Постановление от 31 августа 2023 г. по делу № А21-3933/2023

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65, лит. А

http://13aas.arbitr.ru



ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А21-3933/2023
31 августа 2023 года
г. Санкт-Петербург


Резолютивная часть постановления объявлена 23 августа 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме 31 августа 2023 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Фуркало О.В.

судей Денисюк М.И., Мильгевской Н.А.

при ведении протокола судебного заседания: ФИО1,

при участии:

от заявителя: ФИО2, по доверенности от 31.12.2022 (онлайн);

от заинтересованного лица: не явился, извещен;


рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-22404/2023) Государственного бюджетного учреждения здравоохранения "Гурьевская центральная районная больница" на решение Арбитражного суда Калининградской области от 08.06.2023 по делу № А21-3933/2023 (судья Ершова Ю.А.), принятое

по заявлению Государственного бюджетного учреждения здравоохранения "Гурьевская центральная районная больница"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области

о признании незаконным решения,



установил:

Государственное бюджетное учреждение здравоохранения Калининградской области «Гурьевская центральная районная больница» (далее – Учреждение, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области (далее – Управление) о признании незаконными и отмене решения № 039/06/42-82/2023 от 21.02.2023 и предписания № 10-кс/2023 от 21.02.2023.

Решением суда от 08.06.2023 в удовлетворении заявленных требований отказано.

В апелляционной жалобе Учреждение просит решение суда отменить, ссылаясь, что при описании объекта закупки были установлены показатели, позволяющие определить соответствии закупаемого товара, установленным заказчиком требованиям в связи, с чем действия заказчика не могут противоречить требованиям части 2 статьи 33 Закона №44-ФЗ. За основу Технического задания Учреждением была взята позиция КТРУ 21.20.23.110-00010595. Считает, что действующее законодательство не содержит понятия, градацию, деление медицинских изделий закрытого и открытого типов.

В судебном заседании представитель Учреждения поддержал доводы жалобы, просил решение суда отменить.

Представитель Управления просил в удовлетворении жалобы отказать, решение суда оставить без изменения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, 01.02.2023 Заказчиком на официальном сайте единой информационной системе в сфере закупок (далее — ЕИС) размещено извещение об осуществлении закупки № 1035200000323000009 с приложениями.

Начальная (максимальная) цена контракта — 347 500 рублей.

В соответствии с извещением о проведении Аукциона объектом закупки является поставка изделий медицинского назначения (тест-полоски) для лаборатории с установленным кодом КТРУ 21.20.23.110-00010595 «Множественные аналиты мочи ИВД, набор, колориметрическая тест-полоска, экспресс-анализ».

Вместе с тем, Управлением установлено, что имеющийся у Заявителя мочевой анализатор Urilit является медицинским изделием «закрытого типа», которое согласно общепринятой терминологии подразумевает возможность использования в работе такого изделия исключительно оригинальных расходных материалов.

Следовательно, для работы мочевого анализатора Urilit могут быть использованы только тест-полоски производителя данного медицинского изделия- Littest.

Однако, как установлено комиссией Управления, Больница при описании объекта закупки не использовала указания на конкретный товарный знак тест-полосок.

09.02.2023 в Управление поступила жалоба ИП ФИО3 на действия заявителя при формировании извещения о проведении аукциона, в которой указано, что Заказчиком допущены нарушения при формировании начальной (максимальной) цены контракта, а именно завышена начальная (максимальная) цена контракта и использованы коммерческие предложения трех взаимосвязанных хозяйствующих субъектов, поскольку заказчиком в стоимость тест – полосок для лаборатории включена стоимость анализатора мочи Urilit, так как согласно сведениям ЕИС анализатор мочи Urilit заказчиком раннее не приобретался, как и тест – полоски к нему. Требования установленные приложением к извещению о проведении аукциона «Описание объекта закупки (Техническое задание)», являются неисполнимыми и ограничивают конкуренцию, поскольку закупаемые Заказчиком тест – полоски в соответствии с приложением к извещению о проведении аукциона «Описание объекта закупки (Техническое задание)» должны одновременно подходить для анализаторов открытого типа и подходить для использования в полуавтоматическом мочевом анализаторе UriLit имеющемся у заказчика.

По результатам рассмотрения жалобы Управлением принято решение № 039/06/42-82/2023 от 21.02.2023, которым Учреждение признано нарушившим пункт 1 части 2 статьи 42 и пункт 1 части 1, часть 2 статьи 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Кроме того, Учреждению выдано предписание № 10-кс/2023 от 21.02.2023, согласно которому в срок не позднее 03.03.2023 Учреждению предписано:

- отменить процедуру заключения контракта по результатам проведения аукциона на поставку изделий медицинского назначения (тест-полоски) для лаборатории (извещение № 1035200000323000009);

- отменить протокол подведения итогов определения поставщика от 13.02.2023 № 1035200000323000009;

- аннулировать электронный аукцион на поставку изделий медицинского назначения (тест-полоски) для лаборатории (извещение № 1035200000323000009), представив доказательства исполнения предписания.

