Постановление от 5 декабря 2018 г. по делу № А48-4082/2017

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД


П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А48-4082/2017
г. Воронеж
5 декабря 2018 года
Резолютивная часть постановления объявлена 28 ноября 2018 года Постановление в полном объеме изготовлено 5 декабря 2018 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Афониной Н.П., судей Письменного С.И.,

ФИО1,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО2,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Веста Компани»: ФИО3 - представитель по доверенности б/н от 16.11.2018, ФИО4 - представитель по доверенности б/н от 22.06.2017, ФИО5 - представитель по доверенности б/н от 16.11.2018 (до перерыва);

от акционерного общества «Корпорация «Гринн»: ФИО6 - представитель по доверенности № 650-юр от 31.12.2016; ФИО7 - представитель по доверенности № 803-юр от 30.05.2017, удостоверение № 0599,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Веста Компани» (ИНН <***>, ОГРН <***>) и акционерного общества «Корпорация «Гринн» (ИНН <***>, ОГРН <***>) на решение Арбитражного суда Орловской области от 13.07.2018 по делу № А48- 4082/2017 (судья Юдина А.Н.) по иску общества с ограниченной ответственностью «Веста Компани» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к акционерному обществу «Корпорация «Гринн» (ИНН <***>, ОГРН <***>) о взыскании 26 546 400 руб., по

встречному иску акционерного общества «Корпорация «Гринн» к обществу с ограниченной ответственностью «Веста Компани» об уменьшении покупной цены оборудования аттракционов по договору № 2015/01102015 от 01.10.2016,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Веста Компани» (далее - истец, ООО «Веста Компани») обратилось в Арбитражный суд Орловской области с исковым заявлением к акционерному обществу «Корпорация «Гринн» (далее - АО «Корпорация «Гринн», ответчик) о взыскании 432 000 Евро, составляющих сумму основного долга в размере 26 546 400 руб. по курсу ЦБ РФ на день обращения с иском в арбитражный суд.

В свою очередь, АО «Корпорация «Гринн» обратилось в арбитражный суд со встречным исковым заявлением к ООО «Веста Компани» об уменьшении покупной цены оборудования аттракционов, поставленных ООО «Веста Компани» АО «Корпорация «Гринн» по договору № 2015/01102015 от 01.10.2016 и установлении её в следующих размерах: в отношении аттракциона «JR 30» в сумме 1 579 900 Евро, в том числе НДС; в отношении аттракциона «Wave Swinger» в сумме 304 200 Евро, в том числе НДС; о признании договора № 15-07/16 от 15.07.2016, заключенного между ООО «Веста Компани» и АО «Корпорация «Гринн», недействительной сделкой в части стоимости услуг, применении последствия недействительности, установив стоимость услуг монтажа в сумме 463 732 Евро, в том числе НДС; о взыскании задолженности в сумме 27 304 992 руб.; об обязании ООО «Веста Компани» устранить выявленные в процессе эксплуатации дефекты монтажа и настройки аттракционов Carrusel Classic Heron, Offroad Adventure Grizzly, JR 30, Wave Swinger, Fun Factory, Rocking Whale, Flying Balls, OVAL SOUP BOWL, Apollo Sidecar, Aero tower, Typhoon 360.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции АО «Корпорация «Гринн» уточнило исковые требования. По требованию об уменьшении цены по договору поставки просило уменьшить цену аттракциона «JR30» на 608 311,53 Евро, в том числе НДС, аттракциона «Wave Swinger» на 49 939,50 Евро, в том числе НДС, всего на 658 251,03 Евро, включая НДС; по требованию о взыскании с ООО «Веста Компани» задолженности просило взыскать с зачетом долга по основному иску 226 251,03 Евро в рублях по курсу ЦБ РФ на дату оплаты; по требованию об устранении дефектов монтажа и настройки аттракционов просило обязать ООО «Веста Компани» устранить перечисленные дефекты монтажа и настройки аттракционов Carrusel Classic Heron, JR 30, Wave Swinger, Rocking Whale, OVAL SOUP BOWL, Apollo Sidecar, Aero tower, Typhoon 360.

Арбитражный суд в силу статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса принял уточнения исковых требований.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 13.07.2018 исковые требования ООО «Веста Компани» по первоначальному иску удовлетворены в полном объеме. С АО «Корпорация «Гринн» в пользу ООО «Веста Компани» взысканы денежные средства в рублях Российской Федерации в сумме, эквивалентной 432 000 Евро по официальному курсу ЦБ РФ на дату фактического платежа.

