Решение от 5 марта 2020 г. по делу № А70-11434/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Хохрякова д.77, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru


ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-11434/2019
г. Тюмень
05 марта 2020 года
Резолютивная часть решения объявлена 27.02.2020г.

Решение в полном объеме изготовлено 05.03.2020г


Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Марковой Н.Л., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Трилем С.А., рассмотрев в судебном заседании иск

Администрация города Тюмени (далее - истец)

к ООО «Тюменьремстрой» (далее - ответчик)

третьи лица - Главное управление строительства по Тюменской области (далее – третье лицо-1), ООО «Фасад-Тюмень» (далее – третье лицо-2), Управление Росреестра по Тюменской области (далее – третье лицо-3)

о приведении постройки в первоначальное состояние, предшествующее реконструкции


при участии:

от истца: ФИО1, доверенность от 19.11.2019 №40/20

от ответчика: ФИО2, доверенность от 29.07.2019 №б/н

от третьего лица-1: ФИО3, доверенность от 15.08.2019 №13/19

от третьего лица-2: не явилось, извещено

от третьего лица-3: не явилось, извещено



установил:

Администрация города Тюмени 01.07.2019 обратилась в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением обязать ООО «Тюменьремстрой» в течении 6-ти месяц с момента вступления в законную силу судебного акта, привести производственное здание с кадастровым номером 72:23:0110002:7864, с адресным описанием: <...>, в первоначальное состояние, предшествующее реконструкции, согласно техническому паспорту от 10.09.2004, а именно: произвести снос третьего этажа.

От истца в материалы дела поступило заявление об уточнении исковых требований, согласно которому истец просит суд обязать ООО «Тюменьремострой» в течение шести месяцев с момента вступления в законную силу судебного акта привести производственное здание с кадастровым номером 72:23:0110002:7864 с адресным описание: <...>, в первоначальное состояние, предшествующее реконструкции. Согласно техническому паспорту от 27.09.2004 объекта с кадастровым номером 72:23:0110002:86, а именно произвести снос третьего этажа.

Согласно ч.1 ст.49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований. Арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, уменьшение им размера исковых требований, признание ответчиком иска, не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу (ч.5 ст.49 АПК РФ).

К участию в деле третьими лицами привлечены Главное управление строительства по Тюменской области, ООО «Фасад-Тюмень», Управление Росреестра по Тюменской области.

Исковое заявление со ссылками на ст.ст.8, 12, 222 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), ст.ст.49, 51, 52, 53, 54, 55, 55.24 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ), положения Федерального закона от 30.12.2009 № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» мотивировано тем, что ответчик произвел самовольную реконструкцию производственного здания с кадастровым номером 72:23:0110002:7864, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 72:23:0110002:9858 по адресу: <...>, при отсутствии разрешительной документации.

В обоснование исковых требований истец указывает, что Главным управлением строительства Тюменской области проведена плановая выездная проверка в отношении ООО «Тюменьремстрой». По результатам проверки, отраженной в акте проверки от 28.05.2019 №633ц, установлено строительство третьего этажа нежилого производственного здания с кадастровым номером 72:23:0110002:7864, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 72:23:0110002:9858 по местоположению: <...>. По результатам проверки, проведенной 28.05.2019 на земельном участке с кадастровым номером 72:23:0110002:9858 выявлен факт создания нежилого трехэтажного производственного здания (кадастровый номер 72:23:0110002:7864) без получения необходимых в силу закона согласований, разрешений, что подтверждается актом проверки от 28.05.2019 №633ц, было составлено соответствующее уведомление о выявлении самовольной постройки от 03.06.2019 №0592/19-УГС05-4.4.

Согласно выписке из ЕГРН от 10.06.2019 земельный участок с кадастровым номером 72:23:0110002:9858 с адресным описанием: <...>, площадью 4217 кв.м. с разрешенным использованием – под нежилое строение (производственное) принадлежит на праве общей долевой собственности ООО «Тюменьремстрой» (доля в праве 14/15) и ООО «Фасад-Тюмень» (доля в праве 1/15).

Поскольку в ходе проверки истцом и третьем лицом установлено строительство третьего этажа нежилого производственного здания с кадастровым номером 72:23:0110002:7864, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 72:23:0110002:9858 по местоположению: <...>, ответчиком без разрешительной документации, истец обратился в суд с настоящими исковыми требованиями.

Ответчик против исковых требований возражает в полном объеме по основаниям, изложенным отзыве на исковое заявление.

