Постановление от 19 января 2022 г. по делу № А01-1458/2021

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А01-1458/2021
город Ростов-на-Дону
19 января 2022 года
15АП-22684/2021


Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2022 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мисника Н.Н.,

судей Нарышкиной Н.В., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседанияФИО1,

при участии:

от истца: не явились, извещены надлежащим образом;

от ответчика: представитель ФИО2 по доверенности от 24.03.2020;

от третьего лица: представитель ФИО3 по доверенности от 17.12.2020,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества «Россети Кубань»

на решение Арбитражного суда Республики Адыгеяот 26.10.2021 по делу № А01-1458/2021

по иску публичного акционерного общества «ТНС энерго Кубань» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Орбита» (ИНН <***>, ОГРН <***>),

третье лицо: публичное акционерное общество «Россети Кубань»

(ОГРН <***>, ИНН <***>),

о взыскании задолженности за безучетно потребленную электроэнергию,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань" (далее – истец, общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Адыгея с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Орбита» (далее – ответчик, компания) о взыскании задолженности за безучетно потребленную электроэнергию в размере 2 924 480 рублей.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество «Россети Кубань».

Решением Арбитражного суда Республики Адыгея от 26.10.2021 в удовлетворении исковых требований отказано.

Решение мотивировано тем, что факт безучетного потребления электроэнергии не был установлен надлежащим образом, а акт о безучетном потреблении электроэнергии № 18030852 от 21.05.2020 составлен с существенным нарушением действующего законодательства.

Сообщение о проверке поступило ответчику позже проверки, к тому же, с указанием неверного адреса, по которому проводится проверка. В акте указанно, что в качестве представителя абонента выступал энергетик ФИО4, данный факт опровергался ответчиком. В оспариваемом акте указанно, что ФИО4 отказался от подписи, вместе с тем это обстоятельство не подтверждено подписями двух незаинтересованных лиц.

Доводы третьего лица о достаточной фиксации факта проверки точки учета ответчика и отказа представителя абонента от подписания акта фотоматериалами, судом отклонены, поскольку из представленных в дело фото невозможно сделать однозначных выводов о проведении фотосъемки в указанные даты и время, равно как из этих фото невозможно определить факт участия представителя потребителя и отказа его от подписания документа.

В качестве безучетного потребления ответчиком электрической энергии сетевой организацией квалифицированно отсутствие ранее установленной пломбы с отсека силового трансформатора, в котором располагается трансформатор тока и напряжения, нарушение пломбы с дверей измерительных трансформаторов тока и напряжения, по адресу <...>.

Однако довод истца о том, что двери трансформатора входят в систему учета электроэнергии, отклонен судом как несостоятельный со ссылкой на судебную практику.

Публичное акционерное общество «Россети Кубань» обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт, которым удовлетворить исковые требования.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что представителем ПАО «Россети Кубань» неоднократно была представлена информация о том, что прибор учета и трансформаторы тока и напряжения находятся в закрытом доступе для третьих лиц, а именно в трансформаторной подстанции потребителя, и без участия представителя ответчика не могли быть осмотрены представителями сетевой организации с учетом закрытого доступа.

Между представителем потребителя главным энергетиком ФИО4 и сотрудниками сетевой организации, указанными в акте о безучетном потреблении, в соответствии с пунктом 177 Основных положений № 442 была согласована иная дата (21.05.2020) допуска к измерительному комплексу для проведения проверки, чем указанная в извещении.

Суд первой инстанции, установив то, что сотрудниками сетевой организации не были выявлены иные замечания к прибору учета в части целостности установленных пломб, чем те, которые были нарушены и указаны в акте о безучетном потреблении, косвенно считает доказанным то обстоятельство, что сотрудникам сетевой организации такой доступ был обеспечен, однако делает необоснованный вывод об отсутствии при проведении проверки представителя ответчика — главного энергетика ФИО4, указанного в акте о безучетном потреблении. Следовательно, установленные обстоятельства противоречат друг другу.