Встречные исковые требования АО «Корпорация «Гринн» удовлетворены частично. С ООО «Веста Компани» в пользу АО «Корпорация «Гринн» взысканы денежные средства в рублях Российской Федерации в сумме, эквивалентной 658 251,03 Евро по официальному курсу ЦБ РФ на дату фактического платежа, в удовлетворении остальной части встречного иска отказано.

Путем зачета первоначального и встречного исков с ООО «Веста Компани» в пользу АО «Корпорация «Гринн» взыскано 226 251,03 Евро в рублевом эквиваленте по официальному курсу ЦБ РФ на дату фактического платежа, также 3 792 руб. госпошлины и 65 000 руб. расходов по оплате экспертизы.

Не согласившись с указанным решением, стороны обратились в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят отменить решение суда, ссылаясь на его незаконность и необоснованность.

ООО «Веста Компани» обжалует решение в части удовлетворения встречного иска.

АО «Корпорация «Гринн» обжалует решение в части отказа в удовлетворении встречного иска.

ООО «Веста Компани» представлен отзыв на апелляционную жалобу АО «Корпорация «Гринн».

АО «Корпорация «Гринн» представлен отзыв на апелляционную жалобу ООО «Веста Компани».

По делу объявлялся перерыв с 21.11.2018 по 28.11.2018

В заседании суда представители сторон поддержали доводы своих апелляционных жалоб, в удовлетворении жалоб друг друга просили отказать.

Представители АО «Корпорация «Гринн» представили заявление об отказе от иска в части исковых требований об обязании ООО «Веста Компани» устранить дефекты монтажа и настройки аттракционов OVAL SOUP BOWL, Typhoon 360.

Согласно части 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

В силу части 5 статьи 49 АПК РФ арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если истец отказался от иска и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 АПК РФ.

Рассмотрев заявление АО «Корпорация «Гринн» о прекращении производства по делу в части требований об обязании ООО «Веста Компани» устранить дефекты монтажа и настройки аттракционов OVAL SOUP BOWL, Typhoon 360 в связи с отказом от встречных исковых требований в данной части, принимая во внимание, что оно не нарушает права и законные интересы других лиц и не противоречит закону, подано в соответствии со ст. 49 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает возможным его удовлетворить и принять частичный отказ от встречного иска.

В связи с тем, что отказ АО «Корпорация «Гринн» от встречных исковых требований принимается Девятнадцатым арбитражным апелляционным судом, решение Арбитражного суда Орловской области от 13.07.2018 в указанной части подлежит отмене, а производство по делу в соответствующей части - прекращению.

В остальной части судебная коллегия находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционные жалобы не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, АО «Корпорация «ГРИНН» в 2015 году в г.Курске вело строительство многофункционального комплекса по ул. Карла Маркса, д.68, в составе которого предполагалось функционирование парка аттракционов «Гриннландия» на отметке в 18 метров. По заявлениям АО «Корпорация «Гринн» проектной организацией выполнялись изменения проекта строительства на указанной отметке.

01.10.2015 между ООО «Веста Компани» (поставщик) и АО «Корпорация «Гринн» (покупатель) был заключен договор № 2015/01102015, в соответствии с которым поставщик обязался поставить указанное в прилагаемой к договору спецификации аттракционное оборудование для парка аттракционов «Гриннландия», а покупатель принять это оборудование и оплатить его стоимость (пункт 1.1 договора), оборудование поставляется в разобранном виде, группируется и поставляется по партиям (пункты 1.2, 3.1 договора), оплата производится покупателем в рублях по курсу евро, установленному ЦБ РФ на дату платежа (пункт 2.2. договора), график платежей и сроки поставки определяются спецификацией к договору (пункты 3.1 и 3.3 договора), обязательства продавца по поставке считаются выполненными с момента подписания товарных накладных и составления акта приемки-передачи (пункт 3.4 договора).

Приложением № 1 к договору (спецификация № 1) предусмотрена поставка 14 аттракционов на общую сумму 7 306 500 Евро, включая НДС, в том числе аттракциона «JR 30» (I.E.Park, Италия) по цене 2 135 000 Евро, включая НДС и аттракциона «Wave Swinger» (I.E.Park, Италия) по цене 338 000Евро, включая НДС. В отношении аттракциона «JR 30» сторонами были согласованы следующие комплектация и характеристики оборудования: американская горка с длинной трассы 320 м, 24 посадочных места, размеры

28,9х16,6 м, тематическое оформление поезда — «Формула», рельсы — красный цвет, колонны — серебристый цвет. В отношении аттракциона «Wave Swinger» сторонами были согласованы следующие характеристики: карусель цепочная на 32 посадочных места с функцией подъема и наклона оси вращения, тематическое оформление «Galaxy». Приложением № 1 к договору предусмотрено внесение 4-х авансовых платежей в установленные сроки и оплата оставшихся пяти процентов стоимости товара в течение 5 дней с конечной даты фактической поставки товара.

