Решение от 17 августа 2020 г. по делу № А32-2324/2020

Арбитражный суд Краснодарского края

350063, г. Краснодар, ул. Постовая, 32

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

арбитражного суда первой инстанции

Дело № А32-2324/2020

г. Краснодар “ 17 ” августа 2020г.

Резолютивная часть решения объявлена 10.08.2020. Полный текст решения изготовлен 17.08.2020.

Арбитражный суд Краснодарского края

в составе судьи Н.В. Петруниной

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Савченко О.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ООО «Информационные технологии 21 век» (ОГРН <***>, ИНН <***>), ст. Каневская, Каневского района, Краснодарского края к ПАО «Кубаньэнерго» (ОГРН <***>, ИНН <***>), г. Краснодар, Краснодарского края, третье лицо: Управление антимонопольной службы по Краснодарскому краю (ОГРН <***>, ИНН <***>), г. Краснодар, Краснодарского края об урегулировании разногласий при заключении договора

при участии:

от истца: ФИО1 – адвокат по доверенности от 05.12.2019, ФИО2 – представитель по доверенности от 05.12.2019,

от ответчика: ФИО3 – представитель по доверенности от 26.12.2019, ФИО4 – представитель по доверенности от 26.12.2019,

от третьего лица – не явились

установил:

ООО «Информационные технологии 21 век», ст. Каневская, Каневского района, Краснодарского края обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к ПАО «Кубаньэнерго», г. Краснодар, Краснодарского края и просит

1) урегулировать разногласия, возникшие между ООО «Информационные технологии 21 век» и ПАО «Кубаньэнерго» при заключении договора возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля № 6027 от 25.12.2019, в частности:

- изложить пункт 5.3 договора возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля № 6027 от 25.12.2019 в следующей редакции:

«5.3. Сдача-приемка оказанных услуг осуществляется путем подписания уполномоченными лицами акта оказанных услуг (приложение 4).

Отчетным периодом оказания услуг является 1 месяц.

Исполнитель в течение десяти рабочих дней месяца, следующего за отчетным периодом, направляет заказчику акты оказанных услуг за отчетный период, а также счета-фактуры, исходя из стоимости услуг за отчетный период 46138 (сорок шесть тысяч сто тридцать восемь) рублей, включая НДС (20%) 9227,6 (девять тысяч двести двадцать семь) рублей 60 копеек;

В случае отсутствия возражений, заказчик в срок не позднее 5 (пяти) рабочих дней с даты получения акта оказанных услуг, обязан подписать его и один экземпляр подписанного акта направить исполнителю, либо направить в письменном виде мотивированные возражения против подписания акта. Возражения не могут выходить за пределы обязательств, предусмотренных договором для исполнителя»;

- изложить пункт 6.1 договора возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля № 6027 от 25.12.2019 в следующей редакции:

«6.1. Стоимость услуг по предоставлению мест креплений ВОК на принадлежащих исполнителю воздушных линиях электропередачи составляет 46138 (сорок шесть тысяч сто тридцать восемь) рублей, включая НДС (20%) 9227,6 (девять тысяч двести двадцать семь) рублей 60 копеек в соответствии с п. 5.3. Стоимость услуг по договору может быть изменена по инициативе одной из сторон в порядке, установленном действующим законодательством, а также в случае, если экономически обоснованные и подтвержденные расходы исполнителя по договору превышают расходы, учтенные при формировании стоимости по договору.

Стоимость услуг по договору подлежит пересмотру при изменении конфигурации имущества, на котором предоставлены места крепления ВОК».

- изложить пункт 6.3 договора возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля № 6027 от 25.12.2019 в следующей редакции:

«Оплата стоимости услуг по настоящему договору согласно пункту 6.1 в сумме 46138 (сорок шесть тысяч сто тридцать восемь) рублей, включая НДС (20%) 9227,6 (девять тысяч двести двадцать семь) рублей 60 копеек, осуществляется не позднее 5 (пяти) рабочих дней с момента подписания договора. Далее, не позднее 5 (пяти) рабочих дней, с момента начала следующего отчетного периода».

