблении электроэнергии №002129 от 29.01.2016 года не может являться надлежащим доказательством безучетного потребления электрической энергии, вследствие незаконного вмешательства в работу прибора учета ответчиком и совершении действий (бездействии), которые привели к искажению данных об объеме потребления энергии.

Таким образом, составление акта о безучетном потреблении электрической энергии №002129 от 29.01.2016 года является ущемлением интересов МУП «Каралатское», что свидетельствует о нарушении ПАО «МРСК Юга» части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку на основании данного акта, к МУП «Каралатское» были предъявлены требования ПАО «МРСК Юга» об уплате стоимости без учетного потребления электрической энергии за период с 29.01.2015 по 29.01.2016.

Решением Арбитражного суда Астраханской области по делу №А06-7146/2016г. в удовлетворении исковых требований ПАО «Астраханская энергосбытовая компания» о взыскании с МУП «Каралатское» стоимости безучетного потребления электроэнергии в размере 1 711 829 руб. 08 коп. – отказано.

Постановлением Двенадцатого Арбитражного апелляционного суда от 17.03.2017г. решение Арбитражного суда Астраханской области от 28 ноября 2016 года по делу № А06-7146/2016 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 20.06.2017г. решение Арбитражного суда Астраханской области от 28.11.2016 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2017 по делу № А06-7146/2016 оставлены без изменения.

При этом суды установили, что сетевой организацией допущены существенные нарушения при проведении проверки прибора учета.

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица. Данные обстоятельства имеют преюдициальное значение для настоящего дела и повторному доказыванию не подлежат.

Согласно части 1 статьи 10 Закона о конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта по статье 10 Закона о защите конкуренции необходимо, чтобы на соответствующем товарном рынке он занимал доминирующее положение, совершил действия (бездействие), характеризующийся как злоупотребление этим положением, и это привело (создало угрозу) к ограничению конкуренции или ущемлению прав в сфере предпринимательской деятельности.

В соответствии с пунктом 5 статьи 5 Федерального закона №135-ФЗ «О защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

ПАО «МРСК Юга» занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии на территории, охваченной присоединенной сетью ПАО «МРСК Юга» в Астраханской области.

Таким образом, на ПАО «МРСК Юга» распространяется установленный частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрет на злоупотребление доминирующим положением, представляющее собой деяние, вследствие совершения которого ущемляются интересы в сфере предпринимательской деятельности или создается угроза их ущемления.

В соответствии с ч.3 ст. 201 АПК РФ, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При таких обстоятельствах заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Астраханской области.

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru»

Судья

А.Н. Аюпова