Решение от 12 мая 2023 г. по делу № А40-86409/2023

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-86409/23-33-721
г. Москва
12 мая 2023 г.
Резолютивная часть решения объявлена 05 мая 2023года

Полный текст решения изготовлен 12 мая 2023 года

Арбитражный суд г.Москвы в составе:

Судьи Ласкиной С.О.

При ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

Рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Управление Роскомнадзора по ЦФО

к ответчику: АО «КИВИ»

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ, согласно протокола об административном правонарушении от 29.03.2023 № АП-77/23/305

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2 дов. От 03.02.2023г, паспорт, диплом

от ответчика: Красиков В.В. дов. От 04.05.2023г, паспорт, диплом



УСТАНОВИЛ:

Управление Роскомнадзора по ЦФО обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением, в котором просит привлечь АО «КИВИ» (далее - АО «КИВИ», Общество, ответчик) к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.4 ст.14.1 КоАП РФ на основании постановления об административном правонарушении от 29.03.2023 № АП-77/23/305.

Заинтересованное лицо вину признало, представило отзыв, ходатайствовало о применении ст. 3.4 КоАП РФ.

Заявитель поддержал заявленные требования, не возражал относительно применения ст. 3.4 КоАП РФ.

Дело рассмотрено при отсутствии возражений сторон в порядке ст. 137 АПК РФ, п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 20.12.2006г. № 65 «О подготовке дела к судебному разбирательству».

Рассмотрев представленные материалы, арбитражный суд установил, что требования заявителя о привлечении заинтересованного лица к административной ответственности подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с п.6 ст.205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу (далее - Управление) на основании Положения об Управлении, утвержденного Приказом Роскомнадзора от 25.01.2016 № 38, было рассмотрено письмо Федеральной службы безопасности России от 08.02.2023 № 12/Т/2-403 (далее-ФСБ России) о невыполнении оператором связи АО «КИВИ» требований Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее-Закон о связи), Постановления Правительства РФ от 27.08.2005 № 538 (далее -Постановление) «Об утверждении правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-разыскную деятельность», требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-разыскных мероприятий, утвержденных приказом Мининформсвязи от 16 января 2008 г. № 6 (Далее-Требования).

Акционерное общество «КИВИ» (АО «КИВИ») (адрес места нахождения: 117405, Москва, улица Дорожная, дом 60, строение 19, этаж 2, офис 12; ИНН <***>, ОГРН <***>) является лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность.

Оказание услуг связи осуществляется на возмездной основе и требует наличие соответствующей лицензии (статья 29 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи»).

Факт оказания услуг подтверждается копиями форм расчета базы обязательных отчислений (неналоговых платежей) в резерв универсального обслуживания, представление которых предусмотрено пунктом 5 статьи Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», а также требованиями лицензий Роскомнадзора № 173384 и № 176528.

Согласно пункту 1 статьи 46 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» оператор связи обязан оказывать пользователям услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

АО «КИВИ» оказывает телематические услуги связи на основании лицензии Роскомнадзора № 173384 от 02.07.2019 (ЛОЗ0-00114-77/00070460); услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации на основании лицензии Роскомнадзора № 176528 от 18.12.2019 (Л030-00114-77/00072587) (далее-Лицензия) с нарушением пункта 1 статьи 46, пункта 2 статьи 64 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон о связи), пунктов 4, 7, 10 Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-разыскную деятельность, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.08.2005 № 538 (далее - Правила взаимодействия), пунктов 9, 10 лицензионных требований Лицензий; Правил применения оборудования коммутации и маршрутизации пакетов информации сетей передачи данных, включая программное обеспечение, обеспечивающего выполнение установленных действий при проведении оперативно-разыскных мероприятий, утвержденных приказом Минкомсвязи России от 16.04.2014 № 83; Требований к техническим и программным средствам информационных систем, содержащих базы данных абонентов оператора связи и предоставленных им услугах связи, а также информацию о пользователях услугами связи и о предоставленных им услугах связи, обеспечивающих выполнение установленных действий при проведении оперативно-разыскных мероприятий, утвержденных приказом Минкомсвязи России от 29.10.2018 № 573.