- изложить пункт 11.3 договора возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля № 6027 от 25.12.2019 в следующей редакции:

«11.3. В случае обнаружения узлов подвеса ВОЛС на участках, по которым не получены технические условия или несоответствующие ранее согласованным техническим условиям, заказчик обязан оплатить штраф в размере 150 рублей за каждый используемый, неучтенный узел подвеса ВОЛС. Штраф будет исчисляться за каждый день такого нарушения, начиная с момента фиксации факта нарушения. Факт нарушения фиксируется актом исполнителя, составленным совместно с представителем заказчика, на основании которого заказчику в течение 10 (десяти) рабочих дней направляется претензия».

- изложить приложение 5 (расчет стоимости оказываемых услуг) к договору возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля № 6027 от 25.12.2019 в следующей редакции:

№ п/п

Объект размещения ВОЛС

Количество опор, но которых осуществляется размещение ВОЛС

Цена услуги за 1 месяц на одну опору, руб. без НДС

Стоимость по объекту размещения ВОЛС за 1 месяц, руб

1
ВЛ 0,4 кВ

824

46

37904

ВЛ 10 кВ

179

46

8234

Всего:

1003

46138

НДС – 20%

Х
9227,6

Итого с НДС:

Х
46138

2) взыскать расходы на оплату услуг адвоката в сумме 45000 руб.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 17.03.2020 по делу назначена судебная экспертиза, производство которой поручено ООО «Эксперт ЮФО» (350072, <...>), эксперту ФИО5.

15.06.2020 в суд поступило заключение эксперта № 02-663-20 от 25.05.2020.

Третье лицо явку представителя в судебное заседание не обеспечило, уведомлено о времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом с учетом ст. 121 АПК РФ и п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.12.2017 N 57 "О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов".

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассмотрел дело в отсутствие представителя указанного лица.

В ходе судебного заседания истец настаивает на проведении по делу повторной судебной экспертизы.

Ответчик возражает по ходатайству истца.

Позиция ответчика по существу исковых требований изложена в отзыве на иск.

Для рассмотрения ходатайства истца о назначении повторной судебной экспертизы и оглашения резолютивной части судебного акта в судебном заседании 03.08.2020 судом в порядке ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 10.08.2020 в 17-20 час. Информация об объявлении перерыва в судебном заседании была размещена на официальном сайте суда в сети «Интернет» по адресу: http://krasnodar.arbitr.ru. После перерыва судебное заседания было продолжено.

Как следует из материалов дела, для урегулирования взаимоотношений по использованию истцом как оператором связи инфраструктуры ответчика - опор наружного освещения и распределительной сети для целей организации ВОЛС истец обратился к ответчику с заявкой на заключение договора в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к инфраструктуре для размещения сетей электросвязи, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.11.2014 № 1284 (далее - Правила № 1284).

Ответчиком в адрес истца направлен подписанный со своей стороны договор возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля (далее – договор) между ООО «Информационные технологии 21 век» (далее – заказчик) и ПАО «Кубаньэнерго» (далее –исполнитель), по условиям которого последний обязуется оказать услуги по предоставлению мест креплений ВОК заказчика на принадлежащих ему воздушных линиях электропередачи согласно приложению № 2 (п. 2.1. договора).

В силу п. 5.3. договора сдача-приемка оказанных услуг осуществляется путем подписания уполномоченными лицами акта оказанных услуг (приложение 4). Отчетным периодом оказания услуг является 1 месяц. Исполнитель в течение десяти рабочих дней месяца, следующего за отчетным периодом, направляет заказчику акты оказанных услуг за отчетный период, а также счета-фактуры, исходя из стоимости услуг за отчетный период 140422,80 руб., включая НДС 20% 23403,80 руб. В случае отсутствия возражений заказчик в срок не позднее 5 рабочих дней с даты получения акта оказанных услуг, обязан подписать его и один экземпляр подписанного акта направить исполнителю, либо направить в письменном виде мотивированные возражения против подписания акта. Возражения не могут выходить за пределы обязательств, предусмотренных договором для исполнителя.

В соответствии с п. 6.1. договора стоимость услуг по предоставлению мест креплений ВОК на принадлежащих исполнителю воздушных линиях электропередачи составляет 140422,80 руб., в том числе за отчетный период 140422,80 руб. Стоимость услуг по договору может быть изменена по инициативе одной из сторон в порядке, установленном действующим законодательством, а также в случае, если расходы исполнителя по договору превышают расходы, учтенные при формировании стоимости по договору. Стоимость услуг по договору подлежит пересмотру при изменении конфигурации имущества, на котором предоставлены места крепления ВОК. Изменение стоимости услуг по договору может осуществляться исполнителем в одностороннем порядке с предварительным уведомлением заказчика.

