Решение от 15 марта 2019 г. по делу № А64-7568/2018

Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12

http://tambov.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


Р Е Ш Е Н И Е

г. Тамбов

«15» марта 2019 года Дело №А64-7568/2018

Резолютивная часть решения оглашена 11.03.2019

Решение в полном объеме изготовлено 15.03.2019

Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи С.О. Зотовой

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению

АО «Тамбовская областная сбытовая компания», г. Тамбов (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Обществу с ограниченной ответственностью «Октябрь» (ИНН <***>, ОГРН <***>), г.Тамбов

Третьи лица:

АО «ОРЭС – Тамбов», г. Тамбов, (ИНН <***>)

АО «Торговый дом «Перекресток», г. Москва,

ФБУ Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Тамбовской области,

о взыскании 874 346,62 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО2, доверенность от 29.12.2018г.

от ответчика – ФИО3, доверенность от 08.10.2018, ФИО4, доверенность от 23.01.2018г.

от третьих лиц:

от АО «ОРЭС – Тамбов», – ФИО5, доверенность от 19.03.2018г., ФИО6, доверенность от 05.02.2018,

от АО «Торговый дом «Перекресток», г. Москва, - не явился, извещен;

от ФБУ Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Тамбовской области – ФИО7, по доверенности от 06.03.2019; ФИО8, по доверенности от 14.02.2019;

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «Тамбовская областная сбытовая компания», г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>) (далее – АО «ТОСК», истец) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Октябрь» (ИНН<***>), г.Тамбов (далее – ООО «Октябрь», ответчик) о взыскании задолженности по акту о неучтенном потреблении электрической энергии в размере 874 365,15 руб.

Определением суда от 17.09.2018 исковое заявление АО «ТОСК» принято к производству арбитражного суда, возбуждено производство по делу №А64-7568/2018.

В порядке ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены АО «ОРЭС-Тамбов» (далее – сетевая организация), АО «Торговый дом «Перекресток», ФБУ Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Тамбовской области.

В ходе рассмотрения спора истец в порядке ст. 49 АПК РФ уточнил исковые требования (заявление от 19.12.2018 бн/), согласно уточнению истец просил взыскать с ответчика сумму безучетного потребления в размере 874 346,62 руб.

Уточнение исковых требований было рассмотрено и принято судом в порядке ст. 49 АПК РФ.

Судом установлено, что представитель третьего лица АО «Торговый дом «Перекресток» в судебное заседание не явился, о дне слушания дела извещен надлежащим образом.

На основании статей 123, 156 АПК РФ судебное заседание проводится в отсутствие неявившегося лица, по имеющимся материалам.

В судебном заседании представители сторон поддержали ранее высказанные правовые позиции по спору.

Представитель третьего лица АО «ОРЭС – Тамбов» считает требования истца обоснованными.

Представитель ФБУ Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Тамбовской области пояснила, что провода потребителя в процессе поверки не используются, поскольку необходимые для подключения трансформатора тока провода входят в состав эталонного оборудования, отмечает, что фото и видеозапись при поверке не производилась.

Как следует из материалов дела, 01.01.2007 между ОАО «ТОСК» (гарантирующий поставщик) и ООО «Октябрь» (потребитель) был заключен договор энергоснабжения № 225 (далее – договор), по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу потребителю электрической энергии, качество которой соответствует требованиям технических регламентов, а до принятия соответствующих регламентов – обязательным требованиям государственных стандартов, на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также в интересах потребителя оформить отношения с сетевой организацией по передаче электрической энергии, оперативно-диспетчерскому управлению и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией путем заключения соответствующих договоров, а потребитель обязался принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (п. 1.2. договора).

Права и обязанности сторон согласованы сторонами в разделах 2, 3 договора.

Так, в силу п. 3.1.2. договора потребитель обязался оплачивать потребленную электроэнергию в порядке, сроки и размере, согласно разделов 5, 6 настоящего договора и в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков.

Согласно п. 3.1.8. договора потребитель обязался обеспечивать за свой счет замену и поверку расчетных приборов учета электрической энергии, находящихся на балансе потребителя, в установленные для данных приборов учета электрической энергии сроки, или при их повреждении; самостоятельно обеспечивать их сохранность и эксплуатацию.

В соответствии с п. 4.7. договора по фактам безучетного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную электроэнергию. Расчеты объемов безучетного потребления электроэнергии производятся в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков.