Третье лицо-1 представило отзыв в поддержку иска, просит удовлетворить исковые требования в полном объеме.

Третье лицо-2 отзыв на иск не представило, исковые требования не оспорило, в назначенное судебное заседание не явилось, извещено.

Третье лицо-3 в назначенное судебное заседание не явилось, извещено, представило отзыв на исковое заявление, согласно которому просит принять решение на усмотрение суда и поясняет, что в ЕГРН содержатся сведения об объекте недвижимости – нежилом здании с кадастровым номером 72:23:0110002:7864 площадью 1671,7 кв.м., расположенном по адресу: <...>. В отношении нежилого здания с кадастровым номером 72:23:0110002:7864 в ЕГРН сведения о правах отсутствуют. В ЕГРН также содержатся сведения об объекте недвижимости – нежилом помещении с кадастровым номером 72:23:0110002:8617, которому ранее был присвоен условный номер 72-72-01/076/2005-177, площадью 1112,9 кв.м., расположенном по адресу: <...>. В отношении нежилого помещения с кадастровым номером 72:23:0110002:8617 в ЕГРН содержатся актуальный записи о праве собственности № 72-72-01/076/2005-177 от 06.09.2015, правообладателем является ООО «Тюменьремстрой», об обременении в виде ипотеки (номер записи 72-72-01/522/2012-313 от 15.11.2012, 72-72-01/040/2012-065 от 21.02.2012), а также о запрещении регистрации (номер записи 72:23:0110002:8617-72/041/2019-2 от 03.06.2019) на основании постановления судебного пристава-исполнителя от 16.05.2019.

Исследовав материалы дела, суд приходит к следующему:

В соответствии с п.1 ст.222 ГК РФ самовольной постройкой является здание, сооружение или другое строение, возведенные или созданные на земельном участке, не предоставленном в установленном порядке, или на земельном участке, разрешенное использование которого не допускает строительства на нем данного объекта, либо возведенные или созданные без получения на это необходимых в силу закона согласований, разрешений или с нарушением градостроительных и строительных норм и правил, если разрешенное использование земельного участка, требование о получении соответствующих согласований, разрешений и (или) указанные градостроительные и строительные нормы и правила установлены на дату начала возведения или создания самовольной постройки и являются действующими на дату выявления самовольной постройки.

В силу п.28 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 29.04.2010 №10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав», положения ст.222 ГК РФ распространяются на самовольную реконструкцию недвижимого имущества, в результате которой возник новый объект.

Реконструкция объектов капитального строительства - изменение параметров объекта капитального строительства, его частей (высоты, количества этажей, площади, объема), в том числе надстройка, перестройка, расширение, а также замена и (или) восстановление несущих строительных конструкций объекта капитального строительства, за исключением замены отдельных элементов таких конструкций на аналогичные или иные улучшающие показатели таких конструкций элементы и (или) восстановлением указанных элементов.

В соответствие с ч.6 ст.55.32 ГрК РФ снос самовольной постройки или ее приведение в соответствие с установленными требованиями осуществляет лицо, которое создало или возвело самовольную постройку, а при отсутствии сведений о таком лице правообладатель земельного участка, на котором создана или возведена самовольная постройка, в срок, установленный соответствующим решением суда или органа местного самоуправления.

Ответчик ООО «Тюменьремстрой» возражает против того, что надстройка третьего этажа возведена именно им.

По результатам проверки Главным управления строительства Тюменской области установлено, что собственником помещений, расположенных на первом и втором этаже нежилого здания (первый этаж: номера по экспликации 19-41; второй этаж по экспликации 21-44) является ООО «Тюменьремстрой». Устройство третьего этажа выполнено над частью здания, находящиеся в собственности ООО «Тюменьремстрой».

Как разъяснено в п.24 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 29.04.2010 №10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав», по смыслу абз.2 п.2 ст.222 ГК РФ ответчиком по иску о сносе самовольной постройки является лицо, осуществившее самовольное строительство. При создании самовольной постройки с привлечением подрядчиков ответчиком является заказчик как лицо, по заданию которого была осуществлена самовольная постройка. В случае нахождения самовольной постройки во владении лица, не осуществлявшего самовольного строительства, ответчиком по иску о сносе самовольной постройки является лицо, которое стало бы собственником, если бы постройка не являлась самовольной. Например, в случае отчуждения самовольной постройки - ее приобретатель; при внесении самовольной постройки в качестве вклада в уставной капитал юридическое лицо, получившее такое имущество; в случае смерти физического лица либо реорганизации юридического лица - лицо, получившее имущество во владение.

