Решение от 14 февраля 2024 г. по делу № А27-13865/2023

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ


Дело № А27-13865/2023



РЕШЕНИЕ

именем Российской Федерации

14 февраля 2024 г. г. Кемерово


Резолютивная часть решения объявлена 8 февраля 2024 года

Решение в полном объеме изготовлено 14 февраля 2024 года


Арбитражный суд Кемеровской области в составе


судьи

Ветошкина А.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарём

ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании при участии представителей

заявителя по доверенности 29.12.2023 №34/2023

ФИО2,

Кемеровского УФАС по доверенности от 11.01.2024 № 97 ФИО3,

дело по заявлению акционерного общества «МостРемонт» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (ОГРН <***>, ИНН <***>)

об оспаривании решения по делу № 042/06/49-573/2023 от 19.05.2023,

третьи лица:

Департамент контактной системы Кузбасса (ОГРН <***>, ИНН <***>),

государственное казенное учреждение «Дирекция автомобильных дорог Кузбасса» (ОГРН <***>, ИНН <***>),



установил:

Акционерное общество «МостРемонт» (далее – Общество, заявитель, АО «МостРемонт») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (далее – Управление) об оспаривании решения Управления по делу № 042/06/49-573/2023 от 19.05.2023, которым жалоба АО «МостРемонт» на действия аукционной комиссии уполномоченного органа – Департамента контрактной системы Кузбасса при проведении электронного аукциона № 0139200000123006011 «Выполнение работ по капитальному ремонту моста через р. Большая Промышленная на автомобильной дороге Кемерово – Елыкаево – Старочервово, км 24+700» признана необоснованной.

Подробно позиция Общества изложена в заявлении и поддержана представителем в ходе судебного разбирательства.

Представитель Управления с требованием заявителя не согласилась по доводам, изложенным в письменном отзыве на заявление, считает оспариваемое решение законным и обоснованным.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. В соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей неявившихся лиц.

Изучив материалы дела, заслушав позиции сторон, суд установил следующее.

24.04.2023 в единой информационной системе в сфере закупок уполномоченным органом - Департаментом контрактной системы Кузбасса по заявке заказчика - ГКУ «Дирекция автомобильных дорог Кузбасса» было размещено извещение о проведении электронного аукциона № 0139200000123006011 на выполнение работ по капитальному ремонту моста через р. Большая Промышленная на автомобильной дороге Кемерово – Елыкаево – Старочервово, км. 24+700 (далее – Извещение, Закупка).

Начальная максимальная цена контракта - 170 441 931,19 рублей.

Согласно пункту 3 Извещения было установлено требование в соответствии с позицией 17 раздела III приложения к постановлению Правительства РФ от 29.12.2021 г. № 2571 «О требованиях к участникам закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и признанию утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации» (далее – Постановление Правительства № 2571), а именно:

наличие у участника закупки следующего опыта выполнения работ:

1) опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги;

2) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги;

3) опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту автомобильной дороги.

Цена выполненных работ по договорам, предусмотренным пунктами 1 или 2 настоящей графы настоящей позиции, цена выполненных работ, предусмотренных пунктом 3 настоящей графы настоящей позиции, должна составлять: не менее 50 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя), если начальная (максимальная) цена контракта не превышает 100 млн. рублей;

не менее 40 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя), если начальная (максимальная) цена контракта составляет или превышает 100 млн. рублей, но не превышает 500 млн. рублей;

не менее 30 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя), если начальная (максимальная) цена контракта составляет или превышает 500 млн. рублей.

Информация и документы, подтверждающие соответствие участников закупки дополнительным требованиям: в случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 1 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" настоящей позиции:

1) исполненный договор;

2) акт приемки объекта капитального строительства, а также акт (акты) выполненных работ, подтверждающий (подтверждающие) цену выполненных работ, если акт приемки объекта капитального строительства не содержит цену выполненных работ;

3) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых такое разрешение не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности) или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации.

В случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 2 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" настоящей позиции:

1) исполненный договор;

2) акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ.

В случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 3 графы "Дополнительные требования к участникам закупки" настоящей позиции:

1) раздел 11 "Смета на строительство объектов капитального строительства" проектной документации;

2) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации…»

Указанные выше требования были установлены во исполнение части 2 и 3 статьи 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон № 44).