Оплата стоимости услуг по настоящему договору согласно п. 6.1 в сумме 140422,80 руб. осуществляется не позднее 5 дней с момента подписания договора. Далее, не позднее 5 рабочих дней, с момента начала следующего отчетного периода (п. 6.3 договора).

В соответствии с п. 11.3 договора в случае обнаружения узлов подвеса ВОЛС на участках, по которым не получены технические условия или несоответствующие ранее согласованным техническим условиям, заказчик обязан оплатить штраф в размере 1500 руб. за каждый используемый, неучтенный узел подвеса ВОЛС. Штраф будет исчисляться за каждый день такого нарушения, начиная с момента действия договора. Факт нарушения фиксируется актом исполнителя, который совместно с претензией направляется заказчику в течение 10 рабочих дней.

Не согласившись с условиями представленного ответчиком договора, истцом направлен подписанный со своей стороны протокол разногласий к данному договору (письмо от 24.12.2019 № 16).

Ответчик письмом № ТхЭС/90/2282 от 25.12.2019 протокол разногласий к договору отклонил.

Далее подписанный истцом договор вместе с протоколом разногласий был направлен в адрес ответчика письмом от 25.12.2019 № 17. Истец обратил внимание ответчика на то, что договор подписан с протоколом разногласий, который прилагается к настоящему письму.

По результатам рассмотрения протокола разногласий ответчиком в адрес истца направлено письмо № ТхЭС/90/2316 от 30.12.2019, согласно которому данный протокол разногласий не принят во внимание в связи с тем, что договор подписан со стороны ООО «Информационные технологии 21 Век» «без отметки о протоколе разногласий на условиях, предложенных ПАО «Кубаньэнерго». Ответчиком договору присвоен № 6027 от 25.12.2019.

ПАО «Кубаньэнерго», в свою очередь, не согласилось с предложениями ООО «Информационные технологии 21 век», что послужило основанием для обращения последнего в арбитражный суд с настоящим иском.

В силу пункта 3 статьи 6 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон о связи) организации связи по договору с собственником или иным владельцем зданий, опор линий электропередачи, контактных сетей железных дорог, столбовых опор, мостов, коллекторов, туннелей, в том числе туннелей метрополитена, железных и автомобильных дорог и других инженерных объектов и технологических площадок, а также полос отвода, в том числе полос отвода железных дорог и автомобильных дорог, могут осуществлять на них строительство, эксплуатацию средств связи и сооружений связи.

При этом собственник или иной владелец указанного недвижимого имущества вправе требовать от организации связи соразмерную плату за пользование этим имуществом, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Операторы связи на возмездной основе вправе размещать кабели связи в линейно-кабельных сооружениях связи вне зависимости от принадлежности этих сооружений (пункт 5 статьи 6 Закона о связи).

В соответствии с п. 18 Правил № 1284 владелец инфраструктуры при наличии технологической и экономической возможности не вправе отказать в предоставлении доступа к ней обратившемуся пользователю инфраструктуры, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации и настоящими Правилами. Доступ к инфраструктуре должен быть предоставлен любому пользователю инфраструктуры на основе недискриминационных условий.

Согласно пункту 28 Правил № 1284 пользователь инфраструктуры обязан оплачивать владельцу инфраструктуры пользование инфраструктурой в сроки и в размерах, которые установлены договором.

Тарифы на доступ к инфраструктуре в сопоставимых условиях устанавливаются владельцем инфраструктуры равными для всех пользователей инфраструктуры, заинтересованных в доступе к определенному виду объектов инфраструктуры или их части и предполагающих использовать объекты инфраструктуры или их часть, на уровне, обеспечивающем компенсацию экономически обоснованных затрат и необходимой прибыли.

В состав тарифа на доступ к инфраструктуре включаются затраты, которые несет владелец инфраструктуры на исполнение обязанностей, предусмотренных пунктом 30 настоящих Правил (п. 38 Правил № 1284).

