Решение от 17 апреля 2023 г. по делу № А40-22767/2023

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-22767/23-94-185
г. Москва
17 апреля 2023 года
Резолютивная часть решения объявлена 11 апреля 2023 года

Решение изготовлено в полном объеме 17 апреля 2023 года


Арбитражный суд в составе судьи Харламова А.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "373" (119361, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ ОЧАКОВО-МАТВЕЕВСКОЕ, БОЛЬШАЯ ОЧАКОВСКАЯ УЛ., Д. 3, ПОМЕЩ. 3/1, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 07.04.2022, ИНН: <***>, КПП: 772901001)

к заинтересованному лицу - ДЕПАРТАМЕНТУ ТОРГОВЛИ И УСЛУГ ГОРОДА МОСКВЫ (123112, <...>, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 19.01.2011, ИНН: <***>, КПП: 770301001)

об оспаривании решения № 20-01-14-1294/Р от 09.01.2023 об отказе в предоставлении государственной услуги «Лицензирование розничной продажи алкогольной продукции»


при участии:

от истца (заявителя): не явился, извещен

от заинтересованного лица: ФИО2. Доверенность от 11.10.2021 г.

УСТАНОВИЛ:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "373" (далее – Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд с заявлением об оспаривании решения ДЕПАРТАМЕНТА ТОРГОВЛИ И УСЛУГ ГОРОДА МОСКВЫ (далее – ответчик) № 20-01-14-1294/Р от 09.01.2023 об отказе в предоставлении государственной услуги «Лицензирование розничной продажи алкогольной продукции».

Заинтересованное лицо против удовлетворения заявленных требований возражало по доводам письменного отзыва.

Дело рассмотрено в порядке ч.4 ст. 137, ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Судом установлено, что срок, установленный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем не пропущен.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителя заявителя, оценив представленные доказательства в совокупности, суд посчитал требование заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО «373» является арендатором помещения, расположенного по адресу: <...>/1 (кадастровый номер 77:00:00000000:54441), общей площадью 95,4 кв.м. на основании Договора аренды нежилого помещения от 01.11.2022 г.). В указанном помещении ООО «373» ведет коммерческую деятельность по продаже пищевых продуктов, включая напитки (продуктовый мини-маркет «Фасоль»).

02.12.2022 г. ООО «373» обратилось в Департамент торговли и услуг города Москвы с заявлением о предоставлении государственной услуги «Лицензирование розничной продажи алкогольной продукции» в форме выдачи лицензии на розничную продажу алкогольной продукции. Испрашиваемый срок лицензии - 5 лет.

Департамент торговли и услуг города Москвы распорядился о проведении выездной оценки соответствия ООО «373» лицензионным и(или) обязательным требованиям в рамках предоставления государственной услуги «Лицензирование розничной продажи алкогольной продукции». Распоряжением № 2669 от 20.12.2022 г. определены сроки проведения оценки: с 21.12.2022 г. по 20.12.2022 г.

Актом оценки соответствия заявителя лицензионным требованиям № 1294 от 23.12.2022г., зафиксированы следующие нарушения:

-расстояние от входа в языковую студию Lingue Studio до входа в объект лицензирования составляет 70 метров;

-на объекте лицензирования отсутствует контрольно-кассовая техника.

Решением Департамента торговли и услуг города Москвы № 20-01-14-1294/Р от 09.01.2023 г. в предоставлении государственной услуги «Лицензирование розничной продажи алкогольной продукции» в форме выдачи лицензии на розничную продажу алкогольной продукции ООО «373» было отказано.

Не согласившись с указанным решением, заявитель обратился в арбитражный суд с указанными требованиями.

Отказывая в удовлетворении требований, арбитражный суд исходит из следующего.

В соответствии со ст. 18 Федерального закона № 171-ФЗ осуществление деятельности по розничной продаже алкогольной продукции подлежит лицензированию.

В силу ст. 6 Федерального закона № 171-ФЗ и постановления Правительства Москвы от 18.01.2011 № 9-ПП Департамент на территории города Москвы является лицензирующим органом в области розничной продажи алкогольной продукции.