В последующем, стороны корректировали перечень подлежавших поставке аттракционов, количество, цены, сроки поставки, сроки оплаты путем заключения дополнительных соглашений от 28.10.2015 № 1, от 25.12.2015 № 2, от 20.01.2016 № 3, от 26.12.2016 № 4, от 08.04.2016 № 5.

Договор поставки фактически был подписан сторонами позднее указанной в нем даты 01.10.2015 в связи с тем, что проект договора поставки был направлен для согласования поставщиком покупателю электронным письмом 08.10.2015, поставщиком договор был подписан 14.10.2015, о чем имеются соответствующие отметки в договоре и приложении к нему.

До направления и подписания договора поставки, поставщик электронным письмом 07.10.2015 подтвердил возможность размещения аттракционов в строящемся здании покупателя, в отношении аттракциона «JR 30» обратил внимание, что его версия не окончательная, инженер работает над тем, чтобы избежать пересечения трека с колоннами, направил чертеж предполагаемой схемы размещения аттракционов на этаже здания на отметке 18 м. На чертеже видно, что аттракцион «JR 30» предлагается разместить в зоне завышенных потолков с измененной сеткой колонн, аттракцион «Wave Swinger» предлагается разместить в зоне аттракционов с регулярной сеткой колонн, при этом изображение зоны безопасности аттракциона с колоннами не пересекается.

Покупатель оплатил поставщику по договору эквивалент 7 306 500 Евро в рублях по курсу ЦБ РФ платежными поручениями от 22.10.2015 № 86515 на сумму 3 645 000 руб. эквивалент 51 212,67 Евро, от 22.10.2015 № 86523 на сумму 8 246 660 руб. эквивалент 115 866,51 Евро, от 22.10.2015 № 86524 на сумму 360 000 руб. эквивалент 5 058,04 Евро, от 22.10.2015 № 86525 на сумму 13 710 000 руб. эквивалент 192 627,06 Евро, от 22.10.2015 № 86526 на сумму 22 300 000 руб. эквивалент 313 317,54 Евро, от 22.10.2015 № 86530 на сумму 1 560 000 руб. эквивалент 21 918,18 Евро, от 18.01.2016 № 3644 на сумму 32 500 000 руб. эквивалент 390 179,01 Евро, от 18.01.2016 № 3645 на сумму 25 806 570 руб. эквивалент 309 820,99 Евро, от 18.04.2016 № 31052 на сумму 59 472 400 руб. эквивалент 800 000 Евро, от 18.04.2016 № 31053 на сумму 160 676 160,08 руб. эквивалент 2 161 354,31 Евро, от 18.04.2016 № 31054 на сумму 15 139 122,42 руб. эквивалент 203 645,69 Евро, от 13.05.2016 № 39607 на сумму 40 045 114,38 руб. эквивалент 540 320 Евро, от 30.05.2016 № 44166 на сумму 70 191 953,70 руб. эквивалент 950 500 Евро, от 05.07.2016 № 55329 на сумму 88 617 306,60 руб. эквивалент 1 250 680 Евро.

Комплект оборудования аттракциона «Wave Swinger» передан поставщиком покупателю по товарной накладной от 28.07.2016 № 70. Комплект оборудования аттракциона «JR 30» передан поставщиком покупателю по товарной накладной от 23.08.2016 № 86. Передача в обоих случаях произведена как одно грузовое место без указания массы груза.

Письмом от 16.05.2016 ПАО «Сбербанк» уведомило АО «Корпорация «Гринн» о том, что с ноября 2016 года предоставление траншей в рамках договора об открытии невозобновляемой кредитной линии для финансирования/рефинансирования затрат на строительство многофункционального торгово-развлекательного комплекса «МегаГРИНН» в г. Курске зависит от готовности к вводу в эксплуатацию в октябре 2016 года в том числе парка аттракционов «Гриннландия».

