Решение от 20 января 2019 г. по делу № А40-209231/2018

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело № А40-209231/18-79-2267
21 января 2019 г.
г. Москва


Резолютивная часть решения вынесена путем подписания 06 ноября 2018 года

Мотивированное решение изготовлено 21 января 2019 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Л.А. Дранко,

рассмотрев вопрос о принятии к производству заявления 120 отдела государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации

к ФКП «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации»

о привлечении к административной ответственности по ч. 3 ст. 9.5 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении от 22.08.2018 г. № 120/08-17/2018

без вызова лиц, участвующих в деле

УСТАНОВИЛ:

120 отдел государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о привлечении ФКП «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации»(далее предприятие) к административной по ч. 3 ст. 9.5 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении от 22.08.2018 г. № 120/08-17/2018.

Определением от 07.09.2019 заявление принято к производству суда для рассмотрения в порядке упрощенного производства по правилам главы 29 АПК РФ.

Дело рассмотрено в порядке упрощенного производства в соответствии с ч. 1,2 ст. 227 и ст. 228 АПК РФ без вызова сторон.

В отзыве представитель предприятия просил в удовлетворении заявления отказать.

06.11.2019 изготовлена резолютивная часть решения в порядке ч. 1 ст. 229 АПК РФ.

Согласно ч. 2 ст. 229 АПК РФ по заявлению лица, участвующего в деле, по делу, рассматриваемому в порядке упрощенного производства, арбитражный суд составляет мотивированное решение.

Изучив материалы дела, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, суд оставляет зявление без удовлетворения по следующим основаниям.

В соответствии с частью 6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Часть третья статьи 9.5 КоАП РФ устанавливает ответственность за продолжение работ до составления актов об устранении выявленных недостатков при строительстве.

Между тем,26.11.2017 прекращён как указанный запрет, так и основания для составления каких-либо актов об устранении недостатков.

Согласно п 2 статьи 54 Градостроительного Кодекса РФ предметом государственного строительного надзора в отношении объектов капитального строительства является соответствие выполнения работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства требованиям проектной документации.

После вынесения ГАСНом предписания от 24.10.2017 № 2309/1 соглашением сторон от 26.11.2017 был расторгнут договор на выполнение проектно-изыскательских и строительно-монтажных работ от 16.11.2015. Таким образом, строительный проект, указанный в госконтракте от 16.11.2015, с 26.11.2017г., прекратил свое действие. Предмет строительного контроля по проверке соответствия исполнения госконтракта от 16.11.2015 года отпал. Начиная с 26.11.2017, задания заказчика отсутствует (ст.740, 763, 764 ГК РФ), обязательства сторон договора прекращены.

Пункты 3 и 6 статьи 52 Градостроительного Кодекса РФ указывают, на какое именно лицо возложена законом обязанность не продолжать работы до составления актов об устранении выявленных недостатков при строительстве:

Пункт 6 - лицо, осуществляющее строительство (заключившее договор строительного подряда, п.З), обязано осуществлять строительство в соответствии с проектной документацией, требованиями к строительству и реконструкции объекта, разрешенным использованием земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, строительства представителей застройщика, технического заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика, технического заказчика, лицо, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и НЕ ПРИСТУПАТЬ К ПРОДОЛЖЕНИЮ РАБОТ ДО СОСТАВЛЕНИЯ АКТОВ ОБ УСТРАНЕНИИ ВЫЯВЛЕННЫХ НЕДОСТАТКОВ, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

Между тем, предприятие не имеет договора об оказании услуг с заказчиком по новому объекту, иные договор строительного подряда не заключало, лицом, осуществляющим строительство согласно ч 3 и 6 ст.52 Градостроительного Кодекса РФ, не является, строительной техники, механизмов и рабочих не имеет, договоров субподряда не заключало, на объекте не присутствовало (кроме работника, вызванного на проведение проверки).

Только на лицо, осуществляющее строительство по действующему договору строительного подряда, возложена обязанность и ответственность за продолжение работ, если по действующему договору выносились предписания.

Как указывает представитель предприятия, последнее соблюдало запрет на действия, указанные в части 3 статьи 9.5 КоАП РФ и п.6 статьи 52 ГрК РФ, то есть не начинало и не продолжало спорные работы, следовательно, состав вменяемого правонарушения отсутствует.

Все договоры и соглашения об их расторжении заключили другие лица, Минобороны России и генподрядчики, а Предприятие в сделках не участвовало, соглашений о перемене лиц в обязательствах в соответствии с главой 24 Гражданского Кодекса РФ не заключало.

В государственных контрактах не содержится задание предприятию на выполнение работ (статьи 702, 740, 763, 764 ГК РФ), а также условий о вознаграждении предприятия за выполнение и продолжение работ.

Согласно пункту 3 и 6 статьи 52 ГрК РФ только лицо, заключившие договор строительного подряда (осуществляющее строительство), обязано обеспечивать соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, обязательных требований стандартизации или специальных технических условий, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации.

