Решение от 20 июня 2019 г. по делу № А40-305970/2018

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-305970/18-79-3112
21 июня 2019 г.
г. Москва


Резолютивная часть решения объявлена 14 мая 2019 года

Полный текст решения изготовлен 21 июня 2019 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Дранко Л.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ООО «ДИСКОМЪ ТЕРМИНАЛ»

к Центральной энергетической таможне,

третьи лица: ФТС России, Ростовская таможня

об оспаривании решения по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РТК-10006000-18/000078 от 20.11.2018 г.

при участии:от заявителя: не явился, извещен

от заинтересованного лица: ФИО2 (удостоверение, доверенность от 28.12.218 г. № б/н), ФИО3 (удостоверение, доверенность от 23.01.2019 г. № б/н), , ФИО4 (удостоверение, доверенность от 23.01.2019 г. № б/н)

от третьих лиц: ФИО5 (удостоверение, доверенность от 14.01.2019 г. № 16-12/2, ФИО6 (удостоверение, доверенность от 19.03.2019 г. № 16-12/14), ФИО7 (удостоверение, доверенность от 29.12.2018 г. № 16-12/130),

УСТАНОВИЛ:

ООО «ДИСКОМЪ ТЕРМИНАЛ» (далее также заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением к Центральной энергетической таможне (далее также таможенный орган, ЦЭТ) об оспаривании решения по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РТК-10006000-18/000078 от 20.11.2018 г.

Представители Центральной энергетической таможни просили в удовлетворении заявленного требования отказать по мотивам, изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, арбитражный суд оставляет заявленное требование без удовлетворения по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч.5 ст.200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела, 14 марта 2016 г. ООО «ДИСКОМЪ ТЕРМИНАЛ» заключило внешнеторговый контракт № DT-NT/16/01 с компанией «NAEMA TRADING LTD» на поставку нефтепродуктов.

10 ноября 2017 г. на таможенный пост «Морской порт Азов» Ростовской таможни ЮТУ ФТС России подана таможенная декларация (ВТД), которой был присвоен регистрационный номер № 10313070/101117/0003545, на вывоз в рамках исполнения вышеуказанного контракта на танкере «Капитан Пшеницын» (ИМО 8727941) с таможенной территории Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС в Турецкую Республику на условиях поставки «СРТ нейтральные воды Черного моря» нефтепродуктов.

В соответствии с графой № 31 ВТД № 10313070/101117/0003545, ООО «ДИСКОМЪ ТЕРМИНАЛ» заявлены следующие сведения о товаре: «Смола пиролизная смесевая СТО 27469802-001-2016, полученная при переработке углеводородного сырья (бензинового, смеси бензинового и газового сырья и прочих нефтяных дистиллятов), а также компаундированием смол с продуктами висбрекинга и другими остаточными продуктами термического крекинга, содержащая ароматические углеводороды, применяемая в качестве сырья для нефтехимической промышленности, не отходы, плотность при 15 град.оС не более - 1,050 г/мл; вязкость при 50 град. С не более - 600 мм2/с; содержание осадка не более -0,10 %; коксовый остаток по Конрадсону не более - 15 мг/мм; зольность не более 0.10 %».

В соответствии с графой № 33 ВТД № 10313070/101117/0003545, декларантом ООО «ДИСКОМЪ ТЕРМИНАЛ» был заявлен код товара по ТН ВЭД ЕАЭС 2706 00 000 0 -«смолы каменноугольные, буроугольные, торфяные и прочие минеральные смолы, обезвоженные или необезвоженные, частично ректифицированные или неректифицированные, включая «восстановленные» смолы».

17 ноября 2017 г. на таможенный пост «Морской порт Азов» Ростовской таможни Южного таможенного управления ФТС России на ВТД № 10313070/101117/0003545 была подана ПВД № 10313070/171117/0003633 в 31 графе которой был задекларирован товар: «Смола пиролизная смесевая СТО 27469802-001-2016, полученная при переработке углеводородного сырья (бензинового, смеси бензинового и газового сырья и прочих нефтяных дистиллятов), а также компаундированием смол с продуктами висбрекинга и другими остаточными продуктами термического крекинга, содержащая ароматические углеводороды, применяемая в качестве сырья для нефтехимической промышленности, не отходы, плотность при 15 град.оС не более - 1,050 г/мл; вязкость при 50 град. С не более -600 мм2/с; содержание осадка не более - 0,10 %; коксовый остаток по Конрадсону не более -15 мг/мм; зольность не более 0,10 %».