Кроме того, в материалы дела истцом и третьим лицом были представлены фотоматериалы содержимого трансформаторной подстанции (прибор учета, отсек с измерительными трансформаторами тока и напряжения), принадлежащей ответчику, что не могло быть сделано без предоставления соответствующего доступа главным энергетиком ФИО4

Вывод суда первой инстанции о том, что акт был составлен в отсутствие лица, осуществившего безучетное потребление, противоречит установленным обстоятельствам и основан исключительно на устных пояснениях ответчика.

Со ссылкой на пункт 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6, истец утверждает, что с целью защиты от несанкционированного доступа к средствам измерений опломбированию в числе прочего подлежат решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока, нарушение пломб на которых суд не признал доказательством безучетного потребления электроэнергии.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик просил оставить решение суда без изменения.

Истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, явку представителя в судебное заседание не обеспечил. Суд рассмотрел апелляционную жалобу в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя истца.

В судебном заседании представитель третьего лица поддержал доводы апелляционной жалобы, дал пояснения по существу спора.

Представитель третьего лица не смог представить доказательства своего довода о том, что доступ к подстанции без ответчика невозможен.

Представитель ответчика против доводов апелляционной жалобы возражал, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 01.07.2015 между ПАО "ТНС энерго Кубань" (далее - гарантирующий поставщик, ГП) и ООО "УК "Орбита" (далее - потребитель) заключен договор ресурсоснабжения № 111 1408.

Предметом договора является продажа ГП электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных договором.

В приложении № 1 к договору указан перечень точек поставки.

21.05.2020 в ходе проведения проверки расчетного комплекса электрической энергии в точке учета по договору, сотрудниками ПАО "Россети Кубань" был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившейся в нарушении пломбы ЭСО № 2461947.

В результате проверки сотрудниками сетевой организации был составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии № 18030852 от 21.05.2020. Согласно указанному акту, потребителем допущено безучетное потребление электроэнергии, выразившееся в отсутствии ранее установленной пломбы ЭСО№ 2461946 с отсека силового трансформатора в котором расположены измерительные трансформаторы тока и напряжения. Нарушены пломбы ЭСО№ 2461947 с дверей измерительных трансформаторов тока и напряжения - имеются следы механического воздействия. Пломба № 2461947 снята и опломбирована в пакете.

В акте указанно, что в качестве представителя абонента выступал энергетик ФИО4 и он отказался от подписи.

На основании вышеуказанного акта был сделан расчет объема безучетного потребления электрической энергии, размер которого составил 782 400, 00 кВТ/ч на сумму 2 924 480 рублей, в связи с чем ответчику был выставлен счет№ 18030852 от 21.05.2020.

В материалы дела представлены доказательства соблюдения истцом претензионного порядка урегулирования спора (л.д. 24). Выявленный факт безучетного потребления электрической энергии, неоплата его ответчиком и отсутствие удовлетворения претензионного письма, послужили основанием для обращения истца в суд с исковым заявлением по настоящему делу.

Возражая на иск, ответчик указал на недопустимость акта ввиду отсутствия фиксации в нем обстоятельств проверки подписями незаинтересованных лиц. Также полагал недоказанным факт безучтеного потребления при сохранении иных пломб на приборе учета.

Судом установлено, что ООО "УК "Орбита" не было уведомлено о проверке со стороны ПАО "Россети Кубань", в этой связи не могло участвовать при проведении проверки.

В соответствии с чеком об отправке уведомления, оно было вручено 26.05.2020, а проверка проводилась 21.05.2020, то есть ООО "УК "Орбита" на момент проверки не было уведомлено.

Более того, в уведомлении о проведении проверки и в акте указан адрес: <...>, однако трансформатор находится по другому адресу, а именно <...>, корпус Г.