Договор подряда (госконтракт) на выполнение проектно-изыскательских и строительно-монтажных работ по строительству трёх казарм был заключён 16.11.2015 Министерством обороны России (заказчик по ст. 740, 763, 764 ГК РФ) и ФГУП «ГУССТ № 1 при Спецстрое России». .

Указанный госконтракт был расторгнут сторонами 26.10.2017. Прекращение всех правоотношений подтверждается дополнительно:

-пунктом 19.1 договора о сроке действия договора до 31.12.2016;

- Указом Президента РФ от 29.12.2016 года № 727 об упразднении Федерального агентство специального строительства (генерального подрядчика-проегатфовщика) было упразднено. Из структуры федеральных органов исполнительной власти, утверждённой Указом Президента Российской Федерации от 21 мая 2012 года № 636 Спецстрой России исключён. Функции упраздняемого Спецстроя России переданы Министерству обороны Российской Федерации. Указ вступил в силу со дня его подписания, 29.12.2016 года, в связи с чем с 29.12.2016 года государственный контракт от 26.04.2016 года на проектирование и строительство объектов признаётся прекращённым по основанию статьи 419 ГК РФ в связи с совпадением должника и кредитора в одном лице. Пунктом 5 Указа Президента РФ установлено, что министерство является правопреемником Спецстроя, в том числе по обязательствам.

Несмотря на прекращение всех правоотношений, отдел ГАСН МО РФ (структурное подразделение лица, расторгнувшего договор) при составлении протокола и заявления в суд административный орган не стал указывать и представлять доказательства, подтверждающие расторжение договора строительного подряда. Не указывает, какие именно работы по прекращённому договору выполняло предприятие.

Таким образом, объекта по госконтракту от 16.11.2015 года, на котором предприятие (исполнитель услуг) могло бы оказывать услуги заказчику, не имелось. Кроме того, в соответствии со ст.54 ГрК РФ нет предмета строительного надзора, и отсутствуют полномочия у ГАСН на проведение проверок.

В силу ч.З и 6 статьи 52 Градостроительного Кодекса Российской Федерации лицами, осуществляющими строительство, являются лица, заключившие договор строительного подряда.

Согласно пункту 3 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ лицо, заключившее договор строительного подряда, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации. Лицо, осуществляющее строительство, обязано проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

В пункте 3 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ не названы иные лица, заключившие, договоры услуг на выполнение проектных работ, аренды, поставки.

Доказательств, что предприятие вело какие-либо работы, включённые в сметы госконтракта от 16.11.2015, не представлены.

Соблюдение обязанностей, предусмотренных законом, на предприятие не возложено. Указом Президента от 16.08.2004 года № 1082 утверждено Положение о Минобороны России, в соответствии с которыми министерство осуществляет следующие полномочия:

- осуществляет закупки товаров, работ, услуг в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных нужд (подпункт 48.1). Следовательно, становится стороной договоров и заказчиком по ним.

- организует строительство и эксплуатацию объектов военной и социальной инфраструктур в Вооруженных Силах (подпункт 68);

- проводит государственную экспертизу проектной документации, результатов инженерных изысканий и проверку достоверности определения сметной стоимости объектов капитального строительства подпункт (69);

- выдает разрешения на строительство и ввод в эксплуатацию объектов обороны и безопасности, входящих в военную инфраструктуру Вооруженных Сил, объектов обороны и безопасности войск национальной гвардии Российской Федерации (подпункт 69.1);

-решает вопросы, связанные с внедрением современных технологий, направленных на повышение эффективности строительства объектов в целях обеспечения обороны страны и безопасности государства с учетом их специфики и назначения (81.6).

Минобороны России исполняет также обязанности заказчика (стороны государственных контрактов), предусмотренные Федеральным законом от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд". При определении правоотношений и обязанностей необходимо также учитывать Обзор Верховного суда от 28.06.2017 судебной практике применения законодательства о контрактной системе в Российской Федерации.

Для исполнения обязанностей заказчика, указанных в главах 28, 29, 37 Гражданского Кодекса РФ, и застройщика по ГрК РФ, в структуре министерства создан Департамент строительства, который в соответствии с Приказом Министра обороны России от 14.05.2014 № 300:

-обеспечивает закупки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд,

-контролирует исполнение государственных контрактов;

-рассматривает и утверждает технические задания, государственные контракты и дополнительные соглашений к ним;

-определяет цену контракта;

-утверждает проектную документацию и стоимость строительства;

-организует деятельность по проведению инженерных изысканий, архитектурно-строительному проектированию, строительству, реконструкции, капитальному ремонту, работ по сохранению объектов культурного наследия, покупке жилых помещений;

- контроль за исполнением условий инвестиционных контрактов о застройке земельных участков, стороной по которым является Министерство обороны;

- организация передачи документов для оформления прав собственности на объекты;

-утверждение градостроительных планов земельных участков;

-подписанием актов выполненных работ, оказанных услуг, решения на оплату, итоговые акты выполненных работ и оказанных услуг, актов приёмки законченных строительством объектов;

-направляет предложения по списанию затрат на инженерные изыскания, архитектурно-строительное проектирование по неосуществлённому строительству, а также объектов, не завершённых строительством и не имеющих перспективы строительства, либо предложения по реализации или передаче таких объектов в муниципальную собственность.