В соответствии с графой № 33 ПВД № 10313070/171117/0003633, декларантом ООО «ДИСКОМЪ ТЕРМИНАЛ» был заявлен код товара по ТН ВЭД ЕАЭС 2706 00 000 0 -«смолы каменноугольные, буроугольные, торфяные и прочие минеральные смолы, обезвоженные или необезвоженные, частично ректифицированные или неректифицированные, включая «восстановленные» смолы».

Должностными лицами таможенного поста «Морской порт Азов» Ростовской таможни Южного таможенного управления ФТС России были приняты меры по минимизации профиля риска, предусматривающего проведение таможенного досмотра, отбора проб и образцов товара, проведения таможенной экспертизы товара задекларированного по ВТД 10313070/101117/0003545 (ПВД № 10313070/171117/0003633). и погруженного на танкер «КАПИТАН ПШЕНИЦИН».

При проведении таможенного контроля в отношении ВТД № 10313070/101117/0003545 было принято решение о проведении таможенного досмотра с отбором проб и образцов с целью идентификации товара. По результатам таможенного досмотра оформлен акт таможенного досмотра № 10313070/161117/000571 и акт отбора проб и образцов № 10313070/161117/000059.

Отбор проб товара, погруженного на морское судно т/х «КАПИТАН ПШЕНИЦИН». вывезенного по коносаменту № 1 от 15.11.2017, производился в ходе таможенного досмотра в соответствии с ГОСТ 31873-2012 «Нефть и нефтепродукты. Методы ручного отбора проб» и приказом ФТС России № 2264 от 20 ноября 2014 «Об утверждении Порядка отбора таможенными органами Российской Федерации проб (образцов) товаров для проведения таможенной экспертизы, порядка приостановления срока проведения таможенной экспертизы» для назначения таможенной идентификационной экспертизы.

При отборе проб и образцов товаров присутствовал представитель декларанта, от которого замечания и заявления не поступали.

16.11.2017 должностным лицом таможенного поста Морской порт Азов Ростовской таможни вынесено Решение № 10313070/161117/ДВ/000090 о назначении таможенной экспертизы, поручив ее проведение экспертам Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления ФТС России.

11 декабря 2017 г. ЭКС-филиалом ЦЭКТУ ФТС России (г. Ростов-на-Дону) по результатам исследований было составлено заключение № 12406001/0040819 (далее -Заключение).

С 27.08.2018 по 03.10.2018 ЦЭТ на основании статьи 332 ТК ЕАЭС проведена камеральная таможенная проверка в отношении ООО «ДИСКОМЪ ТЕРМИНАЛ», в рамках которой на основании Заключения ЦЭТ было вынесено классификационное решение № РКТ-10006000-18/000078 от 20.11.2018, в соответствие с которым товар, представленный к таможенному контролю по ВТД № 10313070/101117/0003545 и в отношении, которого оформлена ПВД № 10313070/171117/0003633, представляет собой «остаточный продукт переработки нефти, получаемый при пиролизе углеводородного сырья, а также компаундированием различных пиролизных продуктов продуктами висбрекинга. Фракционный состав по методу ISO 3405: температура начала кипения - 180° С: 5 об.% перегоняется до температуры 237° С, температура конца кипения - 346оС (выход фракций 35%): до 210°С перегоняется - 1 об.%, до 250°С перегоняется - 7 об.%. до 300°С перегоняется - 16 об.%. Пенетрация (метод иглы) при 25°С, определенная по метод) EN 1426 более 430. Содержание остатка после перегонки проводимой при пониженном давлении по методу ASTM D 1160 (5 мм рт.ст.) менее 60 (фактически 57.0 масс.%). Пенетрация остатка (метод иглы) при температуре 25° С остатка, полученного при перегонке при пониженном давлении, определенная по методу EN 1426 составляет 56. Содержание ароматических углеводородов, измеренное по методике, приведенной в приложении А пояснений к 27 группе ТН ВЭД ЕАЭС составляет 83,6 мас.%. Плотность при 15°С и 70° С (ISO 12185) составляет 0,9921 г/смЗ и 0,9577 г/смЗ (соответственно). Применяется как компонент судового и котельного топлива, в производстве технического углерода и т.д.» и должен классифицироваться в подсубпозиции 2713 90 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Правоотношения, возникшие до вступления в силу ТК ЕАЭС, в соответствии с Разделом IX ТК ЕАЭС регулируются нормами международных договоров и актов в сфере таможенного регулирования, которые действовали до вступления в силу ТК ЕАЭС.