Учреждение, посчитав указанные решение и предписание не соответствующими закону и нарушающими его права и законные интересы, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением, в удовлетворении которого судом первой инстанции отказано.

Суд апелляционной инстанции, оценив доводы жалобы, изучив материалы дела, пришел к выводу, что решение суда от 08.06.2023 подлежит отмене на основании следующего.

Закон N 44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений.

В силу положений части 2 статьи 8 Закона N 44-ФЗ конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

В соответствии с частью 1 статьи 24 Закона N 44-ФЗ заказчики при осуществлении закупок применяют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - конкурентные способы) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Конкурентными способами являются, в том числе, аукционы (открытый аукцион в электронной форме, закрытый аукцион, закрытый аукцион в электронной форме (пункт 2 части 2 статьи 24 Закона N 44-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 49 Закона N 44-ФЗ электронный аукцион начинается с размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении закупки.

В силу пункта 1 части 2 статьи 42 Закона N 44-ФЗ извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать следующие электронные документы:

- описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона.

Согласно части 1 статьи 33 Закона N 44-ФЗ заказчик в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, при описании объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

1) в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

2) использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в таком описании должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии;

Согласно части 2 статьи 33 Закона N 44-ФЗ описание объекта закупки в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться.

При этом в силу части 3 статьи 33 Закона N 44-ФЗ не допускается включение в описание объекта закупки (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требования к деловой репутации участника закупки, требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена настоящим Федеральным законом.;

В соответствии с частью 6 статьи 23 Закона N 44-ФЗ Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.02.2017 N 145 утверждены Правила использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Правила N 145).

Из пункта 4 Правил N 145 следует, что заказчики обязаны в документации применять информацию, включенную в позицию каталога в соответствии с подпунктами "б" - "и" пункта 10 Правил, с указанной в ней даты начала обязательного применения. При этом заказчик обязан при планировании закупки и ее осуществлении использовать информацию, включенную в соответствующую позицию, в том числе указывать согласно такой позиции следующую информацию: а) наименование товара, работы, услуги; б) единицы измерения количества товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги (при наличии); в) описание товара, работы, услуги (при наличии такого описания в позиции).

В пункте 5 Правил N 145 указано, что заказчик вправе указать в извещении об осуществлении закупки, приглашении и документации о закупке дополнительную информацию, а также дополнительные потребительские свойства, в том числе функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики товара, работы, услуги в соответствии с положениями статьи 33 Закона N 44-ФЗ, которые не предусмотрены в позиции каталога, за исключением прямо перечисленных в данном пункте случаев.

В соответствии с пунктом 6 Правил N 145 в случае предоставления дополнительной информации, предусмотренной пунктом 5 настоящих Правил, заказчик обязан включить в описание товара, работы, услуги обоснование необходимости использования такой информации (при наличии описания товара, работы, услуги в позиции каталога).

Таким образом, из системного толкования вышеприведенных нормативных положений следует, что заказчику, осуществляющему закупку по правилам Закона N 44-ФЗ, при формировании документации о закупке предоставлены полномочия по самостоятельному определению параметров и характеристик товара, в наибольшей степени удовлетворяющих его потребности. Вместе с тем, при описании объекта закупки заказчику надлежит таким образом прописать требования к закупаемым товарам (работам, услугам), чтобы, с одной стороны, повысить шансы на приобретение товара (работы, услуги) именно с такими характеристиками, которые ему объективно необходимы, а с другой стороны, не ограничить количество участников закупки.

Указание заказчиком в аукционной документации особых характеристик товара, которые отвечают его потребностям и необходимы заказчику с учетом специфики использования такого товара, не может рассматриваться как ограничение круга потенциальных участников закупки (пункт 1 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017).

Как следует из материалов дела, Учреждением при описании объекта закупки были установлены показатели, позволяющие определить соответствие закупаемого товара, установленным заказчиком требованиям в связи, в чем действия заказчика не могут противоречить требованиям части 2 статьи 33 Закона №44-ФЗ.

Описание объекта закупки на поставку изделий медицинского назначения (тест-полоски) для лаборатории содержало следующие сведения:


№ п.п.

