Решение от 15 августа 2019 г. по делу № А60-30394/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ 620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4, www.ekaterinburg.arbitr.ru e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ

Дело № А60-30394/2019
15 августа 2019 года
г. Екатеринбург


Резолютивная часть решения объявлена 13 августа 2019 года Полный текст решения изготовлен 15 августа 2019 года

Арбитражный суд Свердловской области в составе председательствующего судьи Л.В. Колосовой при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в судебном заседании дело

по заявлению Администрации городского округа Нижняя Салда (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН <***>, ОГРН <***>)

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "АТ" (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о признании недействительным решения № 066/06/34-633/2019 от 30.04.2019

при участии в судебном заседании

от заявителя: ФИО2, представитель по доверенности от 01.03.2019 № 11-21, ФИО3, предъявлен паспорт;

от заинтересованного лица: ФИО4, представитель по доверенности от 01.04.2019 № 155;

от третьего лица: представитель не явился.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду не заявлено.

Администрация городского округа Нижняя Салда обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области № 066/06/34-633/2019 от 30.04.2019.

19.07.2019 третьим лицом в материалы дела представлен отзыв, в котором общество просит отказать в удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании заявитель ходатайствовал о приобщении к делу возражений на отзыв, постановления от 03.11.2016 № 51, копии муниципального контракта № б/н. Ходатайство судом рассмотрено и удовлетворено, документы приобщены к материалам дела.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области обратилось ООО «АТ» (вх. № 01-10238 от 25.04.2019 г.) с жалобой на нарушение заказчиком в лице Администрации городского округа Нижняя Салда, уполномоченным органом в лице МКУ «Служба муниципального заказа городского округа Нижняя Салда», его комиссией при осуществлении закупки путем проведения открытого конкурса в электронной форме на разработку ПСД и государственную экспертизу проекта «Строительство газопровода низкого давления в городе Нижняя Салда 2 очередь» (извещение № 0362300381619000036), Закона о контрактной системе, соответствующая требованиям статьи 105 Закона о контрактной системе.

По результатам рассмотрения жалобы антимонопольным органом принято Решение № 066/06/34-633/2019 от 30.04.2019, которым жалоба признана обоснованной (п. 1), в действиях заказчика в лице Администрации городского округа Нижняя Салда выявлено нарушение ч. 1 ст. 34, ч. 2 ст. 83.2 Закона о контрактной системе (п. 2).

Не согласившись с решением, заявитель обратился в арбитражный суд.

Как следует из материалов дела, 12.03.2019 г. на официальном сайте опубликовано извещение о проведении закупки № 0362300381619000036 и документация о закупке на разработку ПСД и государственную экспертизу проекта «Строительство газопровода низкого давления в городе Нижняя Салда 2 очередь».

Начальная (максимальная) цена контракта составила 3 739 121,00 рублей.

10.04.2019 комиссией была проведена процедура подведения итогов открытого конкурса в электронной форме, по ее итогам составлен протокол от 10.04.2019 № ППИ1, подписанный присутствующими на заседании членами конкурсной комиссии.

В соответствии с указанным протоколом победителем открытого конкурса в электронной форме признан участник закупки ООО «АТ».

Согласно ч. 2 ст. 83.2 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанных в части 12 статьи 54.7, части 8 статьи 69, части 8 статьи 82.4, части 23 статьи 83.1 настоящего Федерального закона протоколов заказчик размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения в проект контракта, прилагаемый к

документации или извещению о закупке, цены контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, либо предложения о цене за право заключения контракта в случае, предусмотренном частью 23 статьи 68настоящего Федерального закона, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), информации, предусмотренной пунктом 2 части 4 статьи 54.4, пунктом 7 части 9 статьи 83.1 настоящего Федерального закона, указанных в заявке, окончательном предложении участника электронной процедуры.

15.04.2019 года заказчик направил на подпись проект контракта победителю открытого конкурса в электронной форме ООО «АТ» посредством функционала Единой информационной системы, а также через оператора электронной площадки ЗАО «Сбербанк-АСТ» (http://www.sberbank-ast.ru).

Согласно ч. 3 ст. 83.2 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью указанный проект контракта, размещает на электронной площадке подписанный проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о закупке, либо размещает протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи. В случае, если при проведении открытого конкурса в электронной форме, конкурса с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапного конкурса в электронной форме или электронного аукциона цена контракта снижена на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта, победитель соответствующей электронной процедуры одновременно предоставляет обеспечение исполнения контракта в соответствии с частью 1 статьи 37 настоящего Федерального закона, обеспечение исполнения контракта или информацию, предусмотренные частью 2 статьи 37 настоящего Федерального закона, а также обоснование цены контракта в соответствии с частью 9 статьи 37 настоящего Федерального закона при заключении контракта на поставку товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения (продовольствия, средств для скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи в экстренной или неотложной форме, лекарственных средств, топлива).

В соответствии с ч. 4 ст. 83.2 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта, размещенному в соответствии с частью 2 настоящей статьи, размещает на электронной площадке протокол разногласий, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя электронной процедуры. Указанный протокол может быть размещен на электронной площадке в отношении соответствующего контракта не более чем один раз. При этом победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, указывает в протоколе разногласий замечания к положениям проекта

контракта, не соответствующим документации и (или) извещению о закупке и своей заявке на участие в электронной процедуре, с указанием соответствующих положений данных документов.