В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (пункт 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской федерации в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда (пункт 1 статьи 446 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания, если иное не установлено данным Кодексом.

При этом, заказчик основывает свои требования на том, что стоимость услуг ответчика по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля должна быть менее указанной в договоре.

Ответчик же возражает по доводам истца, считает расценки на свои услуги законными и обоснованными, договор заключенным без протокола разногласий.

В связи со спором между сторонами относительно рыночной стоимости ежемесячной оплаты за предоставление доступа для размещения сетей электросвязи на опорах воздушных линий электропередач, сторонами заявлено о назначении судебной экспертизы. Ходатайства сторон были удовлетворены, проведение экспертизы поручено судом ООО «Эксперт ЮФО» (350072, <...>) эксперту ФИО5.

На разрешение эксперта поставлен следующий вопрос: Определить рыночную стоимость ежемесячной оплаты за предоставление доступа для размещения сетей электросвязи на опорах воздушных линий электропередач, с учетом материала опор (дерево, железобетон, металл) и класса напряжения ВЛ 0,4/6-10-35/110кВ, за период с 01.10.2019 по настоящее время?

Эксперт ООО «Эксперт ЮФО» ФИО5 в заключении № 02-663-20 от 25.05.2020 пришел к выводу, что ежемесячная плата за предоставление доступа для размещения сетей электросвязи на опорах воздушных линий электропередач, с учетом материала опор (дерево, железобетон, металл) и класса напряжения ВЛ 0,4/6-10-35/110кВ, за период с 01.10.2019 по настоящее время составляет 134 руб. без учета НДС.

Как следует из заключения эксперта, в процессе оценки был использован сравнительный подход для оценки (стр. 32 заключения), в качестве единицы сравнения для расчета принята 1 опора в месяц (аренда с доступом/размещением) (стр. 30 заключения).

Исходя из части 2 статьи 87 АПК РФ и статьи 20 Федерального закона от 31.05.2001 N 73 "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" в случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов.

По смыслу названных норм права повторная экспертиза назначается, если: выводы эксперта противоречат фактическим обстоятельствам дела, сделаны без учета фактических обстоятельств дела; во время судебного разбирательства установлены новые данные, которые могут повлиять на выводы эксперта; необоснованно отклонены ходатайства участников процесса, сделанные в связи с экспертизой; выводы и результаты исследований вызывают обоснованные сомнения в их достоверности; при назначении и производстве экспертизы были допущены существенные нарушения процессуального закона.

Заключение эксперта соответствует требованиям статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, содержит подробное описание проведенного исследования и сделанные в результате его выводы, является мотивированным, ясным и полным. Выводы судебной экспертизы составлены последовательно, логично, четко и правильно, в них содержатся ответы на все поставленные судом вопросы, противоречия в выводах отсутствуют.

Выводимый из смысла части 2 статьи 7 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" принцип независимости эксперта как субъекта процессуальных правоотношений обусловливает самостоятельность эксперта в выборе методов проведения экспертного исследования; при этом свобода эксперта в выборе методов экспертного исследования ограничена требованием законности, а избранные им методы должны отвечать требованию допустимости судебных доказательств.

Документально и нормативно обоснованных доводов, опровергающих выводы эксперта, материалы дела не содержат, а само по себе несогласие участвующих в деле лиц с результатами экспертизы не свидетельствует о ее недостоверности, неполноте либо неясности и не является основанием для исключения ее из числа доказательств по делу.

Таким образом, у суда отсутствуют основания для вывода о недопустимости проведенной по делу судебной экспертизы, а равно недостоверности содержащихся в заключении выводов.

По смыслу части 2 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации само по себе заявление лицом, участвующим в деле, ходатайства о назначении повторной экспертизы не создает обязанности суда по ее безусловному назначению.

Возражая против вывода эксперта, изложенного в заключении № 02-663-20 от 25.05.2020 истец представил в материалы дела рецензию ООО «Центр экспертизы управления собственностью – Юг», согласно которой заключение № 02-663-20 от 25.05.2020 не соответствует требованиям законодательства Российской Федерации в области судебно-экспертной деятельности.

В соответствии с частью 2 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов.

Рецензия ООО «Центр экспертизы управления собственностью – Юг» не может быть принята во внимание судом.