Таким образом, владельцем самовольной постройки, отвечающим по иску о сносе, является тот владелец, который был бы собственником исходя из заключенных им сделок или иных фактов, создающих в силу закона право собственности, если бы объект не являлся самовольным строением.

Иными словами, под лицом, осуществившим самовольную постройку, следует понимать не столько то лицо, чьими усилиями она фактически возведена, сколько то лицо, которое могло бы претендовать на обращение ее в собственность, (определение ВС РФ от 28.05.2013 №18-КГ13-12, определение ВС РФ от 02.07.2019 №306-ЭС17-22295).

Следовательно, ООО «Тюменьремстрой» - это лицо, которое является владельцем постройки по ул.Землянова вал, д.10, надстройка третьего этажа возведена над частью здания принадлежащего ООО «Тюменьремстрой» и ответчик зарегистрировал бы право собственность на объект, если бы он не являлся самовольной постройкой.

Представителем ответчика представлялись в материалы дела технические заключения о состоянии несущих и ограждающих конструкций здания, о проведенной надстройки мансардного этажа в д.10 по ул.Земляной вал г.Тюмени. Данные заключения были представлены с целью доказательств того, что со стороны ответчика получение разрешения на строительство или реконструкцию не требовалось

В отзыве на исковое заявление ответчик не отрицает тот факт, что именно им проведена реконструкция недвижимости, находящаяся в собственности ответчика на принадлежащем ему на праве собственности земельном участке.

Главным управлением строительства Тюменской области выдано предписание от 28.05,2019 № 633ц ООО «Тюменьремстрой» об устранении выявленных нарушений: разработать проектную документацию, получить положительное заключение проектной документации по вновь возведенному объекту, получить разрешение на строительство и ввод в эксплуатацию. Предписание обществом в судебном порядке не обжаловалось.

Суд, 13.12.2019 назначил по делу судебную экспертизу, поставил перед экспертом вопросы:

- Установить является ли объекты с кадастровыми номерами 72:23011002:0085, 72:23011002:0086, 72Ж23Ж0110002Ж8617 с адресным описанием: <...>, и объект с кадастровым номером 72:23:0110002:7684 с адресным описанием: <...>, одним и тем же объектом либо частями объекта (указать какого)?

- Установить какие виды строительных работ проведены в отношении объекта с кадастровым номером 72:23:0110002:7684 с адресным описанием: <...>, позволившие внести существенные изменения в его конструктивные особенности, указанные в техническом паспорте на объект?

- Являются ли они реконструкцией или капитальным ремонтом, или иным? Определить допущены ли при внесении изменений в конструктивные особенности объекта с кадастровым номером 72:23:0110002:7684 с адресным описанием: <...>, градостроительные и строительные норма и правила?

- Если да, то указать какие и каким образом возможно их устранить?

- Создает ли объект с кадастровым номером 72:23:0110002:7684 с адресным описанием: <...>, угрозу жизни и здоровью третьих лиц?

- Если да, то является ли угроза устранимой или неустранимой? Какие способы приведения и виды работ необходимо выполнить для их устранения?

Производство по делу приостанавливалось, в материалы дела поступило экспертное заключение, определением суда от 20.02.2020 производство по делу было возобновлено.

Согласно заключению эксперта от 29.01.2020 №А301-/2019, выполненного экспертами ООО «Арбитр» Центр независимых экспертиз, установлено, что:

- Объект с кадастровым номером 72:23:011000285 с адресным описанием: <...>, является земельным участком. Кадастровый номером сохранился от единого недвижимого комплекса, присвоенного учтённому объекта недвижимости. Объект с кадастровым номером 72:23:0110002:86 с адресным описанием: <...>, по техническому паспорту и с кадастровым номером 72:23:0110002:7864 с адресным описанием: <...>, согласно сведений ЕГРН являются идентичными. Объект с кадастровым номером 72:23:0110002:7864 является частью объекта с кадастровым номером 72:23:0110002:7864 и принадлежит на праве собственности ООО «Тюменьремстрой», которому ранее был присвоен условный номер 72-72-01/076/2005-177, площадью 1112,9 кв.м;

- В отношении объекта с кадастровым номером 72:23:0110002:7864 с адресным описанием: <...>, произведено возведение над частью второго этажа помещения общей площадью 669 кв.м. высотой 3100 мм до балок перекрытия – надстройка дополнительным этажам. Работы по возведению этажа на объекте с кадастровым номером 72:23:0110002:7864 по адресу: <...>, относятся к реконструкции объекта с изменением параметров объектов капитального строительства его частей: высоты – на 3100 мм, количества этажей – 3 этажа вместо двух, площади – увеличение площади на 669 кв.м., объема – увеличение на 3580 куб.м., в том числе надстройка;

