Постановление от 13 октября 2024 г. по делу № А32-42953/2022

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-42953/2022
город Ростов-на-Дону
13 октября 2024 года
15АП-12540/2024


Резолютивная часть постановления объявлена 09 октября 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 октября 2024 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Соловьевой М.В.,

судей Глазуновой И.Н., Ефимовой О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1,

при участии:

от АО «Электросети Кубани» посредством информационной системы «Картотека арбитражных дел» в режиме веб-конференции: представитель ФИО2 по доверенности от 01.01.2024,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «Электросети Кубани»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 05.07.2024 по делу № А32-42953/2022

по заявлению АО «Электросети Кубани» (ИНН: <***>, ОГРН: <***>)

к Краснодарскому УФАС России (ИНН <***>, ОГРН <***>)

при участии третьих лиц: ООО «Точка опоры» (ИНН: <***>, ОГРН: <***>), АО «НЭСК» (ИНН: <***>, ОГРН: <***>)

о признании незаконным решения,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «НЭСК-электросети» (далее – заявитель, АО «Электросети Кубани», общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным и отмене решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее – Краснодарское УФАС России, антимонопольный орган, управление) от 24.06.2022 № 3020/22 по делу № 023/01/10-5094/2021.

Определением от 01.09.2022 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО «Точка опоры», АО «НЭСК».

На основании протокола № 1 от 29.06.2023 Годового общего собрания акционеров внесены изменения в Устав АО «НЭСК-электросети», связанные со сменой наименования юридического лица.

С 10.07.2023 фирменное наименование общества – акционерное общество «Электросети Кубани» (АО «Электросети Кубани»).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 05.07.2024 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО «Электросети Кубани» обжаловало его в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило решение суда отменить и вынести новый судебный акт, удовлетворив заявленные требования АО «Электросети Кубани».

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что в действиях общества отсутствуют признаки нарушения антимонопольного законодательства, поскольку все мероприятия осуществлены в допустимых пределах осуществления гражданских прав, и не выходят за рамки обычной хозяйственной деятельности любого хозяйствующего субъекта. Признаки злоупотребления доминирующим положением в одной из форм, предусмотренных частью 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ, в действиях общества отсутствуют.

Суд удовлетворил ходатайство АО «Электросети Кубани» о проведении веб-конференции.

Судебное заседание назначено к рассмотрению с использованием информационной системы «Картотека арбитражных дел» (веб-конференции).

В судебном заседании представитель АО «Электросети Кубани» доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил решение суда первой инстанции отменить.

Остальные лица, участвующие в деле, явку не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом согласно части 6 статьи 121, части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом разъяснений, изложенных в пункте 5 постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации», пунктов 16, 31 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.12.2017 № 57 «О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов».

В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассмотрена в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как установлено судом первой инстанции, в адрес Краснодарского УФАС России поступило обращение ООО «Точка опоры» (вх. № 16276, 16292 от 26.07.2021), также из ФАС России письмом от 03.08.2021 (вх. от 03.08.2021 № 17040) на действия АО «НЭСК-электросети», выразившиеся в ненадлежащем составлении актов по безучетному потреблению электроэнергии, установлены признаки нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

По результатам рассмотрения обращения ООО «Точка опоры» на действия АО «НЭСК-электросети», выразившиеся в ненадлежащем составлении актов по безучетному потреблению электроэнергии, установлены признаки нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Краснодарским УФАС России издан приказ от 26.10.2021 № 221 о возбуждении дела и создании комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения АО «НЭСК-электросети» ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», руководствуясь частью 13 статьи 44 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Определением от 09.11.2021 о назначении дела № 023/01/10-5094/2021 о нарушении антимонопольного законодательства к рассмотрению определена дата рассмотрения дела - 20.12.2021.