Согласно требованиям подпункта «а» пункта 1 части 5 статьи 49 Федерального закона № 44 не позднее двух рабочих дней со дня, следующего за датой окончания срока подачи заявок на участие в закупке, но не позднее даты подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), установленной в извещении об осуществлении закупки члены комиссии по осуществлению закупок рассматривают заявки на участие в закупке, информацию и документы, направленные оператором электронной площадки в соответствии с пунктом 4 части 4 настоящей статьи, и принимают решение о признании заявки на участие в закупке соответствующей извещению об осуществлении закупки или об отклонении заявки на участие в закупке по основаниям, предусмотренным пунктами 1 - 8 части 12 статьи 48 настоящего Федерального закона.

Согласно требованиям части 12 статьи 48 Федерального закона № 44 при рассмотрении вторых частей заявок на участие в закупке соответствующая заявка подлежит отклонению в случаях (в том числе):

1) непредставления (за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом) участником закупки оператору электронной площадки в заявке на участие в закупке информации и документов, предусмотренных извещением об осуществлении закупки в соответствии с настоящим Федеральным законом (за исключением информации и документов, предусмотренных пунктами 2 и 3 части 6 статьи 43 настоящего Федерального закона), несоответствия таких информации и документов требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки;

2) непредставления информации и документов, предусмотренных пунктами 2 и 3 части 6 статьи 43 настоящего Федерального закона, несоответствия таких информации и документов требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки;

3) несоответствия участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона.

По результатам подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) заказчиком опубликован протокол (№0139200000123006011) от 03.05.2023, в котором участник закупки с порядковым номером №114105161 (АО «МостРемонт») отклонен на основании несоответствия информации и документов, предусмотренных п. 2 и 3 ч. 6 ст. 43 Федерального закона № 44-ФЗ (отклонение по п. 2 ч. 12 ст. 48 Федерального закона № 44-ФЗ) предоставленные документы не соответствуют пункту 17 Постановления Правительства РФ № 2571 и ч. 2.1 ст. 31 Федерального закона № 44-ФЗ (участник представил договор субподряда).

АО «МостРемонт» в Управление была подана жалоба на действия аукционной комиссии об отклонении заявки.

Как указала Комиссия Кемеровского УФАС России в оспариваемом решении по делу № 042/06/49-573/2023 от 19.05.2023 заявка АО «МостРемонт» отклонена правомерно поскольку установлено, что АО «МостРемонт» в составе заявки в качестве подтверждения своего опыта выполнения работ предоставило договор субподряда, заключенный в рамках исполнения контракта № ЗЕП - 22/049 на выполнение работ, где подрядчиком является - МП города Кемерово «Городское управление капитального строительства», субподрядчиком - АО «МостРемонт», что по мнению Управления, не является доказательством подтверждения необходимого опыта, в соответствии с позицией 17 Приложения к постановлению Правительства РФ от 29.12.2021 г. № 2571.

Не согласившись с решением Кемеровского УФАС, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым требованием.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Пунктом 4 статьи 200 АПК РФ установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

В судебном заседании представитель Общества обратился с ходатайством о назначении экспертизы и предложил поставить на разрешение эксперта следующий вопрос - о тождественности выполненных АО «МостРемонт» работ по договору №ЗЕП-22/049 от 04.08.2022г. в сравнении с видами работ по спорной закупке.

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения представителей сторон, суд считает ходатайство не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

На основании статьи 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

Согласно статье 65 АПК РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

По смыслу ч. 1 ст. 82 АПК РФ назначение экспертизы является правом суда, а не его обязанностью. Необходимость разъяснения вопросов, возникающих при рассмотрении дела и требующих специальных познаний, определяется судом, разрешающим данный вопрос.

Как разъяснил Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в своем постановлении от 09.03.2011 N 13765/10 по делу N А63-17407/2009, судебная экспертиза назначается судом в случаях, когда вопросы права нельзя разрешить без оценки фактов, для установления которых требуются специальные познания.

Если необходимость проведения экспертизы отсутствует, суд отказывает в ходатайстве о назначении судебной экспертизы.