04.07.2016 от поставщика покупателю поступило письмо, зарегистрированное за входящим номером 2059, в котором ООО «Веста Компани» проинформировало АО «Корпорация «Гринн» о невозможности переноса срока последнего платежа по договору и осуществления его после поставки оборудования, указано, что ООО «Веста Компани» убедило итальянского контрагента разделить контракт по аттракционам на отдельные договоры поставки и монтажа, все оборудование практически готово к отгрузке, но без завершения оплаты по договору поставки, заключения договора на монтаж и его оплаты ООО «Веста Компани» не сможет произвести поставку оборудования, что не позволит АО «Корпорация «Гринн» открыть развлекательный центр в запланированный срок 01.10.2016.

Электронным письмом от 03.02.2016 ООО «Веста Компани» предложило заключение договора на монтаж по цене в 7% от стоимости оборудования, со скидкой в 6 500 Евро от указанной суммы.

15.07.2016 между ООО «Веста Компани» (исполнитель) и АО «Корпорация «Гринн» (заказчик) был заключен договор № 15-07/16 (далее - договор монтажа), в соответствии с которым исполнитель обязуется оказать заказчику услуги, связанные с монтажом оборудования по перечню в приложении № 1 к договору, а заказчик принять и оплатить оказанные услуги. Услуги по договору включали в себя шефмонтаж: организацию сборки оборудования, его подключение к электросети и пуско-наладочные работы; настройку оборудования в соответствии со штатными параметрами, предусмотренными требованиями производителя оборудования; обучение персонала заказчика. Услуги оказываются по адресу <...>, парк развлечений «Гриннландия». Цена услуг установлена сторонами в размере 720 000 Евро в рублях по курсу ЦБ РФ на дату платежа и уплачивается двумя платежами: 288 000 Евро в течение 3-х банковских дней с даты подписания договора и 432 000 Евро в течение 3-х банковских дней с даты подписания акта сдачи-приемки услуг. Договором стороны установили порядок приемки услуг, в соответствии с которым при наличии существенных недостатков заказчик направляет исполнителю письменный обоснованный отказ от подписания акта приемки услуг с последующим составлением сторонами акта о выявленных недостатках. При наличии

только несущественных недостатков, не препятствующих эксплуатации оборудования, перечень таких недостатков фиксируется в акте сдачи- приемки услуг, а недостатки подлежат устранению в согласованные сторонами сроки, но не позднее одного месяца.

Перечень подлежащего монтажу оборудования по приложению № 1 к договору монтажа полностью соответствует перечню оборудования по договору поставки от 01.10.2015 № 2015/01102015 с учетом дополнительных соглашений к нему.

АО «Корпорация «Гринн» уплатило ООО «Веста Компани» аванс по договору от 15.07.2016 № 15-07/16 в размере, эквивалентном 288 000 Евро.

Шефмонтажные и пусконаладочные работы были проведены период с 14.08.2016 по 10.10.2016.

В период с 10 по 17 октября 2016 года обществом с ограниченной ответственностью «Центр по обеспечению безопасности стационарных и передвижных парковых аттракционов, аквапарков и оборудования детских игровых площадок», имеющим аттестат аккредитации № РОСС RA.RU.21CC04, выданный 19.08.2016 Федеральной службой по аккредитации, проведено техническое освидетельствование смонтированных аттракционов на соответствие ГОСТ Р 53130-2008 «Безопасность аттракционов. Общие требования», ГОСТ Р 54991-2012 «Безопасность аттракционов. Общие требования безопасности передвижных аттракционов», руководствам по эксплуатации техобслуживанию и монтажу. По результатам освидетельствования составлены акты технического освидетельствования по каждому из аттракционов, включающие перечни подлежащих устранению дефектов с выделением дефектов, подлежащих обязательному устранению как до начала эксплуатации, так и во время нее.

19.10.2016 сторонами был составлен акт № 1 сдачи-приемки услуг по договору от 15.07.2016 № 15-07/16. Со стороны АО «Корпорация «Гринн» акт подписан с замечаниями.

Начиная с 31.10.2016 ООО «Веста Компани» неоднократно направляла претензии АО «Корпорация «Гринн» об оплате по договору монтажа.