ООО «АТ» посредством функционала Единой информационной системы, а также через оператора электронной площадки ЗАО «Сбербанк-ACT» (http://www.sberbank-ast.ru) направило протокол разногласий в адрес заказчика. ООО «АТ» просило изменить п.3.1 проекта контракта в следующей редакции: «Цена работ (цена Контракта) определена по результатам конкурса и составляет 3000000,00 (Три миллиона) рублей без НДС».

Согласно ч. 5 ст. 83.2 Закона о контрактной системе в течение трех рабочих дней с даты размещения победителем электронной процедуры на электронной площадке в соответствии с частью 4 настоящей статьи протокола разногласий заказчик рассматривает протокол разногласий и без своей подписи размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы доработанный проект контракта либо повторно размещает в единой информационной системе и на электронной площадке проект контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя электронной процедуры. При этом размещение в единой информационной системе и на электронной площадке заказчиком проекта контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя допускается при условии, что такой победитель разместил на электронной площадке протокол разногласий в соответствии с частью 4 настоящей статьи.

25.03.2019 г. заказчик обработал протокол разногласий и повторно направил на подпись доработанный проект контракта победителю открытого конкурса в электронной форме ООО «АТ» посредством функционала Единой информационной системы, а также через оператора электронной площадки ЗАО «Сбербанк-АСТ» (http://www.sberbank-ast.ru).

В соответствии с ч. 2 ст. 83.2 Закона о контрактной системе заказчик размещает проект контракта, который составляется путем включения в проект контракта, прилагаемый к документации или извещению о закупке, цены контракта, предложенной участником закупки.

Согласно ч. 10 ст. 83.2 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, указанных в документации и (или) извещении о закупке, заявке победителя электронной процедуры, по цене, предложенной победителем.

На основании ч. 1 ст. 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять

участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

Таким образом, исходя из совокупности указанных норм, заказчик обязан заполнить проект контракта в соответствии с условиями, содержащимися в том числе, в заявке участника и направить его победителю закупки.

При формировании своего ценового предложения победитель закупки предлагает цену контракта с учетом всех налогов и сборов, которые он обязан уплатить в соответствии с положениями Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ).

Как следует из материалов дела, участник закупки ООО «АТ» подал свое ценовое предложение в размере 3000000,00 (Три миллиона) рублей без НДС, поскольку применяет УСН.

Лицо, применяющее УСН, не является плательщиком НДС, но при этом оплачивает налог в соответствии с НК РФ, который рассчитывается в зависимости от выбранного объекта налогообложения в соответствии с главой 26.2 НК РФ.

При этом Законом о контрактной системе не предусмотрена возможность корректировки (вычитания) заказчиком из цены контракта, предложенной победителем закупки, применяющим УСН, размер НДС.

В Законе о контрактной системе отсутствуют положения, позволяющие заказчику в одностороннем порядке корректировать (уменьшать) цену контракта в зависимости от применяемой победителем системы налогообложения.

Вместе с тем, в данном случае, в аукционной документации проекте контракта (п.3.1) заказчиком прямо было указано, что цена контракта определена по результатам конкурса и составляет _____ с/без НДС. Победитель направил заказчику протокол разногласий в котором просил изменить п.3.1 проекта контракта, указав, что цена Контракта определена по результатам конкурса и составляет 3000000,00 (Три миллиона) рублей без НДС; заказчик же в проекте контракта указал цену с НДС.

Учитывая, что участником закупки может быть любое лицо, вне зависимости от применяемой системы налогообложения, отказ заказчика исключать из проекта контракта на стадии подписания контракта условие о цене контракта "включая НДС", в случае, если контракт заключается с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), применяющим УСН, приводит к ущемлению прав такого участника закупки, поскольку такое лицо обязано будет уплатить НДС. Заказчику следовало заключить контракт по цене, предложенной победителем, с учетом протокола разногласий.

Довод заявителя о том, что цена 3000000 рублей будет уплачена заказчиком лицу, не уплачивающему НДС, в то время как расчет цены контракта производился с учетом НДС по всем составляющим работ, с учетом соответствующих коэффициентов, которые заказчик при отсутствии в контракте условия «включая НДС» будет вынужден менять, что, в свою очередь, повлечет санкции в сфере бюджетного законодательства, судом отклоняется.

По смыслу Закона о контрактной системе заказчик обязан заполнить проект контракта в соответствии с условиями, содержащимися в том числе, в заявке участника (а участник предлагает цену контракта с учетом всех налогов и сборов, которые он обязан уплатить в соответствии с положениями Налогового кодекса РФ, т.е. в данном случае, без учета НДС) и направить его победителю закупки.

Ссылка заявителя на то, что фактически такое положение дел приводит к неравенству потенциальных участников аукциона, к недобросовестной конкуренции (плательщики НДС не могут снизить цену контракта на размер данного налога, в отличие от плательщиков УСН, и, соответственно, предложенная плательщиком УСН цена всегда будет ниже и такой плательщик будет признан победителем аукциона; прибыль плательщика УСН по госконтракту всегда будет выше, чем прибыль плательщика НДС, который уплачивает НДС в бюджет), судом отклоняется, поскольку в данном случае факт недобросовестной конкуренции не доказан.

При таких обстоятельствах, выводы антимонопольного органа о неправомерности действий заказчика являются обоснованными, оснований для и признания оспариваемого решения недействительным у суда не имеется.

Руководствуясь ст. 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

Судья Л.В. Колосова