Определяя необходимость назначения той или иной экспертизы, суд исходит из предмета заявленных исковых требований и обстоятельств, подлежащих доказыванию в рамках этих требований.

Исходя из общих правил доказывания, коррелирующих с принципом состязательности и равноправия сторон (статья 9, 65 АПК РФ), каждая сторона представляет доказательства в подтверждение своих требований и возражений.

Каких-либо объективных причин для назначения экспертизы по делу, вопросов, которые нельзя разрешить без оценки фактов, для установления которых требуются специальные познания, Обществом не заявлено.

Дело рассматривается судом по имеющимся доказательствам.

Оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные доказательства и фактические обстоятельства дела, заслушав и изучив доводы и пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд признает требования заявителя подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

Контроль в сфере закупок осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, в том числе путем проведения внеплановых проверок в отношении субъектов контроля

(статья 99 Федерального закона N 44-ФЗ).

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 №728 Федеральная антимонопольная служба является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и согласование применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (часть 1 статьи 24 Федерального закона N 44-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 24 Федерального закона N 44-ФЗ конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются в том числе аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион).

В силу части 2 статьи 31 Федерального закона №44-ФЗ Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг дополнительные требования, в том числе к наличию:

1) финансовых ресурсов для исполнения контракта;

2) на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта;

3) опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации;

4) необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

Постановлением Правительства РФ от 29 декабря 2021 г. N 2571 «О требованиях к участникам закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и признанию утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации» к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, участникам отдельных видов закупок товаров, работ, услуг предъявляются дополнительные требования.

Раздел III указанного Постановления определяет дополнительные требования к участникам закупки в сфере дорожной деятельности, в частности наличие опыта выполнения указанных работ.

Отношения по договору на выполнение строительных работ регулируются главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно пункту 1 статьи 706 ГК РФ если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков), в этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Как утверждает Управление, в соответствии с положениями ГК РФ договор на выполнение строительных работ — это договор, заключенный генеральным подрядчиком непосредственно с заказчиком. При этом статус генерального подрядчика предусматривает его особенное правовое положение, отличающего его от субподрядчика.

Управление считает, что указанные положения ГК РФ о подряде свидетельствуют, что Постановлением Правительства РФ № 2571 установлено требование к наличию опыта исполнения договора на выполнение строительных работ участником закупки в качестве прямого исполнителя (генерального подрядчика), а не в качестве субподрядчика.

Управление пришло к выводу, что Организация выполняющая в качестве субподрядчика отдельные виды строительных работ, не может иметь опыта строительства самого объекта капитального строительства, поскольку выполнило определенный вид (виды) строительных работ, то есть часть всех работ, необходимых для строительства объекта капстроительства, а договоры субподряда не могут являться подтверждением наличия опыта в полном объеме, поскольку лицо, которое выполняло отдельные этапы или виды работ в качестве субподрядчика, не обладает опытом выполнения работ по объекту в целом.

Суд считает данные вывод Управления ошибочным.

Действующее законодательство о контрактной системе в сфере закупок, а также иные принятые в этой сфере нормативно-правовые акты не содержат каких - либо запретов, ограничений или условий относительно необходимости представления документов, подтверждающих опыт выполнения строительных работ исключительно в качестве генерального подрядчика.

Следовательно, не имеет значения для определения опыта выполнение работ как в роли генподрядчика или субподрядчика. Иное следовало бы квалифицировать как ограничение конкуренции.

Для определения опыта выполнение работ имеет значение сам факт выполнения этих работ, объемы выполненных работ, но никак не наименование договора (в частности, договор подряда, договор субподряда или просто договор) по которому выполнялись эти работы.

Как следует из материалов дела, аукционной документацией установлены дополнительные требования к участникам закупок, а именно наличие опыта выполнения работ (согласно извещения о проведении электронного аукциона).

АО "МостРемонт» в составе заявки в подтверждение опыта выполнения работ, на проведение которых проводилась спорная закупка, был представлен договор субподряда №ЗЕП-22/049 от 04.08.2022г. на выполнение работ по капитальному ремонту объекта: «Капитальный ремонт объекта «Автомобильный мост через реку Большая Камышная (ул. Красноармейская) в г. Кемерово (далее по тексту – Договор субподряда).