- Реконструкция объекта не соответствует требованиям Правил землепользования и застройки города Тюмени, утвержденных решение Тюменской городской Думы от 30.10.2008 №154 в части увеличения площади более чем на 10% (фактически 39%) не соответствие проекту планировки планировочного района №5 «Заречный», утвержденному постановлением Администрации города Тюмени от 13.01.ю2014 №18. Реконструкция осуществлена без получения разрешения на строительство, нарушено требования ст.49 ГрК РФ. В связи с тем, что реконструкция объекта не завершена. Определить функциональное назначение и планировочное решение надстроенной части не представляется возможным;

- Указанный объект при условии завершения строительных работ не создает угрозу жизни и здоровью третьих лиц. Критических разрушений на обследуемом объекте не обнаружено.

В силу положений ст.ст.71, 86 АПК РФ заключение эксперта по результатам судебной экспертизы не является безусловным, бесспорным доказательством какого-либо обстоятельства, подлежащего установлению в арбитражном процессе. Такое заключение эксперта оценивается судом по правилам ст.71 АПК РФ наряду с другими доказательствами по делу. Вопросы права и правовых последствий оценки доказательств относятся к исключительной компетенции суда (п.8 постановление Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 №23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе» (далее - Пленум №23)).

Таким образом, заключение экспертов будет являться одним из доказательств по делу, не имеющим обязательного характера и должно быть оценено судом в совокупности с иными доказательствами по делу.

Проанализировав заключение судебной экспертизы, суд приходит к выводу о том, что оно соответствует требованиям, предъявляемым законом, экспертами полно и всесторонне исследованы представленные по делу доказательства, даны подробные пояснения по вопросу, поставленному на его разрешение.

Доказательств, свидетельствующих о нарушении экспертами при проведении экспертного исследования требований действующего законодательства, доказательства наличия в заключении противоречивых или неясных выводов, из материалов дела не усматриваются.

Противоречий выводов экспертов иным, имеющимся в деле доказательствам, судом не усматривается

Возражения ответчика по экспертному заключению фактически связаны с несогласием с предъявленными к нему исковыми требованиями.

От иных участников судебного процесса возражений относительно результатов проведенной судебной экспертизы в материалы дела не поступило.

Согласно Правилам землепользования и застройки г.Тюмени земельный участок с кадастровым номером 72:23:0110002:9858 и объект с кадастровым номером 72:23:0110002:7864 расположен в зоне застройки многоэтажными жилыми домами Ж-1.1. Размещение производственных зданий в зоне Ж-1.1 не соответствует видам разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства

По смыслу ч.1 ст.30 ГрК РФ правила землепользования и застройки призваны обеспечивать согласование прав и законных интересов собственников и обладателей иных прав на земельные участки, с одной стороны, и защищаемых законом прав и интересов иных физических и юридических лиц, а также публичных интересов, с другой стороны, установление между ними разумного и справедливого баланса.

Кроме того, в соответствии со ст.42 Земельного кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ) собственники земельных участков и лица, не являющиеся собственниками земельных участков, обязаны соблюдать при использовании земельных участков требования градостроительных регламентов, строительных, экологических, санитарно-гигиенических, противопожарных и иных правил, нормативов.

В соответствии со ст.7 ЗК РФ разрешенное использование земельного участка является составным элементом правового режима земельного участка и определяется на основании зонирования территории.

Правилами землепользования и застройки города Тюмени в ч.2 ст.3 установлено, что точечное строительство в результате которого на территории города Тюмени могут быть возведены отдельно стоящие или пристроенные объекты капитального строительства либо может быть осуществлена реконструкция ранее созданных объектов капитального строительства с увеличением общей площади этих объектов более чем на десять процентов, если создание и реконструкция указанных объектов не соответствуют проектам планировки и проектам межевания территории города Тюмени не допускается.

В соответствии с ч.9 ст.36 ГрК РФ реконструкция объектов капитального строительства может осуществляться только путем приведения таких объектов в соответствие с градостроительным регламентом или путем уменьшения их несоответствия предельным параметрам разрешенного строительства, реконструкции. Изменение видов разрешенного использования указанных земельных участков и объектов капитального строительства может осуществляться путем приведения их в соответствие с видами разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства, установленными градостроительным регламентом.