АО «КИВИ» не реализованы установленные федеральным органом исполнительной власти в области связи по согласованию с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, требования к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий.

В соответствии с пунктом 9, 10 лицензионных требований лицензий Роскомнадзора № 173384 от 02.07.2019 (Л030-00114-77/00070460), № 176528 от 18.12.2019 (Л030-00114-77/00072587), лицензиат обязан реализовать устанавливаемые Федеральным органом исполнительной власти по согласованию с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно- розыскную деятельность, требования к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий.

Необеспечение реализации требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий в соответствии с пунктом 15 Положения о лицензировании деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30 декабря 2020 г. № 2385, является грубым нарушением лицензионных требований.

В соответствии с пунктом 2 статьи 64 Закона о связи оператор связи обязан обеспечивать реализацию установленных федеральным органом исполнительной власти в области связи по согласованию с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность или обеспечение безопасности Российской Федерации, требований к сетям и средствам связи для проведения этими органами мероприятий в целях реализации возложенных на них задач.

На основании пункта 4 Правил взаимодействия, сети и средства связи, используемые оператором связи, должны соответствовать требованиям, предъявляемым к ним для проведения оперативно-розыскных мероприятий и устанавливаемым Министерством цифрового развития, связи и массовых коммуникаций Российской Федерации по согласованию с Федеральной службой безопасности Российской Федерации.

На основании пункта 7 Правил взаимодействия ввод в эксплуатацию технических средств в сети связи оператора связи производится в соответствии с разработанным органом федеральной службы безопасности совместно с оператором связи планом мероприятий по внедрению технических средств, в котором указывается, в частности, срок ввода в эксплуатацию технических средств.

На основании пункта 10 Правил взаимодействия, ввод в эксплуатацию технических средств осуществляется оператором связи на основании акта, подписанного в установленном порядке представителями органа Федеральной службы безопасности, Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций и оператора связи.

Требования к сетям электросвязи для проведения оперативно-розыскных мероприятий утверждены приказом Мининформсвязи от 16 января 2008 № 65.

Из письма ФСБ России от 08.02.2023 № 12/Т/2-403 (вх. № 11254/77 от 14.02.2023) следует, что оператор связи АО «КИВИ» в нарушение пункта 2 статьи 64 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», пунктов 4 и 7 Правил требования к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий, определенных приказами Минкомсвязи от 29.10.2018 № 573 и от 16.04.2014 № 83, не реализовал, в 12 Центр ФСБ России для согласования и утверждения Плана мероприятий по внедрению оператором связи технических средств, обеспечивающих оперативно-розыскную деятельность, не обратился. В связи с чем ФСБ России не имеет возможности проводить оперативно-розыскные мероприятия на сети связи АО «КИВИ», что создает угрозу безопасности Российской Федерации в части борьбы с терроризмом и экстремизмом.

Документы, действующие на текущий момент (планы, акты), согласованные установленным порядком с органами ФСБ России, подтверждающие реализацию обязательных лицензионных требований, на момент составления протокола в Управлении отсутствуют.

Невыполнение требований к сетям и средствам связи для проведения органами федеральной службы безопасности оперативно-разыскных мероприятий влечет за собой непосредственную угрозу безопасности государства, поскольку не позволяет указанным органам оперативно выявлять источники угроз безопасности и принимать необходимые меры.

Поскольку необеспечение реализации требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий в соответствии с пунктом 15 Положения о лицензировании деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2020 № 2385, является грубым нарушением лицензионных требований, в действиях АО «КИВИ» имеется состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ по признаку: «Осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением требований и условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией)».