Определением от 15.03.2022 АО «НЭСК» привлечено в качестве ответчика по делу № 023/01/10-5094/2021 в связи с установлением в действиях АО «НЭСК» признаков нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившихся в создании угрозы ущемления законных прав и интересов ООО «Точка опоры» путем направления уведомления № 381 от 13.07.2021 об ограничении режима электропотребления с 23.07.2021 по основанию: задолженность по договору энергоснабжения от 03.02.2021 № 1205 в размере 1117795,12руб., расчет которой произведен на основании объема безучетного потребления электроэнергии определенного в соответствии с актами о безучетном потреблении электроэнергии от 25.06.2021 № 010131 и № 010132.

По результатам рассмотрения дела Краснодарским УФАС России вынесено решение от 24.06.2022 № 3020/22 по делу № 023/01/10-5094/2021 в отношении АО «НЭСК-электросети» выявлено нарушение ч. 1 ст. 10 Закона «О защите конкуренции», выразившееся в ущемлении интересов.

Заявитель с принятым решением не согласился. Данное обстоятельство послужило основанием для обращения заявителя в суд.

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 Кодекса и пункта 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Судом первой инстанции установлено, что Краснодарским УФАС России рассмотрено обращение ООО «Точка опоры» (вх. № 16276, 16292 от 26.07.2021), также поступившее из ФАС России письмом от 03.08.2021 (вх. от 03.08.2021 № 17040) на действия АО «НЭСК-электросети», выразившиеся в ненадлежащем составлении актов по безучетному потреблению электроэнергии, установлены признаки нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

АО «НЭСК-электросети» является сетевой организацией на территории Краснодарского края.

Передача электрической энергии неразрывно связана с технологическим присоединением к электрическим сетям, мероприятия по технологическому присоединению осуществляются с целью последующей передачи электрической энергии для потребителя. Возможность заключения договора на передачу электроэнергии обусловлена необходимостью заключения обязательного для сетевой организации договора на технологическое присоединение.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147- ФЗ «О естественных монополиях» (далее - Закон о естественных монополиях) оказание услуг по передаче электрической энергии является сферой деятельности субъектов естественных монополий и подлежит государственному регулированию.

В соответствии пунктами 1 и 3 статьи 5 Закона о естественных монополиях для регулирования и контроля деятельности субъектов естественных монополий образуются федеральные органы исполнительной власти по регулированию естественных монополий. Органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов осуществляют государственное регулирование в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Между АО «НЭСК-электросети» и ООО «Точка опоры» (исполнитель) в рамках договоров № 2-45-20-4825 и № 2-45-20-4824 от 22.12.2020 на технологическое присоединение к электрическим сетям энергопринимающих устройств объектов энергопотребления «Вышка сотовой связи», расположенных по адресу: <...> актами от 14.01.2021 № 0254 (далее - Акты) допущены в эксплуатацию приборы учета электрической энергии -Меркурий 234 ARTM - 02 РОВ. L2 № 38403518 и № 38403561. Акты об осуществлении технологического присоединения по договорам № 2-45-20-4825 и № 245-20-4824 от 22.12.2020 подписаны сторонами 03.02.2021.

Согласно Акту, на приборе учета электрической энергии - Меркурий 234 ARTM- 02 РОВ. L2 № 38403518 установлена пломба АО «НЭСК-электросети» № 0271157, также на корпусе блока установлена пломба АО «НЭСК-электросети» №13027237 и ИМП АО «НЭСК-электросети» № 130002846.

Согласно Акту, на приборе учета электрической энергии - Меркурий 234 ARTM- 02 РОВ. L2 № 38403561 установлена пломба АО «НЭСК-электросети» № 0271155, также на корпусе блока установлена пломба АО «НЭСК-электросети» № 13027238 и ИМП АО «НЭСК-электросети» № 13000284.

В отношении энергопринимающих устройств объектов энергопотребления «Вышка сотовой связи», расположенных по адресу: <...> и ул. Приозерная, 5 между Заявителем и АО «НЭСК» заключен договор энергоснабжения № 1205 от 24.12.2020.