Порядок выдачи, основания для отказа в выдаче, а также сроки для принятия решения о выдаче или об отказе в выдаче лицензии на розничную продажу алкогольной продукции определены в ст. 19 Федерального закона № 171-ФЗ, при этом, согласно п. 1 указанной статьи лицензия выдается на один из видов деятельности, связанных с производством этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и указанных в пункте 2 статьи 18 настоящего Федерального закона, кроме того основания для отказа в предоставлении государственной услуги содержатся в п. 2.11 Административного регламента предоставления государственной услуги «Лицензирование розничной продажи алкогольной продукции», утвержденного постановлением Правительства Москвы от 21.02.2012 № 59-ПП «Об утверждении Административного регламента предоставления государственной услуги «Лицензирование розничной продажи алкогольной продукции» (далее - Административный регламент).

Решение об отказе в предоставлении государственной услуги от 09.01.2023 № 20-01-14-1994/Р мотивировано несоответствием заявленного объекта лицензионным требованиям ввиду его расположения на расстоянии менее 100 метров от входа в языковую студию «Lingua Studio», где проводятся занятия с детьми, а также отсутствием подтверждения наличия контрольно-кассовой техники по заявленному адресу обособленного подразделения: <...>, помещ. 3/1.

05.12.2022 ООО «373», являясь соискателем лицензии, в соответствии с п. 3.2 ст. 19 Федерального закона № 171-ФЗ представило в Департамент заявление (запрос) № 1294 о предоставлении государственной услуги в форме выдачи лицензии на розничную продажу алкогольной продукции на объект лицензирования:

- «Магазин», расположенный по адресу: <...>, помещ. 3/1.

В соответствии с п. 1 и п. 2 ст. 23.2 Федерального закона № 171-ФЗ и п. 3.3.1 Административного регламента в отношении заявителя, представившего запрос о предоставлении государственной услуги, проводится оценка соответствия заявителя лицензионным и (или) обязательным требованиям (далее - оценка соответствия заявителя) посредством оценки сведений, содержащихся в представленных заявителем запросе и (или) документах, без выезда к заявителю (далее - оценка без выезда) и (или) посредством оценки соответствия заявителя при непосредственном выезде к заявителю (далее - выездная оценка).

В соответствии с п 3.1.2. Административного регламента предоставление государственной услуги включает в себя, в том числе, обработку документов (информации), необходимых для предоставления государственной услуги, и проведение оценки соответствия заявителя лицензионным требованиям и (или) обязательным требованиям.

23.12.2022 на основании Распоряжения от 20.12.2022 № 2669 Департаментом проведена выездная оценка соответствия заявителя обязательным требованиям.

Актом выездной оценки от 23.12.2022 № 1294 зафиксировано, что объект не соответствует особым требованиям к расположению объекта лицензирования, установленным Федеральным законом № 171- ФЗ и постановлением Правительства Москвы от 28.12.2005 № 1069-ПП «О мерах по выполнению нормативных правовых актов Российской Федерации в области государственного регулирования оборота алкогольной продукции», а именно, объект лицензирования расположен в месте, где не допускается розничная продажа алкогольной продукции, поскольку расстояние от входа для посетителей в языковую студию «Lingua Studio», где проводятся занятия с детьми, до входа для посетителей в ООО «373» составляет 70 метров.

При проведении оценки и производстве замеров расстояния, генеральный директор Общества Норок Ю.Ю. каких-либо возражений по Акту не представил, с указанными в акте сведениями был ознакомлен, что подтверждается оттиском печати Общества и его подписью в Акте оценки и план-схеме замеров расстояния, видеоматериалами - которыми зафиксирована работа языковой студии в момент проведения оценки.

Представленное Обществом в материалы дела уведомление от ИП ФИО3 о том, что студия иностранных языков «Lingua Studio» по адресу: <...>, закончила свою деятельность с 01.12.2022 правого значения не имеет, поскольку данная информация опровергается видеоматериалами оценки, согласно которым на момент проведения оценки 23.12.2022 входная группа в указанную студию оборудована информацией о проводимых в ней подготовительных занятиях и режиме работы, дверь в студию на момент оценки открыта, в студии имеются посетители, что говорит о несостоятельности довода о ее закрытии 01.12.2022.

Кроме того, согласно данным с сайта https ://lingua-studio .ru/#rec340457189 (прилагаются) по состоянию текущую дату студия иностранных языков «Lingua Studio» также посещается несовершеннолетними, с которыми организованы занятия по изучению иностранных языков, ментальной арифметике, шахматам, каллиграфии, скорочтению и подготовке к школе, что также подтверждается информацией, сообщаемой по указанному в открытых источниках информации номеру телефона языковой студии «Lingua Studio» - 8 (985) 776-18-88.