Рецензия на заключение эксперта не соответствует требованиям, установленным статьей 25 Федерального закона от 31.05.2001 № 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" и не может быть принята как надлежащее средство доказывания недостоверности заключения судебной экспертизы.

Исследование проведено вне рамок судебного разбирательства, из рецензии невозможно установить тот объем документов, который исследовался рецензентом при подготовке критических замечаний на заключение судебной экспертизы.

Рецензия в отношении судебной экспертизы не предусмотрены процессуальным законодательством как форма доказывания. Данные документы, составленные после получения результатов судебной экспертизы, не обладают необходимой доказательственной силой в подтверждение доводов лица, представившего такие документы.

Учитывая изложенное, суд отклоняет ходатайство о назначении повторной судебной экспертизы, заявленное истцом.

Исследовав материалы дела по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проанализировав и оценив результаты экспертизы, признав заключение соответствующим требованиям статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд приходит к выводу о том, что стоимость услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля № 6027 от 25.12.2019 составляет 134402 руб. без НДС.

Таким образом, с учетом заключения проведенной судебной экспертизы, стоимость услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля № 6027 от 25.12.2019 составляет 134402 руб. без НДС.

Суд пришел к вышеуказанным выводам ввиду следующего расчета:

№
п/п

Объект размещения ВОЛС

Количество опор, на которых осуществляется размещение ВОЛС

Цена услуги за 1 месяц на одну опору, руб. без НДС

Стоимость по объекту размещения ВОЛС за 1 месяц, руб.

1
ВЛ 0,4 кВ

824

134

110416

ВЛ 10 кВ

179

134

23986

Всего:

1003

134402

НДС – 20%

х
26880,40

Итого с НДС:

х
161282,40

В ходе рассмотрения спора ответчик указывал, что ПАО «Кубаньэнерго» цену услуги по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля в месяц за одну опору с учетом НДС 20% определяет исходя из 200 рублей. При аренде свыше 350 мест креплений предусмотрена скидка в размере 30 %. Итого, с учетом скидки, цена услуги для истца определялась в размере 140 рублей с НДС за одну опору. Данная стоимость не превышает рыночную стоимость ежемесячной платы за предоставление доступа для размещения сетей электросвязи на опорах воздушных линий электропередач.

На официальном сайте ПАО «Россети Кубань» размещена информация о порядке формирования тарифа за предоставление доступа к инфраструктуре, где указано, из чего складывается стоимость услуг по предоставлению мест креплений на объектах электросетевого хозяйства компании.

Услуга по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля является для ПАО «Россети Кубань» дополнительной (нетарифной). Указанное обстоятельство подтверждается письмом РЭК-ДЦиТ КК от 18.06.2020 № 57.05-16-4116/20.

В ходе судебного заседания ответчик отмечал, что указанный комплекс мероприятий является дополнительным по отношению к обычному, стандартному объему работ, выполняемых ПАО «Россети Кубань» в целях содержания и технического обслуживания линий электропередач, в рамках тарифно-регулируемой деятельности. В обоснование данной позиции ответчик ссылается на заключение Северо-Кавказского управления Ростехнадзора от 30.06.2020 № 270-9314, которым указано на необходимость проведения дополнительных технических работ на линиях электропередач с совместным подвесом оптических кабелей в целях обеспечения надёжности и безопасности объектов электроэнергетики.

При таких обстоятельствах пункт 5.3. договора следует изложить в редакции:

«5.3. Сдача-приемка оказанных услуг осуществляется путем подписания уполномоченными лицами акта оказанных услуг (приложение 4).

Отчетным периодом оказания услуг является 1 месяц.

Исполнитель в течение десяти рабочих дней месяца, следующего за отчетным периодом, направляет заказчику акты оказанных услуг за отчетный период, а также счета-фактуры, исходя из стоимости услуг за отчетный период 161282 руб. 40 коп., включая НДС (20%);

В случае отсутствия возражений, заказчик в срок не позднее 5 (пяти) рабочих дней с даты получения акта оказанных услуг, обязан подписать его и один экземпляр подписанного акта направить исполнителю, либо направить в письменном виде мотивированные возражения против подписания акта. Возражения не могут выходить за пределы обязательств, предусмотренных договором для исполнителя».