Согласно сведениям, представленным Заявителем, начальным периодом потребления электроэнергии является апрель 2021, поскольку в этот месяц первый раз посредством личного кабинета переданы сведения об объеме потребления электроэнергии в соответствии с показаниями приборов учета.

Сетевая организация 25.06.2021 провела внеплановую проверку расчетных узлов учета электрической энергии в отношении объектов энергопотребления «Вышка сотовой связи», расположенных по адресу: <...> По результатам проверки составлены акты о безучетном потреблении электрической энергии от 25.06.2021 № 010132 (ул. Передовая, 5-11) и № 010131 (ул. Приозерная, 5) (далее - Акты о безучетном потреблении). Актами выявлено отсутствие ранее установленных пломб энергоснабжающей организацией № 13027237 (ул. Передовая, 5-11) и № 13027238(ул. Приозерная, 5), также указано на наличие свободного доступа к токоведущим частям. Акты подписаны представителями ФИО3 организации и директором ООО «Точка опоры» ФИО4

На основании Актов о безучетном потреблении ФИО3 организацией произведен расчет объема безучетного потребления и направлен в адрес ГП, который в свою очередь рассчитал стоимость объема безучетного потребления электроэнергии и направил его Заявителю.

Сведений о направлении ФИО3 организацией расчетов объема безучетного потребления Заявителю, а также направлении ГП стоимости объема безучетного потребления электроэнергии Заявителю в Управление не представлено.

В последующем ГП инициирована процедура ввода ограничения режима электропотребления путем направления на электронный адрес Заявителя Dukesha@yandex.ru уведомления № 381 от 13.07.2021, в котором сообщено о неисполнении обязательств по оплате потребленной электроэнергии по Договору и наличие задолженности в объеме 1117795,12руб., в случае не оплаты задолженности до 22.07.2021 АО «НЭСК» вынужденно введет полное ограничение режима электропотребления в отношении точки поставки: нижние контакты коммутационного аппарата 25А от ГК ТП-КНЗ-164 фидер № 2 опора 1/5 (ЭПУ объекта «вышка сотовой связи»).

Заявитель письмом от 15.07.2021 в адрес ГП направил требование о предоставлении расчетов, основанных на безучетном потреблении. ГП письмом от 15.07.2021 № 54нэ-09/01/8-3031 направил Заявителю расчеты объемов безучетно потребленной электроэнергии по Актам о безучетном потреблении.

ГП посредством почтового отправления направил Заявителю претензии от 19.07.21 № 54нэ-09/01/8-3064 и № 54нэ-09/01/8-3065, указав на наличие задолженности в размере 556053,23руб. и 561741,89руб., сформированной на основании Актов о безучетном потреблении и необходимости ее погашения.

В свою очередь Заявитель, письмом от 22.01.2021 (вх. ГП от 23.07.2021 № 54нэ- 3356) сообщил ГП об оплате суммы 1117795,12 руб., указанной в уведомление № 381 от 13.07.2021, а также сообщил о несогласии с начислением задолженности за неучтенное потребление, ее оспаривании в установленном порядке и внес предложение о возврате оплаченной суммы до рассмотрения спора по существу.

Рассмотрев указанное письмо ГП письмом от 26.07.2021 № 54нэ-09/01/-3171 сообщил Заявителю о законности действий ГП и ФИО3 организации по определению объема безучетно потребленной электроэнергии, а также расчету и начислению стоимости электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления, в связи с чем возврат денежных средств по факту выявленного безучетного потребления электроэнергии является нецелесообразным. Также данным письмом рекомендовано Заявителю обращение в Сетевую организацию по Актам о безучетном потреблении и расчетам объемов безучетного потребления электроэнергии.

В адрес ФИО3 организации ГП было направленно уведомление заявка от 16.07.2021 № 684 о вводе ограничения режима потребления объекта Заявителя, которая отозвана ГП ввиду того, что Заявителем оплачена сумма задолженности, отраженная в уведомлении и претензиях ГП.