Факт совершения административного правонарушения подтверждается письмом ФСБ России от 08.02.2023 № 12/Т/2-403 (вх. от 14.02.2023 № 11251/77).

Неисполнение требований к сетям и средствам связи для проведения органами федеральной службы безопасности оперативно-розыскных мероприятий влечет за собой факт осуществления деятельности на основании лицензии с грубым нарушением лицензионных требований. То есть, оператор связи оказывает услуги связи абонентам длительный период, при этом им не выполняются лицензионные требования. Фактически оказываются услуги связи без специальных средств связи, предназначенных для проведения оперативно-розыскных мероприятий. Исходя из изложенного, правонарушение является длящимся, поскольку выражено в длительном неисполнении (ненадлежащем исполнении) обязанностей, возложенных на оператора связи требованиями законодательства Российской Федерации и условиями выданных лицензий. В рассматриваемом случае пунктом 2 статьи 64 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» и лицензионными требованиями на оператора связи АО «КИВИ» возложена обязанность реализовать установленные федеральным органом исполнительной власти в области связи по согласованию с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, требования к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий. С учетом разъяснений, изложенных в пункте 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», срок давности привлечения к ответственности следует исчислять с даты выявления, а именно, должностным лицом, уполномоченным составлять протокол об административном правонарушении, факта его совершения.

Субъектом административного правонарушения является юридическое лицо АО «КИВИ», осуществляющее предпринимательскую деятельность по оказании телематических услуг связи; услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации на основание лицензий Роскомнадзора.

Объектом правонарушения являются общественные правоотношения возникающие в связи с осуществлением предпринимательской деятельности ъ области оказания услуг связи, в частности при реализации оператором СВЯЗЕ установленных требований к сетям и средствам связи для проведения оперативно-розыскных мероприятий.

Объективная сторона правонарушения выражается в неисполнении требований: пункта 2 статьи 64 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи»; пунктов 4, 7, 10 Правил № 538; Требований к техническим и программным средствам информационных систем, содержащих базы данных абонентов оператора связи и предоставленных им услугах связи, а также информации о пользователях услугами связи и о предоставленных им услугах связи, обеспечивающих выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий, утвержденные приказом Минкомсвязи России от 29.10.2018 № 573; Правил применения оборудования систем коммутации, включая программное обеспечение, обеспечивающее выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий. Часть III. Правила применения оборудования коммутации и маршрутизации пакетов информации сетей передачи данных, включая программное обеспечение, обеспечивающего выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий, утвержденные приказом Минкомсвязи России от 16.04.2014 № 83; Правил применения оборудования систем коммутации, включая программное обеспечение, обеспечивающего выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий. Часть IV. Правила применения оборудования систем коммутации, включая программное обеспечение и технические средства накопления голосовой информации, обеспечивающего выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий, утвержденные приказом Минкомсвязи России от 26.02.2018 № 86; пункта 9,10 лицензионных требований лицензий Роскомнадзора.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. У АО «КИВИ» имелась возможность для соблюдения указанных выше правил и норм, однако данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В предоставленном Управлению объяснении АО «КИВИ» указало, что узел оператора связи АО «КИВИ» был введен в эксплуатацию в 2018 году и подписан с ФСБ России акт о вводе в эксплуатацию СОРМ, действовавший до 4 квартала 2019 года. В 2021 году совместно с куратором из 12 Центра ФСБ России был разработан новый план внедрения технических средств для проведения оперативно - розыскных мероприятий (ТС ОРМ). 04.03.2021 между АО «КИВИ» и аккредитованное компанией ЗАО «НОРСИ-ТРАНС» был заключен договор по выполнению технической поддержке оборудования, установленного по адресу: <...> находящегося в собственности КИВИ, в сроки и объёме, предусмотренные условиями договора. Также в 19.05.2021 г. между АО «КИВИ» и ЗАО «НОРСИ-ТРАНС» был заключен договор по выполнению работ по модернизации оборудования СОРМ. Все работы в рамках вышеуказанных договоров по установке и настройке были завершены в октябре 2021 года. В дальнейшем, в адрес 12 Центра ФСБ России было направлено письмо № И-2022-111801 от 07.10.2022 г. об уведомлении о возможности проведения тестирования Центром ФСБ России. После тестирования возникла необходимость в обновлении оборудования, о чем был составлен соответствующий акт от 12 Центра ФСБ России. Данные работы были проведены авторизированным подрядчиком ЗАО «НОРСИ-ТРАНС», о чем был составлен акт выполненных работ. После чего, в адрес 12 Центра ФСБ России было направлено письмо № И-2022-113068 от 27.12.2022 г. об уведомлении о возможности проведения тестирования Центром ФСБ России. Тестирование было проведено в феврале 2023 года, о чем было составлено соответствующее письмо Центром ФСБ России от 15.03.2023 г. с указанием замечаний. В настоящее время данные замечания устраняются сотрудниками оператора связи АО «КИВИ» совместно с представителями ЗАО «НОРСИ-ТРАНС» в оперативном режиме. После чего, будет направлено письмо в ФСБ России об уведомлении о возможности проведения тестирования Центром ФСБ России.