Пункт 6.1 договора возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля № 6027 от 25.12.2019 подлежит изложению в следующей редакции:

«6.1. Стоимость услуг по предоставлению мест креплений ВОК на принадлежащих исполнителю воздушных линиях электропередачи составляет 161282 руб. 40 коп., включая НДС (20%) в соответствии с п. 5.3. договора. Стоимость услуг по договору может быть изменена по инициативе одной из сторон в порядке, установленном действующим законодательством, а также в случае, если расходы исполнителя по договору превышают расходы, учтенные при формировании стоимости по договору. Стоимость услуг по договору подлежит пересмотру при изменении конфигурации имущества, на котором предоставлены места крепления ВОК. Изменение стоимости услуг по договору может осуществляться исполнителем в одностороннем порядке с предварительным уведомлением заказчика».

При урегулировании разногласий по п. 6.1. суд исходит из того, что истцом в порядке ст. 65 АПК РФ не представлено доказательств необходимости внесения изменения в названный пункт договора. Редакция ответчика соответствует типовой форме, утвержденной регламентом организации оказания услуг по предоставлению мест креплений на объектах электросетевого хозяйства ПАО «Кубаньэнерго» для размещения оптического кабеля юридических и физических лиц от 13.11.2018 № 1167.

Пункт 6.3. договора возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля № 6027 от 25.12.2019 подлежит изложению в следующей редакции:

«Оплата стоимости услуг по настоящему договору согласно пункту 6.1 в сумме 161282 руб. 40 коп., включая НДС (20%), осуществляется не позднее 5 (пяти) рабочих дней с момента подписания договора. Далее, не позднее 5 (пяти) рабочих дней, с момента начала следующего отчетного периода».

При разрешении спора по пункту 11.3, касающегося договорной неустойки, суд исходит из того, что договорная неустойка может быть включена в договор только по обоюдному соглашению сторон, на основании следующего.

В соответствии со статьями 329 и 330 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательства может обеспечиваться, в частности, неустойкой (штрафом, пеней), предусмотренной законом или договором сторон. Поскольку согласие обеих сторон об установлении неустойки за нарушение договора не достигнуто, арбитражный суд не вправе устанавливать такую ответственность.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Договорная неустойка устанавливается соглашением о неустойке, которое согласно статье 331 ГК РФ должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

В соответствии с пунктами 1, 4 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В силу абзаца 2 части 1 статьи 421 ГК РФ понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

В пункте 11 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.07.2000 N 56 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в строительстве" разъяснено, что арбитражный суд не вправе устанавливать договорную неустойку за нарушение обязательств, если одна из сторон возражает против ее установления.

Статья 68 Закона о связи предусматривает ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации в области связи. Самовольная установка конструкций (в данном случае ВОЛС) представляет собой заведомо противоправные действия. Интерес в сохранении конструкции в месте самовольной установки не может рассматриваться как законный и не подлежит защите.

В пункте 19 Правил № 1284 установлено, что предоставление доступа к инфраструктуре осуществляется на основании договора. Использование опор без договора недопустимо.

Незаконное размещение ответчиком на опорах волоконно-оптических линий связи создаст препятствия нормальному техническому обслуживанию обществом линий электропередач.

Эксплуатируемое ответчиком электросетевое имущество является объектом повышенной опасности и незаконное размещение волоконно-оптических линий связи представляет угрозу жизни людей, производящих работы в отсутствие разрешительной документации, а также могут привести к прекращению подачи электроэнергии потребителям.

При незаконном размещении ВОЛС нарушаются Правила проектирования, строительства эксплуатации волоконно-оптических линий связи на воздушных линиях электропередачи напряжением 0,4 – 35 Кв, утвержденные Минэнерго России 27.12.2002 и Минсвязи России 24.04.2003 (СО 153-34.48.519-2002), Правила по охране труда при эксплуатации электроустановок (утвержденные приказом Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации от 24.07.2013 № 328н) и Правила устройства электроустановок (ПУЭ) 7-ое издание (утв. приказом Минэнерго РФ от 08.07.2002 № 204).

Относительно условий гражданско-правовой ответственности за нарушение договора возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля № 6027 от 25.12.2019 не предусмотрено иного регулирования, отличного от установленного гражданским законодательством.