Таким образом, судом первой инстанции с учетом сведений и документов, представленных лицами, участвующими в настоящем деле установлено, что объекты энергопотребления Заявителя имеют технологическое присоединение к электрическим сетям ФИО3 организации, в рамках договоров на технологическое присоединение заключен договор энергоснабжения между Заявителем и ГП, по итогам исполнения обязательств договоров о технологическом присоединении ФИО3 организацией допущены к расчетам приборы учета установленные на объектах Заявителя, отбор электроэнергии осуществляется с апреля 2021г. О предстоящей проверке приборов учета электроэнергии, в результате которой составлены Акты о безучетном потреблении Заявителя Сетевая организация не уведомила, объем безучетно потребленной электроэнергии и расчет его стоимости Заявителю не направлялся ФИО3 организацией и ГП соответственно. Акты о безучетном потреблении указывают в том числе на отсутствие пломбы ранее установленной энергоснабжающей организацией. Возражения Заявителя на введения ограничения режима потребления и спорности образования задолженности отклонены ГП.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 утверждены основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения), согласно которым проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Согласно пункту 2 Основных положений «безучетное потребление» - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 139 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442, обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - собственника, (владельца) земельного участка), в границах балансовой принадлежности которых (в отношении граждан -потребителей электрической энергии - в границах земельного участка) установлены приборы учета и (или) иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

Согласно п. 169 Основных положений сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункту 170 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Основаниями для проведения внеплановой проверки приборов учета являются: полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией (гарантирующим поставщиком) к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде;

полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности) которого непосредственно или опосредованно присоединены к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки;

выявление факта нарушения сохранности контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении снятия показаний или осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим документом;

срабатывание индикаторов вскрытия электронных пломб на корпусе и клемной крышки прибора учета, присоединенного к интеллектуальной системе учета электрической энергии (мощности), и факт события воздействия магнитных полей на элементы прибора учета, присоединенного к интеллектуальной системе учета электрической энергии (мощности) в соответствии с предельными значениями, определенными правилами предоставления доступа к минимальному набору функций интеллектуальных систем учета электрической энергии (мощности), неработоспособности прибора учета электрической энергии вследствие аппаратного или программного сбоя или отсутствия дистанционного опроса такого прибора учета, присоединенного к интеллектуальной системе учета электрической энергии (мощности) в течение одного месяца; отсутствие показаний расчетного прибора учета 2 и более расчетных периодов подряд.

В соответствии с п. 172 Основных положений № 442 сетевая организация (гарантирующий поставщик) в случаях, предусмотренных пунктом 170 настоящего документа, обязана не позднее 3 рабочих дней со дня наступления соответствующих обязательств провести внеплановую проверку приборов учета с приглашением ее инициатора и заинтересованных сторон. В случае если для проведения проверки приборов учета лицу, проводящему проверку прибора учета, требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности), проверка прибора учета должна быть проведена не позднее 10 рабочих дней со дня получения заявления о необходимости проведения внеплановой проверки.

В случае если внеплановая проверка приборов учета проводится по заявлению потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), то сетевая организация обязана пригласить гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), обслуживающего этого потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), для участия в такой проверке.

На основании пункта 173 Основных положений № 442 результаты проверки приборов учета оформляются актом проверки расчетного прибора учета, который составляется сетевой организацией (гарантирующим поставщиком), подписывается такой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки прибора учета является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В акте проверки расчетного прибора учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки;

лица, принявшие участие в проверке;

лица, приглашенные в соответствии с требованиями настоящего документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие;

характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительных трансформаторов - при их наличии), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения интервала между поверками прибора учета (измерительных трансформаторов);

соответствие оттиску поверителя в свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте (формуляре) средства измерений и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки;

характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка;

лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

При несогласии лица, принимавшего участие в проверке прибора учета, с результатами проверки прибора учета должна быть сделана соответствующая отметка в акте проверки прибора учета с кратким описанием причин такого несогласия.