Товары, вывозимые из Российской Федерации за пределы таможенной территории Евразийского экономического союза (далее - ЕАЭС), подлежат таможенном) декларированию в соответствии с главой 27 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС).

В соответствии со статьей 179 ТК ТС товары подлежат таможенному декларированию при помещении под таможенную процедуру, либо в иных случаях, установленных в соответствии с ТК ТС. Таможенное декларирование товаров производится декларантом либо таможенным представителем, действующим от имени и по поручению декларанта.

В соответствии со статьей 180 ТК ТС при таможенном декларировании товаров применяется, в числе прочих видов таможенных деклараций, декларация на товары. Перечень сведений, подлежащих указанию в таможенной декларации, ограничивается только теми сведениями, которые необходимы для исчисления и взимания таможенных платежей, формирования таможенной статистики и применения таможенного законодательства ТС и законодательства государств-членов ТС.

В соответствии со статьей 52 ТК ТС товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

В декларации на товары, согласно статье 181 ТК ТС, в числе прочих основных сведений, указываются и сведения о наименовании, описании и о классификационном коде товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Согласно статьи 188 ТК ТС при таможенном декларировании товаров и совершении иных таможенных операций, необходимых для помещения товаров под таможенную процедуру, декларант обязан произвести таможенное декларирование товаров, представить в таможенный орган документы, на основании которых заполнена таможенная декларация, уплатить таможенные платежи, соблюдать требования и условия использования товаров в соответствующей таможенной процедуре.

В соответствии со статьей 183 ТК ТС подача таможенной декларации должна сопровождаться представлением таможенному органу документов, на основании которых заполнена таможенная декларация. К таким документам, в том числе относятся документы, на основании которых был заявлен классификационный код по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Согласно Заключению таможенного эксперта товар обладает следующими физико-химическими характеристиками:

-содержание ароматических углеводородов, определенное по приложению А Пояснений к группе 27 ТН ВЭД ЕАЭС («Метод определения содержания ароматических составных частей в продуктах с конечной температурой перегонки выше 315°С») составляет 83,6 мас.%;

-фракционный состав по методу ISO 3405 (ASTM D 86, ГОСТ 2177 (метод Б)): температура начала перегонки - 180 С; 5 об.% перегоняется до температуры 237 °С, температура конца кипения - 346° С (выход фракций 35%); до 210° С перегоняется - 1 об.%. до 250° С перегоняется - 7 об.%, до 300° С перегоняется - 16 об.%, до 350° С перегоняется - 35 об.%;

-пенетрация при 25° С (метод иглы) по методы EN 1426 составляет более 430;

-содержание остатка после перегонки проводимой при пониженном давлении по методу ASTM D 1160 (5 мм рт.ст.) составил 57,0 масс.%, то есть менее 60%;

-пенетрация остатка (метод иглы) при 25° С (EN 1426) - 56;

-плотность при 15° С (метод EN ISO 12185) - 0,9921 г/смЗ;

-плотность при 70° С (метод EN ISO 12185) - 0,9577 г/смЗ.

Пробы, согласпо пункту 1 выводов, изложенных в Заключении идентифицированы как смола тяжелая пиролизная.