Указанный Договор был заключен в соответствии с подпунктом 7 пункта 1.1 части 1 статьи 23 главы 9 Положения о закупке товаров, работ, услуг для нужд муниципального предприятия города Кемерово «Городское управление капитального строительства» разработанного во исполнении пункта 2 части 3 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2011г. №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Согласно информации, размещенной в единой информационной системе (номер реестровой записи в разделе «Контракты и договоры» №54206011405220000570000) статус исполнения договора «исполнен», а стоимость договора составляет сумму в размере 75 477 719,79 руб., что составляет 44.29% от начальной (максимальной) цены договора по спорной закупки и соответствует требованию о цене не менее 40 процентов начальной (максимальной) цены контракта, заключаемого по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя), если начальная (максимальная) цена контракта составляет или превышает 100 млн. рублей, но не превышает 500 млн. рублей.

Согласно условиям Договора №ЗЕП-22/049 от 04.08.2022г. АО «МостРемонт» были выполнены следующие виды работы:

- армирование подстилающих слоев и набетонок;

- антикоррозийное покрытие оголенной арматуры смесью;

- восстановление поверхностей ригеля;

- восстановление поверхности плит проезжей части ремонтными составами;

- демонтаж временных дорожных знаков, стоек с погрузкой и перевозкой;

- демонтаж дорожных знаков с погрузкой и перевозкой;

- демонтаж металлических стоек с погрузкой и перевозкой;

- демонтаж существующего перильного ограждения с погрузкой и перевозской;

- демонтаж существующего удерживающего барьерного ограждения с погрузкой и перевозкой;

- демонтаж существующего железобетонного барьерного ограждения парапетного типа с погрузкой и перевозкой;

- демонтаж существующих железобетонных тротуарных блоков с погрузкой и перевозкой;

- демонтаж железобетонных конструкций;

- демонтаж металлических фартуков опорных частей;

- доставка автомобильным транспортом металлоконструкций;

- доставка автомобильным транспортом лесоматериала;

- доставка автомобильным транспортом бетона;

- доставка автомобильным транспортом сыпучих материалов;

- доставка автомобильным транспортом сборных бетонных и железобетонных изделий массой до 15 т.;

- дренирование засыпка за устоями с уплотнением;

- досыпка конусов моста ГПС с планировкой вручную и уплотнением;

- разборка бетона шкафной стенки и открылков с погрузкой и перевозкой;

- разборка железобетонных конструкций с погрузкой и перевозкой;

- разборка тротуара;

- разборка покрытий и оснований: асфальтобетонных с погрузкой и перевозкой;

- разборка проезжей части.

- разборка бетона с погрузкой и перевозкой;

- разборка бетона защитного слоя с погрузкой и перевозкой;

- разборка бетона выравнивающего слоя с погрузкой и перевозкой;

- разборка деформационных швов с погрузкой и перевозкой;

- разработка грунта 3 гр. с погрузкой и перевозкой;

- разработка грунта 2 гр. с погрузкой и перевозкой;

- разработка грунта 2 гр. для устройства упора;

- разборка швов омоноличивания;

- разборка бетонных фундаментов с погрузкой и перевозкой;

- разборка монолитного бетона существующего усиления ригеля опоры с погрузкой и перевозкой;

- разборка бетона подферменников с погрузкой и перевозкой;

- разборка бетона существующего слива с погрузкой и перевозкой;

- ремонт ригелей;

- разборка подмостей;

- устройство монолитных железобетонных рубашек ригелей береговых опор;

- устройство дорожных знаков в том числе на металлических стойках и со светвозвращающей поверхностью на растяжке, информационных щитов, средств технического регулирования;

- устройство монолитного участка УМТП;

- устройство монолитных участков УМ;

- устройство монолитных участков переходных плит УМЛ;

- устройство монолитных шкафных стенок;

- устройство монолитных железобетонных колодцев;

- устройство монолитных участков упора укрепления;

- устройство металлических цоколей для перильного ограждения;

- устройство металлических цоколей для барьерного ограждения;