Согласно пункту 177 Основных положений № 442 по факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В силу пункта 178 Основных положений № 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться:

данные о лице, осуществляющем безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии;

данные о способе и месте осуществления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии;

данные о приборах учета на момент составления акта;

данные о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления электрической энергии;

данные о ранее установленных контрольных пломбах и (или) знаках визуального контроля с приложением документов, подтверждающих факт их установления (при установлении факта срыва и (или) нарушения сохранности установленных контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля);

объяснение лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Сетевая организация письмом от 30.08.2021 № 09.нс-08/7226 представила в Управление сведения, согласно которым проверка приборов учета Заявителя проводилась внеплановом порядке, однако из текста письма и существа приобщенных приложений не следуют основания в соответствии с которыми Сетевая организация провела 25.06.2021 проверку приборов учета. Сведения, предоставляемые ФИО3 организацией и ГП в ходе рассмотрения настоящего дела также не имеют подтверждения наличия оснований по проведению внеплановой проверки. В материалах дела отсутствуют подтверждения приглашения Заявителя и ГП на проведение внеплановой проверки.

Акты о безучетном потреблении не содержат обязательные сведения обусловленные п. 173 Основных положений, а именно: заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

Кроме того, в соответствии с п. 3 актов о технологическом присоединении от 03.02.2021 № 2-45-20-4824 и № 2-45-20-4825 в балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ФИО3 организации находятся объекты электроэнергетики и технологически соединенные элементы электрической сети: ГКТП-НВЗ—34, ВЛ-0,4кВ, опора № 11, фидер № 1, ответвление ВЛ-0,4 кВ СИП 4*16мм2, ВПУ-0,4 кВ, прибор учета ЭЭ, вводной ВА-25А, групповой ВА-25А; в балансовой принадлежности и эксплуатационной принадлежности Заявителя находятся: ЭПУ объекта «вышка сотовой связи», групповой ВА-25А.

В силу п. 139 Основных положений обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства (в отношении граждан -потребителей электрической энергии - собственника (владельца) земельного участка), в границах балансовой принадлежности которых (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - в границах земельного участка) установлены приборы учета и (или) иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

В соответствии со ст. 210 Гражданского кодекса РФ собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

Таким образом, с учетом того, что приборы учета электрической энергии ЭПУ объектов Заявителя установлены вне границ земельных участков принадлежащих заявителю, а также балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности объектов электроэнергетики и технологически соединенных элементов электрической сети отраженных в п. 3 актов о технологическом присоединении от 03.02.2021 № 2-45-20-4824 и № 2-45-20-4825, обязанности по обеспечению в том числе сохранности и целостности пломб и (или) знаков визуального контроля в данном случае возлагаются на Сетевую организацию.

С учетом вышеизложенного, в действиях ФИО3 организации Комиссией Краснодарского УФАС России при рассмотрении настоящего дела установлены следующие нарушения при составлении Актов о безучетном потреблении:

- Сетевая организация при проведении проверки и составлении Акта № 010132 о безучетном потреблении не приняла во внимание, что в границу балансовой принадлежности Заявителя невключен корпус блока, на который установлена пломба № 13027237, отсутствие которой указано в Акте № 010132. В соответствии с разделом 3 АТП, у ФИО3 организации в балансовой принадлежности находятся: ГКТП-НВЗ—34, ВЛ-0,4кВ, опора № 11, фидер № 1, ответвление ВЛ-0,4 кВ СИП 4*16мм2, ВПУ-0,4 кВ, прибор учета ЭЭ, вводной ВА-25А, групповой ВА-25А;

- Сетевая организация при проведении проверки и составлении Акта № 010131 о безучетном потреблении не приняла во внимание, что в границу балансовой принадлежности Заявителя не включен корпус блока, на который установлена пломба № 13027238, отсутствие которой указано в Акте № 010132. В соответствии с разделом 3 АТП, у ФИО3 организации в балансовой принадлежности находятся: ГКТП-НВЗ—34, ВЛ-0,4кВ, опора № 11, фидер № 1, ответвление ВЛ-0,4 кВ СИП 4*16мм2, ВПУ-0,4 кВ, прибор учета ЭЭ, вводной ВА-25А, групповой ВА-25А;