Порядок оплаты потребленной электроэнергии (мощности) согласован сторонами в разделе 6 договора.

Настоящий договор действует с 01.01.2007 по 31.12.2007 и считается ежегодно продленным, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не уведомит о его прекращении, изменении либо о заключении договора на иных условиях (п. 8.1. договора).

В период возникновения спорных правоотношений договор энергоснабжения № 225 от 01.01.2007 являлся действующим, доказательств обратного не представлено.

По условиям договора энергоснабжения № 225 от 01.01.2007 точкой поставки является нежилое помещение, расположенное по адресу: <...> (магазин «Пятерочка»).

19.12.2012 между ОАО «ТКС» и ООО «Октябрь» было заключено соглашение о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, в соответствии с которым величина максимальной мощности установлена в размере 35 кВт.

Дополнительным соглашением от 19.12.2012 ОАО «ТОСК» и ООО «Октябрь» дополнили раздел 1 договора энергоснабжения № 225 от 01.01.2007 пунктом 1.3. следующего содержания: «Величина максимальной мощности энергопринимающих устройств, которую потребитель обязуется не превышать в точке поставки – нежилое помещение по ул. Бастионная, 10, составляет 35 кВт.

11.07.2018 при проведении проверки работы прибора учета Меркурий 230 AМ-03, заводской номер 19418527, принадлежащего ООО «Октябрь», представителями сетевой организации АО «ОРЭС-Тамбов» выявлено неучтенное потребление электрической энергии в точке поставки магазин «Пятерочка», расположенный по адресу: <...>, подписанный представителем потребителя ФИО9

По факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составлен акт № 0094/18 от 11.07.2018 о неучтенном потреблении электрической энергии, согласно которому при проведении проверки выявлено следующее нарушение: при замере токоизмерительными клещами № 8 тип 266 поверка до 09.06.2016, не соответствует коэффициенту трансформаторов тока. Ток в первичной обмотке составил по фазе А-46А, по фазе В-58А, по фазе С-51А. При замере тока во вторичной цепи ток по фазе А-0,52А, по фазе В-0А, по фазе С-0,6А. Данные замеры токоизмерительными клещами позволяют сделать вывод, что не работает 1/3 учета (имеются следы обрыва провода). Проверен кабель, с ТТП-468 помимо учета электрической энергии проложен кабель ВРУ № 2.

Искажение данных об объеме потребления электрической энергии послужило основанием для определения истцом объема безучетного потребления электрической энергии расчетным способом в соответствии с подпунктом «а» пункта 195 Основных положений № 442 - исходя из определенной в договоре энергоснабжения № 225 от 01.01.2007 максимальной мощности энергопринимающих устройств, относящейся к соответствующей точке поставки, и периода безучетного потребления энергии с 17.12.2017 по 11.07.2018 (с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета до даты выявления факта безучетного потребления).

Размер безучетно потребленной электрической энергии составил 137 218 кВт*ч. на сумму 874 346,62 руб.

Для оплаты электроэнергии ООО «Октябрь» был выставлен счет на оплату № Т0019979 от 31.07.2018 на сумму 874 365,15 руб., в том числе пени в сумме 18,53 руб.

Оплату по указанному счету ответчик не произвел.

13.08.2018 истец направил в адрес ответчика претензионное письмо № 130/1966 с требованием оплатить в 3-дневный срок с момента получения претензии перечислить на расчетный счет АО «ТОСК» сумму в размере 874 346,62 руб.

Указанная претензия была оставлена ответчиком без ответа и удовлетворения.

Вышеуказанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в Арбитражный суд Тамбовской области с настоящим иском.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы сторон и третьих лиц, оценив представленные доказательства в их совокупности, суд считает исковые требования не подлежащими удовлетворению. При этом суд исходил из следующего.

Согласно части 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

Согласно п. 1 ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В соответствии с п. 1 ст. 11 ГК РФ арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав. Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с рассматриваемым требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права потребовать исполнения определенного обязательства от ответчика, наличия у ответчика обязанности исполнить это обязательство и факта его неисполнения последним.

В соответствии со статьей 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Согласно статьям 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

По своей правовой природе спорные правоотношения представляют собой обязательства по снабжению электроэнергией через присоединенную сеть, которые регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442).