- устройство удерживающих металлических барьерных ограждений;

- устройство подушек под фундаменты опор мостов: из щебня;

- устройство подушек под фундаменты опор мостов: щебеночных в том числе по способу заклинки под блоки лежня, под переходные плиты и монолитные участки толщиной 10 см.;

- устройство подушек под фундаменты опор мостов: песчаных;

- устройство гидроизоляции опор мостов и труб;

- устройство деформационного шва;

- устройство зуба упора из сборных бетонных блоков;

- устройство выравнивающего слое проезжей части на мостах под автомобильные дороги;

- устройство оклеечной гидроизоляции;

- устройство водоотвода на проезжей части мостового сооружения;

- устройство щебеночной подготовки для устройства упора с уплотнением;

- устройство сливов на ригелях;

- устройство бетонного защитного слоя дорожной одежды на железобетонной плите проезжей части мостового сооружения;

- устройство верхнего слоя;

- устройство нижнего слоя из песка;

- устройство подушки их ГПС;

- устройство водосбросных сооружений с проезжей части из лотков в откосах насыпи;

- устройство водоотводных лотков;

- укладка железобетонных переходных плит;

- укладка железобетонных переходных плит;

- укладка геотекстиля в основание монолитного бетона укрепления;

- установка анкеров в отверстия глубиной 100 мм.;

- установка стальных сварных перил на мостах и путепроводах;

- установка гнутого швеллера;

- установка профильной трубы для заполнения перильного ограждения;

- установка подмостей для окраски;

- установка водосточных систем их ПВХ;

- установка дорожных знаков на оцинкованной подоснове со световозвращающей пленкой бесфундаметных;

- установка дорожных знаков на оцинкованной подоснове со световозвращающей пленкой нарастяжке;

- укрепление откосов земляного полотна бетонными монолитными плитами при толщине до 10 см.;

- монтаж железобетонных блоков лежней;

- монтаж связей и распорок из одиночных и парных уголков, гнутосварных профилей для пролетов;

- монтаж элементов фартука;

- монтаж колодцев, фильтрующих;

- срезка поверхности слоя асфальтобетонных дорожных покрытий с применением фрез при ширине фрезирования до 2200 мм. толщиной слоя: до 10 см. с перевозкой;

- очистка поверхностей щетками плит проезжей части;

- окраска металлической балки;

- окраска стальных мостов и путепроводов;

- окраска металлоконструкций уголка;

- обмазка битумной мастикой поверхностей, соприкасающихся с грунтом;

- заполнение цоколей барьерного ограждения и перильного ограждений бетоном;

- засыпка траншей и котлованов, предварительно разрыхленных скальным грунтом с перемещением;

- срез выпусков арматуры;

- снятие высокопрочных болтов (проверка);

- прокладка кабеля в траншее;

- плиты пенополистерольные;

- фартук и противоугонная планка для подвижной опорной части.

Все указанные виды работ были подтверждены документами, а именно:

- Акт о приемке выполненных работ (КС-2) №1 от 08.08.2022г.;

- Акт о приемке выполненных работ (КС-2) №2 от 23.08.2022г.;

- Акт о приемке выполненных работ (КС-2) №3 от 02.09.2022г.;

- Акт о приемке выполненных работ (КС-2) №4 от 08.12.2022г.;

- Акт о приемке выполненных работ (КС-2) №5 от 08.12.2022г.;

- Акт о приемке выполненных работ (КС-2) №6 от 26.12.2022г.;

- Акт о приемке выполненных работ (КС-2) №7 от 24.04.2023г.;

- Справка о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) №1 от 08.08.2022г.;

- Справка о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) №2 от 23.08.2022г.;

- Справка о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) №3 от 02.09.2022г.;

- Справка о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) №4 от 08.12.2022г.;

- Справка о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) №5 от 08.12.2022г.;

- Справка о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) №6 от 26.12.2022г.;

- Справка о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) №7 от 24.04.2023г.

Таким образом, представленные АО "МостРемонт" в составе заявки на участие в аукционе документы позволяют сделать вывод, что Общество как субподрядчик по договору №ЗЕП-22/049 от 04.08.2022г. является полноценным исполнителем работ, а выполненные им работы представляют собой непосредственный опыт организации.