Заключением эксперта установлено, что проведенные работы являются реконструкцией, в обход законодательно установленной обязанности привести объект в соответствии с видами разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства, установленными градостроительным регламентом, осуществлены работы по переустройству здания с увеличением этажности, объема, площади.

Исходя из представленного в материалы дела заключения, эксперт пришел к выводу о том, что в отношении спорного объекта произведена реконструкция.

Ответчик в материалы дела также представил договор от 02.04.2019 на разработку проектно-технической документации по реконструкции объекта, заключенного с ООО «Строймонтажпроект», который также косвенным образом указывает о том, что работы по надстройке над принадлежащими ответчику помещениями производились ответчиком.

Согласно ч.2 ст.222 ГК РФ самовольная постройка подлежит сносу или приведению в соответствие с параметрами, установленными правилами землепользования и застройки, документацией по планировке территории, или обязательными требованиями к параметрам постройки, предусмотренными законом (далее - установленные требования), осуществившим ее лицом либо за его счет.

В силу ч.9 ст.55.32 ГрК РФ в случае, если принято решение о сносе самовольной постройки или ее приведении в соответствие с установленными требованиями, лица, указанные в части 6 настоящей статьи настоящей статьи (в данном случае ответчик), а в случаях, предусмотренных ч.ч.7 и 13 настоящей статьи, соответственно новый правообладатель земельного участка, орган местного самоуправления по своему выбору осуществляют снос самовольной постройки или ее приведение в соответствие с установленными требованиями лица, указанные в ч.6 настоящей статьи обязаны:

1) осуществить снос самовольной постройки в случае, если принято решение о сносе самовольной постройки, в срок, установленный указанным решением;

2) осуществить снос самовольной постройки либо представить в орган местного самоуправления поселения, городского округа по месту нахождения самовольной постройки или в случае, если самовольная постройка расположена на межселенной территории, в орган местного самоуправления муниципального района утвержденную проектную документацию, предусматривающую реконструкцию самовольной постройки в целях привидения ее в соответствии с установленными требованиями при условии, что принято решение о сносе самовольной постройки или ее приведении в соответствие с установленными требованиями, в срок, установленный указанным решением для сноса самовольной постройки;

3) осуществить приведение самовольной постройки в соответствие с установленными требованиями в случае, если принято решение о сносе самовольной постройки или ее приведении в соответствии с установленными требованиями, в срок, установленный указанным решением приведения самовольной постройки в соответствие с установленными требованиями. При этом необходимо, чтобы в срок, предусмотренный пунктом 2 настоящей статьи такие лица представили в орган местного самоуправления поселения, городского округа по месту нахождения самовольной постройки или в случае, если самовольная постройка расположена на межселенной территории, в орган местного самоуправления муниципального района утвержденную проектную документацию, предусматривающую реконструкцию самовольной постройки в целях ее приведения в соответствие с установленными требованиями (ч.11 ст.55.32).

Поскольку объект не соответствует градостроительным регламентам, получение разрешения на реконструкцию в самовольно установленных параметрах не представляется возможным, в связи с чем, приведение постройки в соответствие с требованиями возможно только путем сноса самовольно надстроенного этажа и приведения объект капитального строительства в соответствие с требованиями технической документации суд, руководствуясь ст.36 ГрК РФ, считает подлежащими заявленные исковые требования в редакции уточнения исковых требований в полном объеме.

На основании ст.110 АПК РФ с ответчика в доход федерального бюджета, в связи с освобождением истца от уплаты государственной пошлины при обращении с настоящими требованиями, подлежит взыскать 6000.00 рублей госпошлины.

Руководствуясь ст.ст.110, 167-170, 176 АПК РФ, арбитражный суд



РЕШИЛ:

Исковые требования удовлетворить.

Обязать ООО «Тюменьремстрой» в течении шести месяц с момента вступления в законную силу судебного акта, привести производственное здание с кадастровым номером 72:23:0110002:7864, с адресным описанием: <...>, в первоначальное состояние, предшествующее реконструкции, согласно техническому паспорту от 27.09.2004 объекта с кадастровым номером 72:23:0110002:86, а именно: произвести снос третьего этажа.

Взыскать с ООО «Тюменьремстрой» в доход федерального бюджета 6000,00 рублей государственной пошлины за рассмотрение настоящего иска.

Выдать исполнительные листы в установленном порядке.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы в Арбитражный суд Тюменской области.


Судья


Маркова Н.Л.