Данные возражения не опровергают наличия вины АО «КИВИ» в совершенном правонарушении, поскольку документы, действующие на текущий момент, согласованные установленным порядком с органами ФСБ России, подтверждающие реализацию обязательных лицензионных требований, на момент составления протокола в Управлении отсутствуют, однако учитываются судом при выборе меры наказания.

Ответственность за указанное выше правонарушение предусмотрена частью 4 статьи 14.1 КоАПРФ.

В связи с вышеизложенным, на основании части 3 статьи 28.3 КоАП РФ, должностным лицом - консультантом территориального отдела в г. Чехове Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу ФИО3, в отношении АО «КИВИ» 29.03.2023 был составлен протокол об административном правонарушении по части 4 статьи 14.1 Ко АЛ РФ, в отсутствии законного представителя юридического лица (генерального директора АО «КИВИ» ФИО4), уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении, в присутствии защитника В.В. Красикова, действующего по доверенности АО «КИВИ» от 28.03.2023 № б/н. Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ, не истек.

В соответствии со ст.71 АПК РФ, арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого представленного доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в совокупности.

В связи с этим, имеются все необходимые условия для привлечения заявителя к административной ответственности на основании ч.4 ст. 14.1. КоАП РФ.

Частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена ответственность за Осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением требований и условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), - влечет наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в размере от четырех тысяч до восьми тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток; на должностных лиц - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

В силу части 2 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Заинтересованное лицо в судебном заседание вину признало, указало, что предприняло все необходимые действия, направленные на устранение правонарушения.

Согласно п. 2 ст. 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Оснований для применения ст. 2.9 КоАП РФ и оценки допущенного Обществом правонарушения, как малозначительного с учетом положений п.п. 18, 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10, суд не усматривает.

Принимая во внимание, что правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч.4 ст. 14.1 КоАП РФ, ответчиком совершено впервые, доказательств обратного в дело не представлено, ответчик вину признал, учитывая конкретные обстоятельства дела, суд счел возможным, с учетом правил, определенных ст. 3.4, 4.1 КоАП РФ, назначить ответчику наказание в виде предупреждения.

На основании ст.ст. 1.5, 2.1, 4.1, 4.5, ч. 4 ст. 14.1, 24.5, 28.2, 29.7, 29.10 КоАП РФ, руководствуясь ст.ст. 27, 29, 65, 71, 123, 167-170, 202-206 АПК РФ, суд



РЕШИЛ:

Привлечь АО «КИВИ» к административной ответственности по ч. 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить административное наказание в виде предупреждения.

Решение может быть обжаловано в течение 10 дней в Девятый арбитражный апелляционный суд.


Судья:

С.О. Ласкина