В соответствии с пунктом 4 статьи 539 ГК РФ к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила § 6 главы 30 ГК РФ, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Энергоснабжающая организация вправе получить от абонента стоимость поданной ему энергии. Абонент помимо прочего обязан оплачивать принятую энергию, обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность приборов и оборудования, немедленно сообщать энергоснабжающей организации о неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (пункт 1 статьи 539, пункт 1 статьи 543 ГК РФ).

Производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов (пункты 1, 2 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

В силу п. 136 Основных положений № 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

Согласно п. 137 Основных положений № 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящем разделе требованиям, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (далее - расчетные приборы учета).

Согласно п. 180 Основных положений № 442 лицо, являющееся собственником расчетного прибора учета или энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики), в границах которых установлен расчетный прибор учета, принадлежащий другому лицу, при выявлении фактов его неисправности или утраты, истечения межповерочного интервала обязано немедленно сообщить об этом другой стороне по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии).

Таким образом, на потребителе лежит обязанность по осуществлению контроля за состоянием прибора учета и по уведомлению энергосбытовой организации при обнаружении неисправности в работе, выходе из строя прибора учета.

При оценке фактов, свидетельствующих о нарушении работы прибора учета (системы учета) электрической энергии, в каждом конкретном случае необходимо выяснять, являются ли указанные нарушения следствием действий абонента, направленных на искажение данных о фактическом потреблении ресурса, либо указанные нарушения произошли по независящим от абонента причинам, о которых абонент не знал и не мог знать.

При установлении обстоятельств, свидетельствующих о том, что указанные нарушения произошли по независящим от абонента причинам, о которых абонент не знал и не мог знать, установление одного факта нарушения в работе прибора учета (системы учета) является недостаточным для признания действий потребителя в качестве безучетного потребления.

Из пункта 145 Основных положений № 442, пункта 1 статьи 539, статьи 543 ГК РФ следует, что обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей приборами учета возлагается на собственника энергопринимающих устройств. Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Согласно подпункту 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996, средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений. В силу пункта 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6, обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Согласно пункту 167 Основных положений № 442, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями требований, определяющих порядок учета электрической энергии (мощности), условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В пункте 192 Основных положений № 442 предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3-х рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Согласно пункту 193 Основных положений № 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: - о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; - о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; - о приборах учета на момент составления акта; - о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; - объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; - замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Таким образом, порядок составления и обязательные требования к акту о безучетном потреблении электрической энергии регламентированы вышеназванными Основными положениями № 442.

В соответствии с правилами статьи 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с положениями статьи 68 АПК РФ, обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В силу положений пункта 3 статьи 9 АПК РФ арбитражный суд создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законов и иных нормативных правовых актов при рассмотрении дела.

По смыслу пункта 2 статьи 65 АПК РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Из положений указанных норм следует, что формирование предмета доказывания в ходе рассмотрения конкретного спора, а также определение источников, методов и способов собирания объективных доказательств, посредством которых устанавливаются фактические обстоятельства дела, является исключительной прерогативой суда, рассматривающего спор по существу.

В соответствии с нормами статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений № 442.

Факт нарушения в работе прибора учета Меркурий 230 AМ-03, заводской номер 19418527 был установлен сетевой организацией (АО «ОРЭС-Тамбов») при проведении проверки 11.07.2018, о чем составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии № 0094/18. Данный акт подписан ФИО9

Согласно указанного акта при проведении проверки прибора учета выявлено следующее нарушение: при замере токоизмерительными клещами № 8 тип 266 поверка до 09.06.2016, не соответствует коэффициенту трансформаторов тока. Ток в первичной обмотке составил по фазе А-46А, по фазе В-58А, по фазе С-51А. При замере тока во вторичной цепи ток по фазе А-0,52А, по фазе В-0А, по фазе С-0,6А. Данные замеры токоизмерительными клещами позволяют сделать вывод, что не работает 1/3 учета (имеются следы обрыва провода). Проверен кабель, с ТТП-468 помимо учета электрической энергии проложен кабель ВРУ № 2.

Допущенное ответчиком нарушение квалифицировано как нарушающее достоверность показаний прибора учета и ведущее к недоучету электроэнергии.

В соответствии с определением, данным в абзаце 13 пункта 2 Основных положений безучетное потребление - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833, безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, характер действий потребителя в зависимости от очевидности вторжения в работу прибора учета влияет на распределение бремени доказывания между гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и потребителем относительно корректности работы такого прибора.