Согласно пункту 3.1. СТО 27469802-001-2016 пиролизная смола является попутным продуктом, получаемым при пиролизе углеводородного сырья (бензинового, смеси бензинового и газового сырья и проч.), а также компаундированием различных пиролизных продуктов продуктами висбрекинга, т.е. остаточным продуктом переработки нефти. Указанный товар применяется как компонент судового и котельного топлива, в производстве технического углерода и т.д.

ТН ВЭД ЕАЭС согласно статье 51 ТК ТС основывается на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации (далее -

Гармонизированная система) и единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств и утверждается Комиссией Таможенного союза. Данная номенклатура является системой описания и кодирования товаров, которая используется для классификации товаров в целях применения мер таможенно-тарифного регулирования.

Гармонизированная система является приложением к Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров (далее - Конвенция о Гармонизированной системе), разработанной под руководством Совета таможенного сотрудничества (Всемирная таможенная организация), участницей которой является, в том числе Российская Федерация.

Российская Федерация является членом международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров с 1 января 1997 года. Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза основывается на Гармонизированной системе. В соответствии со статьей 7 Конвенции к Гармонизированной системе разрабатываются пояснения и прочие рекомендации для обеспечения единообразного подхода к классификации товаров в разных странах.

Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС - один из вспомогательных рабочих материалов, призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД ЕАЭС. Пояснения содержат толкования позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и областей их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию необходим\то для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно пункту 6 Положения о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности ЕАЭС, утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522, Основные правила интерпретации (далее - ОПИ) применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно. ОПИ 1 применяется в первую очередь, ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2.

В соответствии с ОПИ 1 для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечании к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с последующими ОПИ.

Следовательно, классификация должна осуществляться в первую очередь в соответствии с текстами товарных позиций или примечаний к разделам и группам.

Согласно тексту товарной субпозиции 2706 в нее включаются смолы каменноугольные, буроугольные, торфяные и прочие минеральные смолы, обезвоженные или необезвоженные, частично ректифицированные или неректифицированные. включая "восстановленные" смолы.

Исходя из Пояснений к товарной позиции 2706, эти смолы являются весьма сложными смесями, состоящими в различных пропорциях из ароматических и алифатических составных частей, обычно получаемыми в результате перегонки каменного угля, лигнита или торфа.

В данную товарную позицию включаются следующие смолы:

(1)Смолы, получаемые при высокотемпературной перегонке каменного угля, которые состоят в основном из ароматических составных частей, таких как бензол, фенол, нафталин, антрацен и гомологи фенола, пиридиновые основания.

(2)Смолы, получаемые при перегонке лигнита или торфа или низкотемпературной перегонке каменного угля. Эти смолы аналогичны продуктам, перечисленным выше в пункте (1), но содержат алифатические, нафтеновые и фенольные соединения в больших пропорциях.

(3) Прочие минеральные смолы, включая смолы, полученные из водяного газа в процессе газификации каменных углей.

В данную товарную позицию также включаются обезвоженные смолы или частично ректифицированные смолы и "восстановленные" смолы, полученные путем смешивания пека с креозотовым маслом или с другими продуктами перегонки каменноугольной смолы.

Смолы используются в основном для дальнейшей перегонки, в результате которой получается ряд масел и другие продукты каменноугольной смолы. Они также используются для изготовления водонепроницаемых материалов и для покрытия дорог и т.п.

Таким образом, смолы нефтяные, в том числе, компаундированные нефтяные смолы не включаются в данную товарную позицию.

Согласно тексту товарной субпозиции 2713 в нее включаются кокс нефтяной, битум нефтяной и прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород.

Исходя из Пояснений к товарной позиции 2713 в нее включаются:

(A)Нефтяной кокс (некальцинированный или кальцинированный кокс) представляет собой черный пористый твердый остаток, полученный в результате крекинга или деструктивной перегонки нефти, или полученный из масел битуминозных пород. Он используется в основном как сырье для производства электродов (кальцинированный кокс) или в качестве топлива (некальцинированный кокс).