- выявленное Актами нарушение - отсутствие ранее установленных пломб энергоснабжающей организацией № 13027237 (ул. Передовая, 5-11) и №

1302723 8(ул. Приозерная, 5), опровергается материалами настоящего дела, ввиду документальных подтверждений установки данных пломб АО «НЭСК»;

- отсутствуют основания, а также подтверждения проведения проверок как внеплановых, в соответствии с п. 170 Основных положений;

- в Актах о безучетном потреблении указано на наличие свободного доступа к токоведущим частям, без конкретного указания расположения этих частей;

- по результатам проверки прибора учета отсутствует заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным (п. 173 Основных положений).

Таким образом, Акты о неучтенном потреблении, являются некорректным и недостоверным, в следствии чего, недопустимо для АО «НЭСК» использование данных, отраженных в указанном акте для проведения расчетов стоимости объема безучетно потребленной электроэнергии, а также инициирования процедуры ограничения режима потребления электроэнергии, в результате которой АО «НЭСК» создало угрозу ущемления законных прав и интересов Заявителя.

Как следует из материалов дела, Заявитель письмом от 22.01.2021 (вх. ГП от 23.07.2021 № 54нэ-3356) выразил несогласие с начислением задолженности за неучтенное потребление, ее оспаривании в установленном порядке и внес предложение о возврате оплаченной суммы до рассмотрении спора по существу. Данное несогласие ГП отклонено письмом от 26.07.2021 № 54нэ-09/01/-3171.

АО «НЭСК» занимает доминирующее положение на рынке услуг энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии).

АО «НЭСК-электросети» включено в Реестр субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль по виду услуг - услуги по передаче электрической энергии.

В соответствии с ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Согласно требованиям ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.

Таким образом, судом первой инстанции правомерно в действиях АО «НЭСК-электросети» установлено нарушение ч. 1 ст. 10 Закона «О защите конкуренции», выразившиеся в ущемлении интересов ООО «Точка опоры» путем составления Актов о безучетном потреблении электрической энергии от 25.06.2021 № 010132 (ул. Передовая, 5-11) и № 010131 (ул. Приозерная, 5), что в свою очередь привело к угрозе введения ограничения режима потребления электрической энергии в отношении точки поставки: нижние контакты коммутационного аппарата25А от ГК ТП-КНЗ-164 фидер № 2 опора 1/5 (ЭПУ объекта «вышка сотовой связи»).

Судом первой инстанции правомерно в действиях АО «НЭСК» установлено нарушение ч. 1 ст. 10 Закона «О защите конкуренции», выразившийся в ущемлении интересов ООО «Точка опоры», путем принятия Актов о безучетном потреблении электрической энергии от 25.06.2021 № 010132 (ул. Передовая, 5-11) и № 010131 (ул. Приозерная, 5) и направлении уведомления № 381 от 13.07.2021, что в свою очередь привело к угрозе введения ограничения режима потребления электрической энергии в отношении точки поставки: нижние контакты коммутационного аппарата 25А от ГК ТП-КНЗ-164 фидер № 2 опора 1/5 (ЭПУ объекта «вышка сотовой связи»).

Из разъяснений, данных в п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 июня 2008 года № 30 (редакция от 14 октября 2010 года) «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства», следует, что оценка добросовестности поведения доминирующего хозяйствующего субъекта дается с позиций разумности и обоснованности применения им рыночной силы при использовании гражданских прав.

С учетом положений ч. 1 ст. 2 Закона о защите конкуренции, пп. 3 - 4 ст. 1, абзаца второго п. 1 ст. 10 ГК РФ это означает, что на хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение, возлагается общая обязанность воздерживаться от такого использования своей рыночной силы, которое бы приводило к негативным последствиям для конкуренции и (или) непосредственному причинению ущерба иным участникам рынка, включая потребителей, извлечению выгоды из использования доминирующего положения в отношениях с ними.