В этой связи потребитель, на которого возложена обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, должен доказать отсутствие со своей стороны нарушения порядка учета электрической энергии, а именно - принятие всех необходимых мер для надлежащего исполнения данной обязанности при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства.

Исходя из характера выявленного 11.07.2018 нарушения (недоучет по одной из фаз), и положений абзаца 13 пункта 2 Основных положений безучетное потребление электроэнергии в данном случае может выражаться только в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета.

В связи с этим, в предмет доказывания по спору входит осведомленность потребителя ООО «Октябрь» о неисправности прибора учета, наличие в договоре срока уведомления гарантирующего поставщика о такой неисправности и факт неуведомления в установленный договором срок.

Судом установлено, что в материалах дела отсутствуют сведения о том, когда потребителю ООО «Октябрь» стало известно о неисправности прибора учета.

Доказательств об осведомленности потребителя о неисправности прибора учета до проведения проверки 11.07.2018 материалы дела не содержат.

В представленном акте № 0094/18 от 11.07.2018 о неучтенном потреблении электроэнергии отсутствуют сведения о вмешательстве потребителя в работу прибора учета, о нарушении его целостности и сохранности, в том числе о нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, трансформаторах тока, а также сведения о совершении потребителем иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электроэнергии.

Кроме того, из содержания акта № 0094/18 от 11.07.2018 усматривается, что указанный в акте способ нарушения был выявлен представителями сетевой организации не визуально, а с использованием специальных технических средств (токоизмерительных клещей), что не оспаривается АО «ОРЭС-Тамбов».

Как установлено судом, прибор учета не имеет визуальных средств контроля, сигнализирующих о неисправности работы прибора учета, в связи с чем потребитель не мог самостоятельно установить, что учет потребляемой электрической энергии по фазе «В» не производится.

Из приобщенной к делу видеозаписи, на которой зафиксирован процесс осмотра 11.07.2018 сотрудниками АО «ОРЭС-Тамбов» прибора учета, также не усматривается наличия каких-либо внешних повреждений трансформаторов тока и кабеля.

Допрошенный в ходе судебного разбирательства в судебном заседании 13.02.2019 в качестве свидетеля ФИО10 – инспектор в АО «ОРЭС-Тамбов», предупрежденный судом об уголовной ответственности, предусмотренной статьями 307, 308 Уголовного кодекса Российской Федерации, пояснил, что 11.07.2018 при проведении проверки потребителя ООО «Октябрь» производились замеры токоизмерительными клещами по фазам А, В, С, по результатам которых установлено отсутствие нагрузки по фазе «В». Предположительно причиной этому, как указал свидетель, явился излом провода внутри изоляции, при этом визуальных повреждений провод не имел.

В судебном заседании в ходе обозрения в присутствии свидетеля демонтированных после проверки проводов (вторичных цепей) также не было выявлено каких-либо внешних повреждений.

Таким образом, факт отсутствия внешних повреждений системы учета также подтверждается материалами дела, в том числе свидетельскими показаниями.

Данные обстоятельства, несмотря на добросовестное исполнение своих обязанностей по договору, исключали для ответчика возможность самостоятельно выявить нарушение в работе счетчика (трансформаторов тока) путем визуального контроля.

Составление акта о неучтенном потреблении электроэнергии должно производиться только при наличии доказательств виновных действий потребителя, приведших к искажению данных об объемах потребленной электроэнергии, либо к неисполнению (ненадлежащему исполнению) потребителем обязанности, установленной статьей 543 ГК РФ и условиями договора.

В материалы дела не представлено доказательств того, что выявленная сетевой организацией неисправность произошла или могла произойти вследствие неисполнения потребителем возложенных на него пунктами 145, 155 Основных положений и договором энергоснабжения обязанностей по обеспечению надлежащей эксплуатации прибора учета, того, что потребитель знал об имеющихся неисправностях и возможном неучтенном потреблении, но не проинформировал об этом поставщика энергии.

В связи с отсутствием доказательств возникновения нарушений в работе прибора по вине ООО «Октябрь», равно как и доказательств осведомленности потребителя о неисправности прибора учета в период до проведения проверки, выявленное сетевой компанией нарушение в работе системы учета ООО «Октябрь» не может быть квалифицировано как безучетное потребление электрической энергии.