(Б) Нефтяной битум (также известный как нефтяной пек, рафинированный пек. нефтяной асфальт) обычно получается в виде остатка от перегонки сырой нефти. Он имеет коричневый или черный цвет и может быть мягким или хрупким. Используется для дорожных покрытий, для гидроизоляции и т.д. Нефтяной битум, который был незначительно видоизменен продувкой воздухом, аналогичен битуму, полученномл без продувки воздухом, и включается в данную товарную позицию.

(B)Прочие остатки от переработки нефти включают:

(1)экстракты, полученные в результате обработки смазочных масел избирательными растворителями;

(2)нефтяную смолу и другие смолосодержащие вещества, полученные из нефти;

(3)кислые остатки и отработанные отбеливающие глины, содержащие часть масел.

Битум, кокс и другие остатки включаются в данную товарную позицию, если они получены в результате обработки сланцевых масел или других масел, получаемых из битуминозных пород.

В соответствии с заключением ЭКС-филиалом ЦЭКТУ ФТС России г. Ростов-на-Дону от 11.12.2017 № 12406001/0040819 (далее - Заключение) товар «Смола пиролизная смесевая СТО 27469802-001-2016, полученная при переработке углеводородного сырья (бензинового, смеси бензинового и газового сырья и прочих нефтяных дистиллятов), а также компаундированием смол с продуктами висбрекинга и другими остаточными продуктами термического крекинга...» идентифицирована как смола тяжелая пиролизная. Т.е. как продукт переработки нефти и нефтепродуктов.

Согласно СТО 27469802-001-2016 пиролизная смола является попутным продуктом, получаемым при пиролизе углеводородного сырья (бензинового, смеси бензинового и газового сырья и проч.), а также компаундированием различных пиролизных продуктов продуктами висбрекинга, т.е. остаточным продуктом переработки нефти. Указанный товар применяется как компонент судового и котельного топлива, в производстве технического углерода и т.д.

Таким образом, согласно СТО 27469802-001-2016 и Заключению рассматриваемый товар получен из нефти (не из каменноугольной породы), и в соответствии с вышеизложенным не может классифицироваться в товарной позиции 2706 ТН ВЭД ЕАЭС.

Мнение заявителя о том, что «в позицию 2713 включаются продукты, являющиеся остатками переработки, т.е. нет возможности дальнейшей переработки этих продуктов, они являются конечными», и «для остатков от переработки критерий отнесения один - это остаток или не остаток» является неверным.

Об этом свидетельствует построение группы 27, которым предусмотрено отнесение переработанных битумных смесей, являющихся остаточными продуктами товарной позиции 2713, в товарную позицию 2715 ТН ВЭД (например, в битумные мастики).

В соответствии с письмом ЦЭКТУ от 29.12.2018 № 01-18/10460 рассматриваемый товар является нефтепродуктом, полученным из остатков от вторичных процессов переработки нефти.

Таким образом, товар «Смола пиролизная смесевая СТО 27469802-001-2016. полученная при переработке углеводородного сырья (бензинового, смеси бензинового и газового сырья и прочих нефтяных дистиллятов), а также компаундированием смол с продуктами висбрекинга и другими остаточными продуктами термического крекинга...» в соответствии пояснениями и ОПИ 1 и 6 ТН ВЭД ЕАЭС, должен классифицироваться в товарной подсубпозиции 2713 90 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно пояснениям к товарным подсубпозициям 2713 90 100 0 и 2713 90 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС (том 6) - Прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, в данные подсубпозиции включаются продукты, удовлетворяющие следующим требованиям:

1)содержание ароматических составляющих, определенное по методу, описанному в приложении А к пояснениям к данной группе, превышает 80 мас.%;

2)плотность более 0,950 г/смЗ при температуре 150С по методу EN ISO 12185:

3)не более 20 об.% перегоняется при температуре 3000С по методу EN ISO 3405 (эквивалент метода ASTM D 86).

Характеристики товара, определенные в Заключении № 12406001/0040819. соответствуют вышеуказанным классификационным критериям ТН ВЭД ЕАЭС.