В случае привлечения по отдельному договору лиц, оказывающих услуги, как указано в п. 1.1.14 любого госконтракта, министерство из правоотношений заказчик-подрядчик не выбывает и осуществление указанных функций не прекращает. Права и обязанности министерства, органа государственной власти, с заключением договоров оказания услуг не переводятся на исполнителей услуг.

Указывая, что предприятие является техническим заказчиком, требуется учитывать, что в деле нет доказательств, подтверждающих наличие критериев, указанных в п. 22 статьи 1 ГрК РФ (наличие полномочия от застройщика и заключение от имени застройщика договоров о выполнении инженерных изысканий, о подготовке проектной документации, о строительстве, утверждение проектной документации).

Застройщик - это лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт. Как следует из Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", статей 763 и 764 Гражданского Кодекса, Положения о Министерстве обороны Российской Федерации обороны, утв. Указом Президента от 16.08.2004 № 1082, обеспечение строительства (государственного заказа) есть обязанность министерства, которое обеспечивает его:

- процедурами заключения договоров;

- оплатой вознаграждения подрядчиков и исполнителей услуг;

-оплатой технических условий подключения к сетям энерго- и водоснабжения, водоотведения;

-выдачей исходных данных и задания на проектирование (758, 759 ГК РФ);

-оказанием содействия в выполнении проектных и изыскательских работ (ст. 762 ГК РФ);

-путём утверждения проектной документации и градостроительных планов земельных участков;

- предоставлением земельных участков из земель обороны для строительства;

- проведением государственной экспертизы проектной документации;

- проведением государственного строительного надзора;

- выдачей на свои объекты разрешения на строительство и ввод объектов в эксплуатацию;

- путём обеспечения выполнения и контроля за выполнением работ (п.2.1 любого госконтракта);

- путём создания подрядчику необходимых условий для выполнения работ (ст.740 ГК РФ);

- осуществлением контроля за ходом и качеством выполняемых работ, качеством предоставляемых материалов;

-приёмкой результата работ в собственность (748, 753 ГК РФ).

Земельный участок принадлежит Российской Федерации и Министерству обороны (в составе земель обороны) согласно свидетельству о государственной регистрации от 02.11.2007 серии 55 АВ № 566218. Следовательно, застройщиком является министерство, и оно обеспечивает строительство путём заключения договоров и исполнения законодательных обязанностей. Перечисленные обязанности на предприятие никакими нормативными актами не возлагаются. Условия государственных контрактов не является основанием перемены лиц в государственных функциях с заменой на третьих лиц.

Также пунктом 11 статьи 48 Градостроительного Кодекса РФ установлено, что подготовка проектной документации осуществляется на основании задания застройщика или технического заказчика (при подготовке проектной документации на основании договора подряда на подготовку проектной документации).

По всем государственным контрактам, в том числе и расторгнутому, задание на подготовку проектной документации в договоре даётся министерством-застройщиком, как и указано в Положении о Минобороны России, Положении о Департаменте строительства.

В силу статьи 1.6 КоАП РФ никто не может быть подвергнут административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом. В соответствии со ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства являются полное, всестороннее, объективное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

Согласно п.2 статье 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии состава административного правонарушения.

В выданном предписании, после вынесения которого предприятию вменяется продолжение выполнения работ, содержится требование, об исполнении условий недействующего договора, адресованное лицу, не исполняющему госконтракт..

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу о недоказанности административным органом наличия в действиях ФКП «УЗКС МО РФ» состава вменяемого ему административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с ч. 2 ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствие состава административного правонарушения, что является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

Учитывая изложенное, наличие оснований для привлечения ФКП «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации к административной ответственности по ч.3 ст. 9.5 КоАП РФ административным органом не доказано.

На основании ст. ст. 1.5, 2.1, 4.1, 4.5, 19.5, 24.5, 28.2, 29.10 КоАП РФ, руководствуясь ст. ст. 4, 8, 9, 29, 67, 68, 71, 75, 110, 123, 137, 156, 167-170, 176, 205, 206 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления 120 отдела государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации о привлечении ФКП «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» к административной ответственности по ч. 3 ст.9.5 КоАП РФ - отказать.

Решение арбитражного суда по делу, рассмотренному в порядке упрощенного производства, подлежит немедленному исполнению.

Решение арбитражного суда первой инстанции по результатам рассмотрения дела в порядке упрощенного производства может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в срок, не превышающий пятнадцати дней со дня его принятия.

Судья Л.А. Дранко