Начиная с 28.10.2016 АО «Корпорация «Гринн» неоднократно направляла претензии в адрес ООО «Веста Компани» о несоответствии поставленных и смонтированных аттракционов требованиям заключенных между сторонами договоров, приостановке в связи с этим оплаты и предложением разрешения спорной ситуации в ходе переговоров. Претензией от 02.11.2016 № 1204 покупатель уведомил поставщика о несоответствии скорости вращения аттракциона «Wave Swinger» и недостатках иных аттракционов. Телеграммой от 02.11.2016 АО «Корпорация «Гринн» предложила ООО «Веста Компани» обеспечить присутствие представителя 09.11.2016 в 09:00 на осмотре смонтированного парка аттракционов на предмет определения отклонений в работе аттракционов от нормативных параметров. Телеграммой от 03.11.2016 ООО «Веста Компани» уведомило АО «Корпорация «Гринн» о возможности привлечения представителей завода производителя аттракционов после

25.11.2016. 09.11.2016 в назначенное время сотрудниками АО «Корпорация «Гринн» было проведено обследование аттракционов, по результатам составлен акт от 16.11.2016, который письмом от 16.11.2016 № 1248 был направлен поставщику. В ходе обследования было выявлено, что длина рельсового пути аттракциона «JR 30» меньше, чем предусмотрено договором поставки. Согласно заключению № 426/1/16 специалистов общества с ограниченной ответственностью «Эксперт» длина рельсового пути аттракциона «JR 30» составляет 237 метров.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Между ООО «Веста Компани» и АО «Корпорация «Гринн» сложились правоотношения по поставке требующего монтажа оборудования аттракционов и его последующему монтажу.

В силу требований статьи 307 Гражданского кодекса, договор является основанием возникновения обязательства.

В соответствии с положениями статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствии с положениями статей 454, 455, 456 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену); договор может быть заключен на куплю-продажу товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем; продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи.

Истец указывает на недостатки поставленного оборудования - длина рельсового пути аттракциона «JR 30» составляет 237 метров, вместо 320 м.; несоответствии скорости вращения аттракциона «Wave Swinger».

В соответствии со статьей 518 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель, которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 475 Кодекса, за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества.

В соответствии со статьей 475 Гражданского кодекса Российской Федерации если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по

своему выбору потребовать от продавца соразмерного уменьшения покупной цены.

В соответствии с положениями статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

В графе «Комплектация и характеристики оборудования» пункта 1 раздела 5 Приложения № 1 к договору поставки сторонами указано «Американская горка с длинной трассы 320м». В таком указании длины трассы суд не усматривает неясностей. Проведя сопоставление этого указания с другими условиями и смыслом договора в целом, суд области пришел к правомерному выводу, что противоречий с другими положениями договора не имеется, указание другой длины трассы где-либо в договоре, приложениях к нему или дополнительных соглашениях отсутствует. При этом суд также исследовал обстоятельства, предшествующие заключению договора. Так, при посещении представителями АО «Корпорация «Гринн» производства I.E.Park, производителем аттракционов был передан альбом технических чертежей, в котором в качестве длины пути аттракциона «JR30» указано 120 м, а также имеется указание на возможность индивидуальных проектов. В предшествующем согласованию условий договора поставки электронном письме ООО «Веста Компани» от 07.10.2015 обращено внимание покупателя на то, что версия «JR30» не окончательная, инженер работает над тем, чтобы избежать пересечения трека с колоннами. По ходатайству ООО «Веста Компани» к материалам дела приобщен каталог I.E.Park. В отношении указанного каталога АО «Корпорация «Гринн» указывало, что такой каталог им не передавался, доказательств обратного в материалах дела не имеется. В каталоге в отношении аттракциона «JR30» указана длина трека 230 м, а также имеется общее указание, что на сегодняшний момент трек американских горок может варьироваться от 46 м до 460 м с 18 различными конфигурациями, которые постоянно пополняются.

В соответствии с требованиями статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Такие характеристики аттракциона, как максимальное время цикла, максимальная скорость, максимальное поперечное ускорение, максимальное естественное ускорение, на которые указывает ООО «Веста Компани», сторонами в качестве существенных условий договора в отношении

аттракциона «JR30» не согласовывались. При таких обстоятельствах, суд области правомерно отклонил довод ООО «Веста Компани» о возникновении на его стороне обязательства по поставке аттракциона «JR30» с длиной пути 230 метров. Оснований переоценивать данный вывод суда области у судебной коллегии не имеется.

Трек аттракциона представляет собой сложную кривую в пространстве с подъемами, спусками, поворотами. АО «Корпорация «Гринн» представило в качестве доказательств поставки аттракциона «JR30» с длиной трека менее 320 метров акт обследования от 16.11.2015, заключение ООО «Эксперт» № 426/1/16, претензии в адрес ООО «Веста Компани». ООО «Веста Компани» возражений против того, что аттракцион американская горка «JR30» был поставлен с длиной пути менее 320 метров, не заявило, доказательств обратного не представило.