Наименование

товара необходимого

для поставки

Функциональные, технические и

качественные характеристики,

эксплуатационные характеристики объекта

закупки. Значение показателей

Требования

к показателям

Обоснование о необходимости использования дополнительных характеристик

Единица измерения

Кол-во

1
Множественные

аналиты мочи ИВД,

набор,

колориметрическая

тест-полоска,

экспресс-анализ


Количество выполняемых тестов, шт

Не менее 100

В соответствии с КТРУ

набор

200

Метод: Полуколичественный

наличие

В соответствии с КТРУ

Для анализаторов открытого типа

наличие

В соответствии с КТРУ


Измеряемые параметры: нитриты, РН,

глюкоза, протеин, скрытая кровь, кетоны, уробилиноген, удельный вес, лейкоциты, аскорбиновая кислота, билирубин


наличие


В соответствии с

потребностью

заказчика







Для использования в полуавтоматическом мочевом анализаторе иг1Ы1, имеющимся у заказчика

наличие

В соответствии с требованиями, указанными в руководстве по эксплуатации анализатора.




За основу технического задания была взята позиция КТРУ 21.20.23.110-00010595.

В дополнение был указан исчерпывающий перечень, определенных измеряемых параметров, в соответствии с потребностью заказчика (для нужд лаборатории).

Во исполнение требований действующего законодательства, с обоснованием необходимости использования дополнительных характеристик, заказчик дополнительно указал измеряемые параметры и для какого мочевого анализатора производится закупка тест - полосок.

Необходимые измеряемые параметры (анализируемые параметры) соответствуют требованиям руководства по эксплуатации мочевого анализатора Urilit-500 в соответствии с потребностью заказчика.

Производителем не заявлено, что медицинское изделие (анализатор Urilit) является закрытым типом, что обусловлено его характеристиками на основании руководства по эксплуатации и инструкции по применению.

На основании руководства по эксплуатации медицинского оборудования в разделе «Часть 1: Введение в эксплуатацию» в примечании указано – точность гарантируют только индикаторные полоски анализатора мочи от Littest.

Кроме того в Инструкции по применению производитель указывает, что использование реактивов произведенных не Urit Medical Electronic Company Ltd ответственность не несет.

В связи с чем, апелляционный суд не может согласиться с выводом суда первой инстанции о доказанности Управлением об отнесении мочевого анализатора ипИ1 к медицинским изделиям «закрытого типа», поскольку действующее законодательство не содержит понятия, градацию, деление медицинских изделий закрытого и открытого типов

При этом, как пояснял заказчик (Учреждение) структура каталога товаров, работ и услуг выстроена таким образом, что если тест полоски подходят к определенным медицинским изделиям в позиции содержатся сведения о назначении, например - «для анализаторов LabUReader Plus, LabUReader Plus 2» (характеристика является обязательной для применения), КТРУ - 21.20.23.110-00010634.

При этом какое-либо указание на товарный знак тест - полосок отсутствует в данной позиции.

Таким образом, Учреждением описание объекта закупки осуществлено в соответствии с требованиями действующего законодательства и сдержит показатели, позволяющие определить соответствие закупаемого товара установленным заказчиком требованиям.

В свою очередь, каталог товаров, работ, услуг не противоречит требованиям пункта 1 части 2 статьи 42, пункта 1 части 1, части 2 статьи 33 Закона о контрактной системе.

В письме от 05,03.2015 N Д28и-529 Министерство экономического развития РФ разъясняет, что заказчик формирует объект закупки в соответствии с требованиями статьи 33 Закона N 44-ФЗ, при этом руководствуясь принципами контрактной системы в сфере закупок, указанными в статье 6 Закона N 44-ФЗ, а также исходя из собственных нужд.

Таким образом, выводы Управления о нарушении Учреждением пункта 1 части 1, части 2 статьи 33 и пункта 1 части 2 статьи 42 Закона N 44-ФЗ, основанные на том, что описание объекта закупки не позволяет однозначно определить потребность заказчика, признаются судом апелляционной инстанции необоснованными.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии в действиях Учреждения нарушений Закона N 44-ФЗ при установлении в аукционной документации по извещению № 1035200000323000009 требований к поставляемому товару

В соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт органа, осуществляющего публичные полномочия, не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным.

Исходя из изложенного, решение №039/06/42-82/2023 от 21.02.2023 и предписание №10-кс/2023 от 21.02.2023 Управления признаются недействительными.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд



ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 08.06.2023 по делу № А21-3933/2023 отменить.

Признать незаконным и отменить решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области №039/06/42-82/2023 от 21.02.2023 и предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области №10-кс/2023 от 21.02.2023.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области в пользу Государственного бюджетного учреждения здравоохранения Калининградской области «Гурьевская центральная районная больница» 3 000 рублей расходов по уплате госпошлины за подачу заявления и 1500 рублей расходов по уплате госпошлины за подачу апелляционной жалобы.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.


Председательствующий


О.В. Фуркало

Судьи


М.И. Денисюк

Н.А. Мильгевская