Также, 06.03.2023 Департаментом направлен запрос № И/03-259/23 в префектуру Западного административного округа города Москвы в целях подтверждения осуществления (не осуществления) деятельности студия иностранных языков «Lingua Studio» и проведения в ней занятий с детьми.

Согласно письму управы района Очаково-Матвеевское от 07.03.2023 № СЛ01-05-1131/23-0-1 в студии иностранных языков «Lingua Studio» расположенной по адресу: <...>, в декабре 2022 года проводились занятия с детьми и проводятся в настоящее время.

Таким образом, Актом оценки от 23.12.2022 № 1294, видеоматериалами и указанными выше доказательствами подтверждается несостоятельность доводов Общества о том, что студия иностранных языков «Lingua Studio» с 01.12.2022 прекратила деятельность по осуществлению занятий с несовершеннолетними в помещении по адресу: <...>.

В соответствии с п.п. 1 п. 9 ст. 19 Федерального закона № 171-ФЗ основанием для отказа в выдаче лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции является несоответствие заявителя лицензионным требованиям, установленным в соответствии с положениями статей 2, 8, 9, 10.1, 11, 16, 19,20, 25 и 26 настоящего Федерального закона.

Согласно п. 2 ст. 16 Федерального закона № 171-ФЗ не допускается розничная продажа алкогольной продукции в зданиях, строениях, сооружениях, помещениях, находящихся во владении, распоряжении и (или) пользовании образовательных организаций и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих образовательную деятельность, и (или) организаций, осуществляющих обучение, юридических лиц независимо от организационно-правовой формы и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность в области культуры, на прилегающих к ним территориях.

Пунктом 9 ст. 16 Федерального закона № 171-ФЗ установлено, что органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе устанавливать дополнительные ограничения времени, условий и мест розничной продажи алкогольной продукции, за исключением розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, в том числе полный запрет на розничную продажу алкогольной продукции, за исключением розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания.

Дополнительные ограничения условий и мест розничной продажи алкогольной продукции установлены Приложением 2 к постановлению Правительства Москвы от 28.12.2005 № 1069-ПП «О мерах по выполнению нормативных правовых актов Российской Федерации в области государственного регулирования оборота алкогольной продукции».

В силу пункта 2 Приложения № 2 к постановлению Правительства Москвы от 28.12.2005 № 1069-ПП запрещается розничная продажа алкогольной продукции на расстоянии до 100 метров от детских организаций.

Согласно Федеральному закону от 24.07.1998 № 124-ФЗ «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации» государство признает детство важным этапом жизни человека и исходит из принципов приоритетности подготовки детей к полноценной жизни в обществе, развития у них общественно значимой и творческой активности, воспитания в них высоких нравственных качеств, патриотизма и гражданственности.

В соответствии со ст. 1 Федерального закона «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации» под понятием ребенок понимается лицо до достижения им возраста 18 лет (совершеннолетия), а понятие социальная инфраструктура для детей включает в себя систему объектов (зданий, строений, сооружений), необходимых для жизнеобеспечения детей, а также организаций независимо от организационно-правовых форм и форм собственности, которые оказывают социальные услуги населению, в том числе детям, и деятельность которых осуществляется в целях обеспечения полноценной жизни, охраны здоровья, образования, воспитания, отдыха и оздоровления, развития детей, удовлетворения их общественных потребностей.

Как установлено ст. 4 Федерального закона «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации» целями государственной политики в интересах детей являются содействие физическому, интеллектуальному, психическому, духовному и нравственному развитию детей, воспитанию в них патриотизма и гражданственности, а также реализации личности ребенка в интересах общества; защита детей от факторов, негативно влияющих на их физическое, интеллектуальное, психическое, духовное и нравственное развитие.

Из системного толкования положений постановления Правительства Москвы от 28.12.2005 № 1069-ПП следует, что установленный запрет относится к расположению объектов розничной продажи алкогольной продукции вблизи организаций, регулярно посещаемых детьми и специализирующихся на работе с ними (определение ВС РФ от 16.07.2015 № 305-КГ15-8829 и др.). При этом детская организация не обязана иметь лицензию на осуществление образовательной деятельности.