При заключении договора поставки в отношении аттракциона «Wave Swinger» АО «Корпорация «Гринн» исходило из того, что согласно письму ООО «Веста Компани» от 07.10.2015 размещение этого аттракциона в парке аттракционов «Гриннландия» возможно в зоне аттракционов с регулярной сеткой колонн 6х12 метров. Согласно приложенной к письму схеме расположения аттракциона, между его зоной безопасности и колоннами имеется свободное место, пересечения зоны безопасности аттракциона с колоннами отсутствует. Однако, при выполнении монтажа аттракциона было выявлено, что при использовании штатных параметров настройки, предусмотренных заводом изготовителем, посадочные места цепочной карусели оказываются в непосредственной близости от колонн, что не отвечает требованиям безопасности и может повлечь травмирование катающихся. Требования безопасности могут быть удовлетворены только путем существенного уменьшения частоты вращения карусели, что, в свою очередь, снижает привлекательность аттракциона.

Суд отклоняет доводы ООО «Веста Компани» о том, что заключенными договорами не предусмотрена обязанность определять размещение аттракционов в принадлежащем АО «Корпорация «Гринн» помещении, поскольку предоставление покупателю схемы размещения аттракционов имело место при согласовании условий договора поставки, и стороны, действуя добросовестно и разумно, исходили из того, что размещение аттракциона в планируемом месте позволит его эксплуатацию в соответствии с параметрами завода изготовителя.

Доводы ООО «Веста Компани» о том, что фактически аттракцион «Wave Swinger» смонтирован не в предложенном месте, поскольку фактическое место расположение аттракциона по прежнему находится в зоне, обозначенной на схеме как зона расположения аттракционов, которая на всей своей площади имеет одну и ту же сетку расположения колонн 6 м на 12 м, что накладывает на функционирование аттракциона точно такие же ограничения несостоятельны. Доказательств того, что в месте фактического расположения аттракциона расстояние между колоннами меньше, чем в изначально предложенном месте, ООО «Веста Компани» не представлено.

Согласно п. 3.4 договора от 01.10.2015 обязательства продавца по поставке оборудования считаются выполненными с момента подписания товарных накладных и составления акта приемки-передачи.

В связи с тем, что суду не представлено, доказательств составления акта приема-передачи, предусмотренного договором поставки, суд полагает необходимым отклонить возражения ООО «Веста Компани» о пропуске АО «Корпорация «Гринн» разумного срока для заявления о недостатках поставленного товара.

Определением от 01.11.2017 судом была назначена судебная экспертиза для разъяснения возникших при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных познаний. Проведение экспертизы было поручено Белгородской Торгово-промышленной палате, эксперту ФИО8 Перед экспертом были поставлены следующие вопросы:

1) какова величина соразмерного уменьшения стоимости аттракциона JR 30 (Американская горка) производства I.E.Park, Италия, расположенного по адресу: <...> развлечений «Гринландия» ввиду несоответствия фактической длины рельсового пути аттракциона спецификации к договору (320 м.) ?

2) какова величина соразмерного уменьшения стоимости аттракциона «Wave Swinger» (Веселая карусель) производства I.E.Park, Италия, расположенного по адресу: <...> развлечений «Гринландия» в виду невозможности его работы в соответствии со штатными параметрами оборудования (на полную мощность) ?

Согласно заключению эксперта от 12.12.2017 № 067.047-0867 величина соразмерного уменьшения стоимости аттракциона JR 30 (американская горка) производство I.E.Park, Италия, расположенного по адресу: <...> развлечений «Гриннландия» ввиду несоответствия фактической длины рельсового пути аттракциона спецификации к договору (320 м.) составляет 608 311, 53 Евро с учетом НДС 18%. Величина соразмерного уменьшения стоимости аттракциона «Wave Swinger» (Веселая карусель) производства I.E.Park, Италия, расположенного по адресу: <...> развлечений «Гринландия» ввиду невозможности его работы в соответствии со штатными параметрами оборудования (на полную мощность) составляет 49 939,50 евро с учетом НДМ 18%.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Арбитражный суд исходит из того, что экспертное заключение от 12.12.2017 № 067.047-0867 является ясным и полным, какие-либо противоречия в выводах эксперта отсутствуют, сомнений в их достоверности, а также в компетенции эксперта у суда не имеется.