Таким образом, товар, обладающий физико-химическими свойствами указанными в Заключении, в соответствии пояснениями и ОПИ 1 и 6 ТН ВЭД ЕАЭС. должен классифицироваться в товарной подсубпозиции 2713 90 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Учитывая, что согласно информации Минэкономразвития России от 19.10.2017 «О вывозных таможенных пошлинах на нефть и отдельные категории товаров, выработанных из нефти, на период с 1 по 30 ноября 2017 г.» товары, классифицируемые в товарной подсубпозиции 2713 90 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС облагаются вывозными таможенными пошлинами в размере 96,1 долл. США за тонну соответственно, предварительная сумма неуплаченных ООО «ДИСКОМЪ ТЕРМИНАЛ» таможенных платежей за товар задекларированный по ПВД № 10313070/171117/0003633 составляет 28 503 877 (двадцать восемь миллионов пятьсот три тысячи восемьсот семьдесят семь рублей) 76 копеек без учета пеней.

Согласно доводам, изложенным в заявлении, ООО «ДИСКОМЪ ТЕРМИНАЛ» полагает, что товар, задекларированный по ПВД № 10313070/171117/0003633 должен классифицироваться по товарной подсубпозиции 2706 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС по следующим обстоятельствам.

Общество утверждает, что выводы таможенного органа по классификации товара в подсубпозиции 2713 90 900 0 ошибочны и неверны, что видно из описания товарной подсубпозиции в ТН ВЭД ЕАЭС. В позицию 2713 включаются продукты, являющиеся остатками переработки, т.е. нет возможности дальнейшей переработки этих продуктов, они являются конечными. Давая пояснения к подсубпозициям таможенный орган считает полученный товар «прочими остатками от переработки нефти, но ссылается на характеристики, приведенные в примечании для «ароматических экстрактов». Для остатков от переработки критерий отнесения один - это остаток или не остаток. При этом товар не является остатком, так как является специально приготовленной смесью и подлежит дальнейшей переработке.

Таким образом, вышеуказанные обоснования дают основания полагать, что товар, задекларированный по ВТД № 10313070/101117/0003545 (ПВД № 10313070/171117/0003633) должен классифицироваться в товарной подсубпозиции 2706 00 000 0TH ВЭД ЕАЭС.

Согласно статье 51 ТК ТС ТН ВЭД основывается на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации (далее -Гармонизированная система) и единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств и утверждается Комиссией Таможенного союза (с 1 января 2018 г. Комиссией ЕАЭС).

Гармонизированная система является приложением к Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров (далее - Конвенция о Гармонизированной системе), разработанной под руководством Совета таможенного сотрудничества (Всемирная таможенная организация), участницей которой является, в том числе, Российская Федерация.

Российская Федерация является членом международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования (далее - ГС) товаров с 1 января 1997 года. ТН ВЭД ЕАЭС основывается на ГС. В соответствии со статьей 7 Конвенции к ГС разрабатываются пояснения и прочие рекомендации для обеспечения единообразного подхода к классификации товаров в разных странах.

Согласно пункту 6 Положения о порядке применения единой товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности ЕАЭС утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 28 января 2011 г. № 522, ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно, ОПИ 1 применяется в первую очередь. ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2.

В соответствии с ОПИ 1 для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с последующими ОПИ.

Следовательно, классификация должна осуществляться в первую очередь в соответствии с текстами товарных позиций или примечаний к разделам и группам.

Согласно тексту товарной подсубпозиции 2707 99 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС, к данной подсубпозиции относятся масла и другие продукты высокотемпературной перегонки каменноугольной смолы; аналогичные продукты, в которых масса ароматических составных частей превышает массу неароматических: -прочие: прочие.