Социальные службы для детей включает в себя организации независимо от организационно-правовых форм и форм собственности, осуществляющие мероприятия по социальному обслуживанию детей (социальной поддержке, оказанию социально- бытовых, медицинских, психолого-педагогических, правовых услуг и материальной помощи, организации обеспечения отдыха и оздоровления, социальной реабилитации детей, находящихся в трудной жизненной ситуации, обеспечению занятости таких детей по достижении ими трудоспособного возраста), а также граждане, осуществляющие без образования юридического лица предпринимательскую деятельность по социальному обслуживанию населения, в том числе детей.

Термины "социальное и социально-культурное обслуживание и создание возможностей для него" понимаются как социальные и/или культурные услуги и возможности, предоставляемые работникам некоторыми предприятиями, такие как материальная помощь, спортивные сооружения, комнаты для кормящих матерей, "и"-истеки, детские лагеря и т.п. (Европейская социальная хартия (пересмотренная) (принята в г. Страсбурге 03.05.1996 г.)

По смыслу приведенных правовых норм запрещается нахождение объектов розничной продажи алкогольной продукции вблизи организаций, регулярно посещаемых детьми, и специализирующихся на работе с ними.

Согласно представленным в дело доказательствам в студии иностранных языков «Lingua Studio» организованы занятия с детьми по изучению иностранных языков, ментальной арифметике, шахматам, каллиграфии, скорочтению и подготовке к школе, то есть данная студия является детской организацией.

Таким образом, заявленный ООО «373» объект лицензирования расположен в месте (зоне ограничений), где не допускается розничная продажа алкогольной продукции.

В связи с указанным выше, 09 января 2023 г. Департамент принял решение № 20-01-14-1294/Р об отказе в предоставлении государственной услуги, по основанию:

... - несоответствие заявителя лицензионным требованиям, установленным в соответствии с положениями статей 2, 8, 9, 10.1, 11, 14.1, 16, 19, 20, 25 и 26 Федерального закона № 171-ФЗ (подпункт 1 пункта 9 статьи 19 Федерального закона № 171-ФЗ).

Учитывая изложенное, принимая указанное решение, Департамент действовал в пределах предоставленных полномочий, в соответствии с требованиями действующего законодательства регулирующего отношения, возникающие между органами исполнительной власти и юридическими лицами в связи с осуществлением лицензирования деятельности в области оборота алкогольной продукции, не нарушая срок и порядок рассмотрения заявления о предоставлении государственной услуги, а также норм регулирующих отказ в ее предоставлении, в связи с чем отсутствуют правовые основания для признания его незаконным.

Указанная правовая позиция также подтверждена судебной практикой (Определение ВС РФ от 16.07.2015 № 305-КГ15-8829: решения Арбитражного суда г. Москвы по делам №№ А40-210315/15, А40-222231/2016, А40-233258/2016. А40-123367/16. А40-165242/2018. А40-249445/2019. А40-256373/2021, А40-36598/2021 и др.).

Относительно отказа в предоставления государственной услуги ввиду отсутствия на заявленном объекте лицензирования контрольно-кассовой техники (далее - ККТ), суд отмечает следующее.

В соответствии с п. 3 и п. 4 ст. 23.2 Федерального закона № 171-ФЗ и п. 3.3.1.1 Административного регламента предоставления государственной услуги «Лицензирование розничной продажи алкогольной продукции», утвержденного постановлением Правительства Москвы от 21.02.2012 № 59-1111, предметом оценки, в том числе, является соответствие требованиям помещений, зданий, строений, сооружений, технических средств, оборудования, иных объектов, которые предполагается использовать заявителем при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Актом оценки соответствия заявителей обязательным требованиям № 1294 от 2ИЛ2.2022 установлено отсутствие ККТ на заявленных площадях объекта лицензирования.

При этом на графической части выписки из ЕГРН, являющейся приложением к Акту оценки, отражено, что ККТ установлена в комнате 9 помещения VIII, которая не входит в состав заявленного объекта лицензирования и к оценке не предъявлялась, что также подтверждается видеоматериалами оценки.

Доводы генерального директора о произошедшей аварии и переносе ККТ из места залива правого значения не имеют, поскольку указанное место не было заявлено в качестве объекта лицензирования, что подтверждается Актом оценки и видеоматериалами, а также говорит об отсутствии ККТ до момента аварии в границах предъявленного к оценке помещения.

Учитывая изложенное, отказ в предоставлении государственной услуги не связан с возможностью использования ККТ при продаже подакцизных товаров, а принят по факту отсутствия ККТ по адресу заявленного обособленного подразделения.