Доказательств, свидетельствующих о том, что указанное экспертное заключение содержит недостоверные сведения и о том, что выбранные экспертом способы и методы оценки обстоятельств события привели к неправильным выводам, истцом представлено не было. Какое-либо подтверждение необъективности проведенного исследования и пристрастности экспертов, предупрежденного об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, материалы дела также не содержат.

Ходатайств о назначении дополнительной или повторной экспертизы стороны не заявили.

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

При таких обстоятельствах суд полагает требования АО «Корпорация «Гринн» о соразмерном уменьшении покупной цены аттракционов «JR30» и «Wave Swinger» подлежащим удовлетворению в сумме, указанной в экспертном заключении, эквивалентной 608 311,53 Евро и 49 939,50 Евро соответственно, всего 658 251,03 Евро, включая НДС.

В соответствии со статьей 179 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка на крайне невыгодных условиях, которую лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка), может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего. В соответствии с материалами дела, до наступления тяжелых обстоятельств, которыми воспользовалась другая сторона, АО «Корпорация «Гринн» было согласно на заключение с ООО «Веста Компани» договора на оказание услуг по монтажу оборудования аттракционов по цене в 7 % от стоимости оборудования минус скидка в 6 500 Евро. Таким образом, заказчик считал для себя приемлемой цену в размере 504 955 Евро или 6,9 % от цены договора поставки. Договор монтажа был фактически заключен по цене 720 000 Евро или 9,9 % от цены договора поставки. Доказательств того, что АО «Корпорация «Гринн» имело фактическую возможность получить услуги по монтажу от других организаций и по более выгодным ценам, в материалы дела не представлено. Суд полагает, что АО «Корпорация «Гринн» не доказало, что оспариваемая сделка была заключена на крайне невыгодных условиях.

Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об отказе в удовлетворении требования АО «Корпорация «Гринн» о признании договора от 15.07.2016 № 15-07/16 недействительной сделкой по мотиву кабальности ввиду отсутствия всех необходимых условий, предусмотренных для этого пунктом 3 статьи 179 ГК РФ.

В материалах дела имеются акты совместной проверки аттракционов, подписанные со стороны АО «Корпорация «Гринн» начальником по эксплуатации игрового оборудования.

В отношении требований об устранении недостатков аттракционов (с учетом частичного отказа от встречного иска в части исковых требований об

обязании ООО «Веста Компани» устранить дефекты монтажа и настройки аттракционов OVAL SOUP BOWL, Typhoon 360) «Carrusel Classic Heron», «Wave Swinger», «Appolo Sidecar» актами от 01.10.2017 соответственно, подтверждается отсутствие у эксплуатанта претензий по указанным аттракционам. В отношении требования об устранении недостатков аттракциона «JR30» в соответствии с актом от 01.10.2017 № 8, подписанным от АО «Корпорация «Гринн» с замечаниями, в акте указано об отсутствии у эксплуатанта претензий по функционированию аттракциона, заявленное по встречному иску требование в замечаниях отсутствует. В отношении требования об устранении недостатков аттракциона «Rocking Whale» в соответствии актом от 01.10.2017 № 6 проверки аттракциона, подписанным от АО «Корпорация «Гринн» с замечаниями, при этом в акте указано об отсутствии у эксплуатанта по результатам проведенных работ претензий по функционированию аттракциона, замечания совпадают с заявленным требованием в части наличия вибрации. АО «Корпорация «Гринн» не доказало, что наблюдаемая вибрация либо своевременная и тщательная очистка щеток и токопроводящих рельсов выходит за рамки обычной эксплуатации аттракциона и является неисправностью.

В отношении требования об устранении недостатков аттракциона «Aerotower» в материалах дела имеется акт от 30.10.2017 № 12 проверки аттракциона, подписанный от АО «Корпорация «Гринн» начальником по эксплуатации игрового оборудования с замечаниями, при этом в акте указано о предоставлении эксплуатанту документации на новые конверторы.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что требование АО «Корпорация «Гринн» об устранении недостатков аттракционов не подлежит удовлетворению.

Что касается требования ООО «Веста Компании» о взыскании задолженности по договору от 15.07.2016 № 15-07/16, то судебная коллегия считает необходимым отметить следующее.

Согласно статье 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат.

В соответствии с пунктом 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Факт выполнения работ подтверждается двусторонним актом от 19.10.2016 № 1 сдачи-приемки услуг по договору от 15.07.2016 № 15-07/16. В соответствии с условиями договора оказания услуг подписание такого акта, в том числе и с замечаниями, является основанием считать ООО «Веста Компани» выполнившим свои обязательства по договору. Доказательств

отказа заказчика от подписания акта ввиду наличия существенных, неустранимых недостатков, как это предусмотрено пунктом 4.4 вышеуказанного договора, суду не представлено, в акте такие замечания не отражены.