Данный вывод подтверждается складывающейся судебной практикой (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 07.04.2017 №303-ЭС17-2245 по делу № А73-2605/2016, Постановление арбитражного суда Центрального округа от 08.02.2018 по делу №А64-1140/2017).

Суд также отмечает, что условиями спорного договора энергоснабжения № 225 от 01.01.207 сторонами не были согласованы сроки уведомления потребителем гарантирующего поставщика о неисправности прибора учета.

Согласно акту о неучтенном потреблении электроэнергии № 0094/18 от 11.07.2018 в ходе проверки сотрудниками сетевой организации также был обнаружен кабель, подключенный без учета расчетного счетчика.

Вместе с тем, как установлено судом и подтверждено сторонами в процессе рассмотрения настоящего дела, указанный в акте № 0094/18 от 11.07.2018 кабель на момент установки прибора учета у потребителя существовал и не был демонтирован сетевой организацией при замене системы учета.

Указанный кабель подключен от принадлежащей сетевой организации АО «ОРЭС-Тамбов» подстанции, при этом доступ в помещение трансформаторной подстанции у ответчика ООО «Октябрь» отсутствует. Возможность подачи нагрузки на данный кабель, равно как и отключение нагрузки, имеется только у сетевой компании АО «ОРЭС-Тамбов».

Доказательств несанкционированного самостоятельного подключения ответчиком оборудования к указанному кабелю в обход прибора учета в условиях отсутствия доступа потребителя в трансформаторную подстанцию истцом и третьим лицом не представлено. Какие-либо следы подключения энергопринимающих устройств к данному кабелю представителями сетевой компании при проведении проверки не зафиксированы.

При таких обстоятельствах, акт № 0094/18 от 11.07.2018 о неучтенном потреблении электроэнергии не является надлежащим доказательством, подтверждающим факт неучтенного потребления ООО «Октябрь» электрической энергии.

Приняв во внимание характер выявленных недостатков в работе, а также информированность сетевой организации и потребителя о его неисправности непосредственно в ходе проверки 11.07.2018, суд считает необоснованным применение к ООО «Октябрь» положений о безучетном потреблении электроэнергии, и, как следствие, о незаконности составления акта № 0094/18 от 11.07.2018.

Диспозиция нормы, содержащейся в абзаце 13 пункта 2 Основных положений, не относит установленные по делу обстоятельства к безучетному потреблению ресурса, следовательно, нет оснований для признания спорного потребления безучетным.

Суд также отмечает, что в случае неисправности прибора учета расчет объема потребления электрической энергии необходимо произвести в рамках действующего договора энергоснабжения, используя положения пунктов 166, 179 Основных положений № 442, поскольку данный порядок применим во всех случаях выхода расчетного прибора учета из строя, кроме бездоговорного и безучетного потребления.

Поскольку иск предъявлен лишь в отношении безучетного потребления, истец не лишен возможности в самостоятельном порядке реализовать право на взыскание образовавшегося долга по договору энергоснабжения (в случае его наличия). (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 07.04.2017 N 303-ЭС17-2245 по делу N А73-2605/2016).

Исходя из оценки представленных в материалы дела доказательств по правилам главы 7 АПК РФ, руководствуясь требованиями пунктов 1, 3 статьи 543 ГК РФ, пунктами 2, 145, 167, 176 Основных положений № 442, суд пришел к выводу о недоказанности истцом, в нарушение положений статьи 65 АПК РФ, правовых оснований для расчета стоимости потребленной ООО «Октябрь» в спорный период электроэнергии в порядке безучетного потребления, и как следствие, правовых оснований для удовлетворения заявленных требований. В связи с чем суд отказывает в удовлетворении требований истца о взыскании с ответчика задолженности в размере 874 346,62 руб.

В силу ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В соответствии с ч. 2 ст. 65 АПК РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

В силу ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Представленные по делу и исследованные судом доказательства и обстоятельства по спору сторон согласно заявленным основаниям, предмету иска суд находит достаточными для разрешения спора по существу.

Истцом при подаче искового заявления платежным поручением № 6041 от 10.09.2018 была оплачена в федеральный бюджет государственная пошлина в размере 20 487 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В связи с отказом в иске понесенные АО «ТОСК» судебные расходы остаются на истце.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 110, 112, 167, 169, 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

СУД РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы, решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение суда, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в порядке апелляционного производства через Арбитражный суд Тамбовской области в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд (394006, <...>).

Судья С.О.Зотова