Поскольку правовые нормы, регулирующие отношения по возмездному оказанию услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля, не предусматривают установление штрафа за самовольное размещение волоконно-оптических линий связи на опорах в размере 1500 руб., как возможной меры ответственности, а соглашение обеих сторон по размеру штрафа не достигнуто, суд не вправе самостоятельно устанавливать такую ответственность при разрешении преддоговорного спора, в связи с чем, п. 11.6 подлежит исключению из рассматриваемого договора (аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13.01.09 по делу № А32-24218/2007-37/72).

Данный пункт об ответственности должен быть согласован сторонами в отсутствие спора в несудебном порядке.

Приложение 5 (расчет стоимости оказываемых услуг) к договору возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля № 6027 от 25.12.2019 подлежит изложению в следующей редакции:

№
п/п

Объект размещения ВОЛС

Количество опор, на которых осуществляется размещение ВОЛС

Цена услуги за 1 месяц на одну опору, руб. без НДС

Стоимость по объекту размещения ВОЛС за 1 месяц, руб.

1
ВЛ 0,4 кВ

824

134

110416

ВЛ 10 кВ

179

134

23986

Всего:

1003

134402

НДС – 20%

х
26880,40

Итого с НДС:

х
161282,40

При подаче иска истцом также заявлено о взыскании судебных расходов на оплату услуг адвоката в размере 45000 руб.

Согласно части второй статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд при принятии решения в числе прочего распределяет судебные расходы.

Согласно статье 101 АПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

В соответствии со статьей 106 АПК РФ к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), расходы юридического лица на уведомление о корпоративном споре в случае, если федеральным законом предусмотрена обязанность такого уведомления, и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.

Понесенные участвующими в деле лицами судебные расходы, к которым также относятся денежные суммы, выплаченные эксперту, а также расходы на оплату услуг представителя распределяются в соответствии с правилами статьи 110 названного Кодекса.

По общему правилу, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

В данном случае суд исходит из того, что по преддоговорному спору суд не может вынести решение об отказе в удовлетворении иска, не урегулировав возникшие между сторонами разногласия; установление объективной стоимости услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля отвечает интересам обеих сторон.

При таких обстоятельствах невозможно пропорционально распределить судебные расходы в случае частичного удовлетворения требований неимущественного характера.

Между тем при разрешении вопроса о распределении судебных расходов судом учтено следующее.

Учитывая, что целью обращения истца являлось заключение договора по цене, определенной по результатам рассмотрения преддоговорного спора, удовлетворение исковых требований и урегулирование разногласий возникших между сторонами при заключении договора не влияет на порядок распределения понесенных истцом расходов по оплате стоимости экспертизы, а также услуг представителя установленный статьи 110 АПК РФ.

Исходя из правовой природы преддоговорного спора, положений статьи 446 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации результатом разрешения преддоговорного спора является не удовлетворение иска либо отказ в его удовлетворении, а определение судом содержания всех спорных условий договора, по которым у сторон возникли разногласия. Вместе с тем это не означает, что судебный акт по преддоговорному спору не может считаться принятым в пользу той или иной стороны в зависимости от того, в редакции какой стороны суд принял спорный пункт договора.

Как видно из материалов дела, в данном случае на рассмотрение арбитражного суда были переданы разногласия только по двум условиям договора - о стоимости услуг (46138 руб. включая НДС против 140422,80 руб., включая НДС) и размере штрафа (500 руб. против 1500 руб.).

В результате рассмотрения указанных разногласий суд определил стоимость услуг с учетом проведенного по делу судебного исследования в размере 161282,40 руб. с учетом НДС, что сопоставимо с первоначально предложенной ответчиком ценой, максимально приближено к ней.

При таких обстоятельствах решение по настоящему делу нельзя считать принятым в пользу истца, а ответчика - стороной, проигравшей преддоговорный спор, в связи с чем судебные расходы (расходы по оплате услуг представителя, а также расходы, понесенные на оплату услуг эксперта) подлежат оставлению на истце.

При этом, истцу подлежат возврату денежные средства в размере 3000 руб., излишне перечисленные на депозит суда (платежное поручение № 44 от 18.02.2020), после предоставления необходимых банковских реквизитов, а также 2000 руб. госпошлины, излишне оплаченные по платежному поручению № 14 от 10.01.2020 после предоставления подлинного платежного документа.