В соответствии с п. 1 Решения РЭК-ДЦиТ КК от 18 октября 2006 года № 45/2006-э «О согласовании границ зон деятельности гарантирующих поставщиков» (с изменениями на 28 ноября 2018 года) (далее - Решение), до определения победителей первого очередного конкурса на право осуществления деятельности в качестве гарантирующего поставщика гарантирующими поставщиками на территории Краснодарского края и Республики Адыгея являются следующие организации: ОАО «Кубанская энергосбытовая компания» (ПАО «ТНС энерго Кубань»), АО «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» (АО «НЭСК»).

Пунктом 2 Решения согласованы границы зон деятельности гарантирующих поставщиков, указанных в пункте 1 настоящего решения: ПАО «ТНС энерго Кубань» - территория Краснодарского края и Республики Адыгея, за исключением зоны деятельности гарантирующего поставщика АО «НЭСК» (п. 2.1.). Границами зоны деятельности АО «НЭСК» являются следующие расположенные на территории Краснодарского края точки: точки приема из зоны деятельности гарантирующего поставщика ПАО «ТНС энерго Кубань» в зону деятельности гарантирующего поставщика АО «НЭСК», согласно приложению № 1; за исключением: точек выдачи из зоны деятельности гарантирующего поставщика АО «НЭСК» в зону деятельности гарантирующего поставщика ПАО «ТНС энерго Кубань», согласно приложению № 2 (п. 2.2.).

На основании вышеизложенного судом первой инстанции верно по делу установлено, что в действиях АО «НЭСК-электросети» установлено нарушение ч. 1 ст. 10 Закона «О защите конкуренции», выразившиеся в ущемлении интересов ООО «Точка опоры» путем составления Актов о безучетном потреблении электрической энергии от 25.06.2021 № 010132 (ул. Передовая, 5-11) и № 010131 (ул. Приозерная, 5), что в свою очередь привело к угрозе введения ограничения режима потребления электрической энергии в отношении точки поставки: нижние контакты коммутационного аппарата 25А от ГК ТП-КНЗ-164 фидер № 2 опора 1/5 (ЭПУ объекта «вышка сотовой связи»); а так же в действиях АО «НЭСК» установлено нарушение ч. 1 ст. 10 Закона «О защите конкуренции», выразившийся в ущемлении интересов ООО «Точка опоры», путем принятия Актов о безучетном потреблении электрической энергии от 25.06.2021 № 010132 (ул. Передовая, 5-11) и № 010131 (ул. Приозерная, 5) и направлении уведомления № 381 от 13.07.2021, что в свою очередь привело к угрозе введения ограничения режима потребления электрической энергии в отношении точки поставки: нижние контакты коммутационного аппарата25А от ГК ТП-КНЗ-164 фидер № 2 опора 1/5 (ЭПУ объекта «вышка, сотовой связи»).

Указанная правовая позиция согласуется с выводами, сделанными в постановлении арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 06.05.2024 по делу № А32-53558/2022.

Таким образом, суд первой инстанции пришёл к правильному выводу о том, что оспариваемое решение Краснодарского УФАС России принято с учетом фактических обстоятельств, в соответствии с требованиями действующего законодательства, в связи с чем является законным и обоснованным.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, судебной коллегией рассмотрены и отклоняются, поскольку не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах основания к удовлетворению апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции не усматривает.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения настоящего спора, установлены судом первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.

Нарушения и неправильного применения норм материального или процессуального права, влекущих отмену судебного акта в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 05.07.2024 по делу № А32-42953/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в течение двух месяцев с даты его вступления в законную силу (даты изготовления в полном объёме), через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий М.В. Соловьева


Судьи И.Н. Глазунова


О.Ю. Ефимова