В акте указанно, что в качестве представителя абонента выступал энергетик ФИО4, данный факт опровергался ответчиком. В оспариваемом акте указанно, что ФИО4 отказался от подписи, вместе с тем это обстоятельство не подтверждено подписями двух незаинтересованных лиц.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, в редакции от 30.04.2020, действовавшей на момент составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 21.05.2020 № 18030852 (далее – Основные положения), под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Нарушение (повреждение) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета) само по себе может свидетельствовать о безучетном потреблении.

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833, безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, нарушение (повреждение) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, или отсутствие таких пломб и (или) знаков визуального контроля на приборе учета является достаточным основанием для признания потребления электрической энергии безучетным.

Актом о безучетном потреблении электрической энергии № 18030852 от 21.05.2020 установлено отсутствие ранее установленной пломбы ЭСО № 2461946 с отсека силового трансформатора, в котором расположены измерительные трансформаторы тока и напряжения. Нарушена пломба ЭСО № 2461947 с дверей измерительных трансформаторов тока и напряжения - имеются следы механического воздействия.

В соответствии с пунктом 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6 (далее - Правила № 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов. Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих нормативно-технических документов и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил № 6).

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил № 6).

В силу пункта 2.11.17 Правил № 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

В соответствии с пунктом 1.5.2 "Правил устройства электроустановок (ПУЭ). Шестое издание" (утв. Главтехуправлением, Госэнергонадзором Минэнерго СССР 05.10.1979) расчетным учетом электроэнергии называется учет выработанной, а также отпущенной потребителям электроэнергии для денежного расчета за нее. Счетчики, устанавливаемые для расчетного учета, называются расчетными счетчиками.

С учетом указанных норм ответственность за сохранность прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля в любом случае несет ответчик.

В пункте 2.11.18 Правил № 6 указано, что энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Согласно пункту 136 Основных положений № 442 под измерительным комплексом понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки. Под системой учета для целей настоящего документа понимается совокупность измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерения, хранения, удаленного сбора и передачи показаний приборов учета по одной и более точек поставки.

По смыслу названных норм и пункта 2 Основных положений № 442 пломбирование соответствующих мест электрооборудования производится для исключения не только вмешательства в сам прибор учета, но и исключения потребления энергии минуя прибор учета при внешней его целостности. В частности, в тех же целях предусмотрено и пломбирование не только самого прибора учета во избежание вмешательства в его работу, но и пломбирование мест его соединения с электрической цепью - во избежание несанкционированного снятия (или отсоединения) внешне неповрежденного прибора учета с возможностью потребления энергии без него. В силу изложенного пломбировка электрического шкафа, вводного рубильника, иных токоведущих частей, расположенных до прибора учета, в том числе трансформаторов тока, производится во избежание свободного доступа к открытым токоведущим частям, позволяющим потреблять энергию без учета.

Возможность потребления энергии путем подключения к открытым токоведущим частям до прибора учета лишает смысла пломбирование самого прибора и мест его соединения.

Соответственно, необоснованным является вывод суда о том, что отсутствие пломбы с отсека силового трансформатора, в котором расположены измерительные трансформаторы тока и напряжения и нарушение пломба с дверей измерительных трансформаторов тока и напряжения не свидетельствуют о безучетном потреблении.

Вместе с тем, указанный вывод не привел к принятию неправильного решения по делу.

Пунктом 167 Основных положений в редакции, действовавшей на дату проверки прибора учета ответчика, было установлено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом Х Основных положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время (пункт 177 Основных положений).

Как установлено судом и не оспаривается ответчиком в соответствии с чеком об отправке уведомления, оно было вручено 26.05.2020, а проверка проводилась 21.05.2020, то есть ООО "УК "Орбита" на момент проверки не было уведомлено. Довод третьего лица о том, что между представителем потребителя главным энергетиком ФИО4 и сотрудниками сетевой организации, указанными в акте о безучетном потреблении, была согласована иная дата допуска к измерительному комплексу для проведения проверки (21.05.2020), материалами дела не подтверждается..