К моменту изготовления судебного акта по настоящему делу в полном объеме ответчиком изменено наименование на публичное акционерное общество «Россети Кубань», о чем 10.08.2020 внесена соответствующая информация в Единый государственный реестр юридически лиц.

С учетом изложенного, суд в порядке ст. 124 АПК РФ производит замену наименования ответчика с публичного акционерного общества «Кубаньэнерго» на публичное акционерное общество «Россети Кубань».

Руководствуясь ст.ст. 124, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Изменить наименование ответчика с публичного акционерного общества «Кубаньэнерго» на публичное акционерное общество «Россети Кубань».

В удовлетворении ходатайства истца о назначении по делу повторной судебной экспертизы – отказать.

Урегулировать разногласия, возникшие между ООО «Информационные технологии 21 век» (ИНН <***>, ОГРН <***>) и ПАО «Россети Кубань» (ИНН <***>, ОГРН <***>) при заключении договора возмездного оказания услуг по предоставлению мест креплений на воздушных линиях электропередачи для размещения оптического кабеля № 6027 от 25.12.2019, в частности:

- изложить п. 5.3 договора в следующей редакции: «5.3. Сдача-приемка оказанных услуг осуществляется путем подписания уполномоченными лицами акта оказанных услуг (приложение 4).

Отчетным периодом оказания услуг является 1 месяц.

Исполнитель в течение десяти рабочих дней месяца, следующего за отчетным периодом, направляет заказчику акты оказанных услуг за отчетный период, а также счета-фактуры, исходя из стоимости услуг за отчетный период 161282 руб. 40 коп., включая НДС (20%);

В случае отсутствия возражений, заказчик в срок не позднее 5 (пяти) рабочих дней с даты получения акта оказанных услуг, обязан подписать его и один экземпляр подписанного акта направить исполнителю, либо направить в письменном виде мотивированные возражения против подписания акта. Возражения не могут выходить за пределы обязательств, предусмотренных договором для исполнителя».

- изложить п. 6.1 договора в следующей редакции: «6.1. Стоимость услуг по предоставлению мест креплений ВОК на принадлежащих исполнителю воздушных линиях электропередачи составляет 161282 руб. 40 коп., включая НДС (20%) в соответствии с п. 5.3. договора. Стоимость услуг по договору может быть изменена по инициативе одной из сторон в порядке, установленном действующим законодательством, а также в случае, если расходы исполнителя по договору превышают расходы, учтенные при формировании стоимости по договору. Стоимость услуг по договору подлежит пересмотру при изменении конфигурации имущества, на котором предоставлены места крепления ВОК. Изменение стоимости услуг по договору может осуществляться исполнителем в одностороннем порядке с предварительным уведомлением заказчика».

- изложить п. 6.3 договора в следующей редакции: «п. 6.3. Оплата стоимости услуг по настоящему договору согласно пункту 6.1 в сумме 161282 руб. 40 коп., включая НДС (20%), осуществляется не позднее 5 (пяти) рабочих дней с момента подписания договора. Далее, не позднее 5 (пяти) рабочих дней, с момента начала следующего отчетного периода».

- пункт 11.3 договора исключить.

- изложить приложение 5 (расчет оказываемых услуг) к договору в следующей редакции:

№
п/п

Объект размещения ВОЛС

Количество опор, на которых осуществляется размещение ВОЛС

Цена услуги за 1 месяц на одну опору, руб. без НДС

Стоимость по объекту размещения ВОЛС за 1 месяц, руб.

1
ВЛ 0,4 кВ

824

134

110416

ВЛ 10 кВ

179

134

23986

Всего:

1003

134402

НДС – 20%

х
26880,40

Итого с НДС:

х
161282,40

Требование истца о взыскании судебных издержек оставить без удовлетворения.

ООО «Информационные технологии 21 век» (ОГРН <***>, ИНН <***>), ст. Каневская, Каневского района, Краснодарского края выдать справку на возврат из Федерального бюджета РФ 2000 руб. госпошлины, излишне оплаченные по платежному поручению № 14 от 10.01.2020 после предоставления подлинного платежного документа.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня его изготовления в полном объеме, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд, г. Ростов-на-Дону.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Краснодарского края.

Судья Н.В. Петрунина