Дополнительно, в повреждении опыта и деловой репутации АО "МостРемонт" можно отвести следующие показатели:

- размер уставного капитала, который составляет сумму в размере 54455000 руб.;

- акционером общества является орган местного самоуправления в лице комитета по управлению муниципальным имуществом города Кемерово;

- с учетом правопреемства (ИНН: <***>) в порядке реорганизации муниципального предприятия города Кемерово в акционерное общества, за период с 2014 года по 2023 год обществом было заключено и выполнено 74 контракта и договора согласно данных размещенных в единой информационной системе, на общую сумму: 782 141 953,00 руб.;

- основным видом экономической деятельности согласно выписке из ЕГРЮЛ указан код ОКВЭД №42.13 – Строительство мостов и тоннелей.

(согласно выписки из ЕГРЮЛ).

Действующее законодательство о контрактной системе в сфере закупок не предусматривает необходимость представления документов, подтверждающих опыт выполнения соответствующих работ исключительно в качестве генерального подрядчика, в связи с чем для определения наличия у участника аукциона опыта по выполнению соответствующих работ не имеет значения - в каком качестве он являлся их исполнителем, в качестве генподрядчика или субподрядчика.

Указанный выше подход следует из определения Верховного Суда РФ от 23.07.2019 N 301-ЭС19-11536 по делу N А43-21355/2018.

Таким образом, указанное аукционной комиссией и Управлением в качестве основания для признания заявки АО «МостРемонт» несоответствующей требованиям документации по причине того, что Общество, выполняющее отдельные виды работ (согласно договору), не имеет опыта реконструкции самого объекта капитального строительства, является неправомерным, поскольку комиссия проверяет участника на соответствие дополнительным требованиям в части опыта выполнения работ, относящихся к той же группе работ строительных, на выполнение которых заключается контракт: строительство, реконструкция и капитальный ремонт объектов капитального строительства.

Формальный подход к определению участников аукциона, основываясь лишь на наименовании договора, без оценки конкретных данных, недопустим.

Указанный подход противоречит положениями статьи 8 Закона №44-ФЗ согласно которой установлено, что контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством РФ и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

В материалы дела Управлением не представлены доказательства того, что принимая оспариваемое решение Управление провело анализ видов выполненных Обществом работ, подтверждающих его опыт, либо иным способом исследовало вопрос о тождественности выполненных АО «МостРемонт» работ по №ЗЕП-22/049 от 04.08.2022г. в сравнении с видами работ по спорной закупке.

Объем и виды работ выполнимые по отдельным договорам субподряда, могут превышать объем и виды работ по договору подряда, что еще раз свидетельствует о том, что принимая решение о наличии или отсутствии опыта выполнения работ необходимо делать выводы после исследования именно этого обстоятельства, а не ограничиваться формальным подходом анализируя наименования договоров.

Выполняя только часть обязательств и работ по одному объекту, по другому объекту такая часть работ может фактически соответствовать полному объему необходимых работ.

В данном, рассматриваемом судом случае, указанные обстоятельства при принятии решения Управлением не исследовались.

Иные доводы, приведенные Управлением, не принимаются судом, т. к. не могут подтверждать отсутствие опыта по выполнению конкретных работ.

Каких - либо иных оснований, свидетельствующих о несоответствии участника – АО «МостРемонт», требованиям закупки в материалах дела не имеется.

Доказательств обратного Управлением не представлено.

В силу вышеизложенных обстоятельств суд пришел к выводу о наличии совокупности условий, предусмотренных частью 4 статьи 200 и частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.


Руководствуясь статьями 65, 167 - 170, 180, 181, 198 - 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд


р е ш и л:

Заявленные требования удовлетворить.

Признать недействительным решение Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области от 19.05.2023г. по делу № 042/06/49-573/2023.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу акционерного общества «МостРемонт» (ОГРН <***>, ИНН <***>) 3000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Возвратить акционерному обществу «МостРемонт» (ОГРН <***>, ИНН <***>) из федерального бюджета 3000 рублей излишне уплаченной государственной пошлины по платежному поручению №664 от 24.07.2023.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Кемеровской области.


Судья А.А. Ветошкин