Согласно п. 10 ст. 16 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ розничная продажа алкогольной продукции и розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания осуществляются с применением контрольно-кассовой техники в соответствии с законодательством Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники.

При этом, осуществление розничной продажи алкогольной продукции не может осуществляться под отлагательным условием предполагаемого последующего соблюдения обязательных лицензионных требований, установленных Федеральным законом № 171-ФЗ.

Следовательно, именно в момент проведения выездной оценки, на объекте лицензирующий орган обязан проверить:

-факт физического наличия ККТ;

-факт соответствия информации в карточке ККТ фактическим данным;

-факт ее фактического монтажа по адресу, где предполагается осуществление деятельности;

-факт возможности фактического применения ККТ.

Федеральный закон № 171-ФЗ однозначно указывает, что может быть проведена только одна выездная оценка при рассмотрении заявления о выдаче лицензии.

Как указано в п. 3.3.1.7. Регламента проведение повторной выездной оценки в рамках рассмотрения одного запроса, а также проведение выездной оценки в случае, если в рамках рассмотрения одного запроса составлен акт о невозможности проведения выездной оценки, не предусмотрено

Следовательно, даже если Общество после проведения оценки установит ККТ на заявленном к лицензированию объекте, это не позволит лицензирующему органу документально зафиксировать данный факт, поскольку проверить фактическое применение ККТ и его расположение в границах заявленного к лицензированию объекта лицензирующий орган не может в силу закона.

В соответствии с п.п. 1 п. 9 ст. 19 Федерального закона № 171-ФЗ и п. 2.11.1.1 Административного регламента основанием для отказа в выдаче лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции является несоответствие заявителя иным лицензионным требованиям, установленным в соответствии с положениями статей 2, 8, 9, 10.1, 11, 14.1, 16, 19, 20, 25 и 26 настоящего Федерального закона.

Учитывая изложенное, 09.01.2023 Департаментом торговли и услуг города Москвы принято решение № 20-01-14-1294/Р, в соответствии с которым ООО «373» отказано в предоставлении государственной услуги «Лицензирование розничной продажи алкогольной продукции».

Таким образом, не подтверждено соблюдение требований п. 10 ст. 16 Федерального закона № 171-ФЗ, а именно на момент обращения Общества за получением государственной услуги розничная продажа алкогольной продукции должна осуществляться с применением контрольно-кассовой техники в соответствии с законодательством Российской Федерации о применении ККТ.

Лицензирующий орган в момент проведения оценки в целях решения вопроса о соответствии заявителя лицензионным требованиям проверяет не только возможность применения ККТ на практике, но и фактическое наличие ККТ на заявленном к лицензированию объекте.

Таким образом, на момент проведения выездной оценки Общество не представило должностным лицам Департамента надлежаще зарегистрированную ККТ, подтверждающую возможность ее использования при продаже подакцизных товаров по месту фактической установки на объекте лицензирования, что является нарушением лицензионных требований и условий и как следствие основанием для отказа в выдаче лицензии.

Следовательно, принимая указанное решение, Департамент действовал в пределах предоставленных полномочий, в соответствии с требованиями действующего законодательства регулирующего отношения, возникающие между органами исполнительной власти и юридическими лицами в связи с осуществлением лицензирования деятельности в области оборота алкогольной продукции, не нарушая срок и порядок рассмотрения заявления о предоставлении государственной услуги, а также норм регулирующих отказ в ее предоставлении.

В соответствии со ст. 13 ГК РФ, ч. 1 ст. 198 АПК РФ, пункту 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом охраняемых законом интересов юридического лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права. Согласно статье 65 АПК РФ заявитель должен доказать, в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительным оспариваемого решения.

В данном случае в материалах дела отсутствуют доказательства фактического нарушения прав заявителя оспариваемым предписанием.

В связи с чем, приходит к выводу, что совокупность условий, необходимых для признания незаконными оспариваемых предписаний отсутствуют, в связи с чем, заявленные требования удовлетворению не подлежат (ч. 3 ст. 201 АПК РФ).

Судом проверены все доводы заявителя, однако, они не опровергают установленные судом обстоятельства и не могут являться основанием для удовлетворения заявленных требований.

Госпошлина распределяется по правилам ст. 110 АПК РФ и относится на заявителя.

Руководствуясь ст. ст. 29, 65, 71, 75, 167- 170, 176, 198-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать полностью.

Проверено на соответствие действующему законодательству.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.


Судья А.О. Харламов