На основании пункта 1 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).

По смыслу указанной нормы, выполнение подрядчиком предусмотренных договором работ с устранимыми недостатками (дефектами) не освобождает заказчика от обязанности оплатить выполненные работы, но предоставляет ему возможность потребовать от подрядчика либо безвозмездного устранения недостатков в разумный срок, либо соразмерного уменьшения стоимости выполненных работ, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков.

Общая стоимость услуг установлена сторонами в размере, эквивалентном 720 000 Евро. АО «Корпорация «Гринн» уплатило ООО «Веста Компани» в качестве аванса эквивалент 288 000 Евро. При таких обстоятельствах, суд считает, что исковые требования ООО «Веста Компани» о взыскании оплаты услуг по договору в размере, эквивалентном 432 000 Евро, подлежат удовлетворению.

В соответствии с пунктом 2 статьи 317 Гражданского кодекса Российской Федерации в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте. В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.

В соответствии с пунктами 28, 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» при удовлетворении судом требований о взыскании денежных сумм, которые в соответствии с пунктом 2 статьи 317 ГК РФ подлежат оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте в резолютивной части судебного акта должны содержаться: указание на размер сумм в иностранной валюте и об оплате взыскиваемых сумм в рублях; точное наименование органа (юридического

лица), устанавливающего курс, на основании которого должен осуществляться пересчет иностранной валюты в рубли; указание момента, на который должен определяться курс для пересчета иностранной валюты (условных денежных единиц) в рубли. Если законом или соглашением сторон курс и дата пересчета не установлены, суд в соответствии с пунктом 2 статьи 317 ГК РФ указывает, что пересчет осуществляется по официальному курсу на дату фактического платежа.

При этом если законом или соглашением сторон курс и дата пересчета иностранной валюты (условных денежных единиц) в рубли не установлены, суд в соответствии с пунктом 2 статьи 317 Гражданского кодекса Российской Федерации указывает, что пересчет осуществляется по официальному курсу на дату фактического платежа. Для иностранных валют и условных денежных единиц, котируемых Банком России, под официальным курсом понимается курс этих валют (единиц) к рублю, устанавливаемый Банком России на основании статьи 53 Федерального закона от 10.7.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (пункт 29 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016 № 54).

Следовательно, взыскание денежных средств в иностранной валюте произвести в рублях Российской Федерации по курсу Центрального Банка Российской Федерации на день исполнения судебного акта.

Судебные расходы распределены судом области с учетом положений ст. 110 АПК РФ.

Доводы апелляционных жалоб не содержат обстоятельств, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, либо опровергали выводы арбитражного суда области, в связи с чем, признаются апелляционной коллегией несостоятельными и подлежат отклонению, поскольку противоречат имеющимся в материалах дела доказательствам, направлены на переоценку обстоятельств, которым дана надлежащая оценка судом первой инстанции.

Судом первой инстанции при рассмотрении дела были полно установлены фактические обстоятельства дела, всесторонне исследованы доказательства, представленные лицами, участвующими в деле, им дана надлежащая правовая оценка и принято решение, соответствующее требованиям норм материального и процессуального права.

Нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, допущено не было.

В силу статьи 110 АПК РФ государственная пошлина за подачу апелляционных жалоб относится на ее заявителей и возврату либо возмещению не подлежит.

Руководствуясь статьями 49, пунктом 4 части 1 статьи 150, 266 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

принять отказ акционерного общества «Корпорация «Гринн» (ИНН <***>, ОГРН <***>) от иска в части исковых требований об обязании ООО «Веста Компани» устранить дефекты монтажа и настройки аттракционов OVAL SOUP BOWL, Typhoon 360.

Решение Арбитражного суда Орловской области от 13.07.2018 по делу № А48-4082/2017 по встречному иску акционерного общества «Корпорация «Гринн» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Веста Компани» (ИНН <***>, ОГРН <***>) отменить в указанной выше части, производство по делу прекратить.

В остальной части решение Арбитражного суда Орловской области от 13.07.2018 по делу № А48-4082/2017 оставить без изменения, а апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Веста Компани» (ИНН <***>, ОГРН <***>) и акционерного общества «Корпорация «Гринн» (ИНН <***>, ОГРН <***>) - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья Н.П. Афонина

Судьи С.И. Письменный

ФИО1