В соответствии с п. 2 пояснений к товарным подсубпозициям 2707 99 910 0 и 2707 99 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС (том 6) в данные товарные подсубпозиции не включаются продукты, удовлетворяющие требованиям, указанным для этих продуктов в пояснениях к товарным подсубпозициям 2713 90 100 0 и 2713 90 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно пояснениям к товарным подсубпозициям 2713 90 1000 и 2713 90 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС (том 6) - Прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород, в данные подсубпозиции включаются продукты, удовлетворяющие следующим требованиям:

1)содержание ароматических составляющих, определенное по методу, описанному в приложении А к пояснениям к данной группе, превышает 80 мас.%;

2)плотность более 0,950 г/см3 при температуре 15 °С по методу EN ISO 12185:

3)не более 20 об.% перегоняется при температуре 300 °С по методу EN ISO 3405 (эквивалент метода ASTM D 86).

Согласно пояснениям к товарной позиции 2713 ТН ВЭД ЕАЭС субпозиция 2713 90 «Прочие остатки от переработки нефти» включает в себя три вида продуктов:

(1)экстракты, полученные в результате обработки смазочных масел

избирательными растворителями;

(2)нефтяную смолу и другие смолосодержащие вещества, полученные из нефти:

(3)кислые остатки и отработанные отбеливающие глины, содержащие часть масел.

Согласно пункта 3.1. СТО 27469802-001-2016 пиролизная смола является попутным продуктом (остаточным продуктом), получаемым при пиролизе углеводородного сырья (бензинового, смеси бензинового и газового сырья и проч.), а также компаундированием различных пиролизных продуктов продуктами виброскрекинга, т.е. остаточным продуктом переработки нефти. Указанный товар применяется как компонент судового и котельного топлива, в производстве технического углерода и т.д.

Характеристики товара, определенные в Заключении, соответствуют вышеуказанным классификационным критериям ТН ВЭД ЕАЭС. Указанный товар не является ароматическим экстрактом, а является нефтяной смолой, полученные из нефти.

Таким образом, товар, обладающий вышеуказанными физико-химическими свойствами, в соответствии пояснениями и ОПИ 1 и 6 ТН ВЭД ЕАЭС. должен классифицироваться в товарной подсубпозиции 2713 90 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Текст товарной позиции 2706 ТН ВЭД ЕАЭС описывает многообразие товаров, полученных из каменного угля и прочих минеральных продуктов. Согласно Заключению, в составе товара присутствуют только углеводороды нефтяной природы, что не соответствует заявленному классификационному коду товара.

Эти смолы являются весьма сложными смесями, состоящими в различных пропорциях из ароматических и алифатических составных частей, обычно получаемыми в результате перегонки каменного угля, лигнита или торфа.

В данную товарную позицию включаются следующие смолы:

(1)Смолы, получаемые при высокотемпературной перегонке каменного угля, которые состоят в основном из ароматических составных частей, таких как бензол, фенол, нафталин, антрацен и гомологи фенола, пиридиновые основания.

(2)Смолы, получаемые при перегонке лигнита или торфа или низкотемпературной перегонке каменного угля. Эти смолы аналогичны продуктам, перечисленным выше в пункте (1), но содержат алифатические, нафтеновые и фенольные соединения в больших пропорциях.

(3)Прочие минеральные смолы, включая смолы, полученные из водяного газа в процессе газификации каменных углей.

В данную товарную позицию также включаются обезвоженные смолы или частично ректифицированные смолы и "восстановленные" смолы, полученные путем смешивания пека с креозотовым маслом или с другими продуктами перегонки каменноугольной смолы.

Смолы используются в основном для дальнейшей перегонки, в результате которой получается ряд масел и другие продукты каменноугольной смолы. Они также используются для изготовления водонепроницаемых материалов и для покрытия дорог и т.п.

В данную товарную позицию не включаются смолы, извлеченные из неминеральных источников. Согласно СТО 27469802-001-2016 и Заключения указанный товар получен из нефти (не из горных пород), и в соответствии с вышеизложенным не может классифицироваться в товарной позиции 2706 ТН ВЭД ЕАЭС.

Поскольку совокупность обстоятельств, необходимых для признания оспариваемого решения незаконным (противоречие закону и нарушение прав и законных интересов) судом не установлена, заявленное требование не может быть удовлетворено.

Согласно ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст.4,65,71, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления ООО «ДИСКОМЪ ТЕРМИНАЛ» к Центральной энергетической таможне – отказать полностью.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

Л.А. Дранко