Согласно пункту 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Пунктом 193 Основных положений также предусмотрено, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

В пункте 6 Обзора судебной практики по спорам об оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии, поставленной по присоединенной сети, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 22.12.2021, выработана правовая позиция, согласно которой неуведомление абонента о дате и времени проведения сетевой организацией проверки прибора учета не влияет на действительность составленных по ее результатам актов и не может являться основанием для отказа во взыскании с абонента стоимости неучтенного потребления энергии, если доступ к энергопринимающим устройствам и расчетному прибору абонента был обеспечен его сотрудниками, включая случаи, когда их полномочия выступать от имени абонента явствовали из обстановки, в которой они действовали.

Однако в рамках рассмотрения спора ответчик категорически отрицал утверждение третьего лица, зафиксированное в акте о безучетном потреблении от 21.05.2020, о том, что при осмотре и составлении акта присутствовал главный энергетик ответчика ФИО4

Согласно пункту 193 Основных положений акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации). При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

По смыслу приведенных норм акт о неучтенном потреблении электрической энергии может считаться достоверным и достаточным подтверждением неучтенного потребления только при соблюдении императивных требований к его атрибутам.

Основываясь на буквальном толковании вышеприведенных норм пункта 193 Основных положений в редакции, действовавшей на момент составления акта, заявитель жалобы утверждает, что отказ представителя ответчика от подписания акта в случае его присутствия при составлении акта не должен быть удостоверен подписями 2 незаинтересованных лиц и, таким образом, оспаривает вывод суда о составлении акта с существенным нарушением действующего законодательства..

Однако приведенное толкование норм материального права третьим лицом является неверным по причине раздельного рассмотрения норм различных, но при этом объединенных единым смыслом абзацев пункта 193 Основных положений о процедуре составления акта в отсутствие потребителя и фиксации как данного отсутствия по причине отказа от участия в составлении акта, так и отказа в его подписании. Данное толкование приводит к выводу о достоверности акта о неучтенном потреблении при наличии одного лишь утверждения истца о том, что ответчик присутствовал при составлении акта, но при отсутствии подписи в акте самого ответчика и свидетельств незаинтересованных лиц, что противоречит общему смыслу приведенных норм.

Пороки акта о неучтенном потреблении электрической энергии как письменного доказательства по делу иными представленными в материалы дела доказательствами не восполняются.

Третьим лицом заявлен довод о том, что в материалы дела были представлены фотоматериалы содержимого трансформаторной подстанции (прибор учета, отсек с измерительными трансформаторами тока и напряжения), принадлежащей ответчику (т. 1, л.д. 51-55), что не могло быть сделано без предоставления соответствующего доступа главным энергетиком ФИО4

По смыслу пункта 193 Основных положений № 442 фотосъемка и (или) видеозапись установления факта неучтенного потребления не могут иметь самостоятельного значения. В случае односторонней проверки состояния приборов учета и составления акта о безучетном потреблении материалы фотосъемки и (или) видеозаписи приобретают доказательственное значение лишь при соблюдении установленного законом порядка составления акта.

При этом указанным фотоматериалам судом дана верная оценка как неподтверждающим проведение фотосъемки в дату и время проведения проверки и составления акта, а также факт участия представителя потребителя в проверке и его отказ от подписания акта.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии с указанными дефектами порядка составления не может быть признан надлежащим доказательством безучетного потребления ответчика.

Аналогичные выводы поддержаны в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 29.07.2021 по делу № А53-29914/2020 при сходных фактических обстоятельствах.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к верному выводу о необоснованности заявленных требований. Доводы апелляционной жалобы основаны на неверном понимании норм материального права заявителем. Апелляционный суд не усматривает оснований к отмене либо изменению решения суда первой инстанции. Суд правильно определил спорные правоотношения сторон и предмет доказывания по делу, с достаточной полнотой выяснил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела. Выводы суда основаны на доказательствах, указание на которые содержится в обжалуемом судебном акте и которым дана оценка в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 26.10.2021 по делу№ А01-1458/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий Н.Н. Мисник

СудьиН.В. Нарышкина

Т.Р. Фахретдинов