Решение от 11 ноября 2020 г. по делу № А46-15280/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-15280/2020
11 ноября 2020 года
город Омск


Резолютивная часть решения объявлена 10 ноября 2020 года.

Полный текст решения изготовлен 11 ноября 2020 года.

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Третинник М.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью «Импорт-Лифт» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) о признании незаконными решения от 20.08.2020 № 055/10/18.1-806/2020, предписания от 20.08.2020, выданного на основании этого решения, при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, некоммерческой организации «Региональный фонд капитального ремонта многоквартирных домов»,

при участии в судебном онлайн-заседании:

от заявителя – ФИО2 (удостоверение № 212) по доверенности от 23.12.2019 № ИСХ-19/МПР-17347, диплом от 13.06.2013, КТ № 95902 (до перерыва),

от заинтересованного лица – ФИО3 (удостоверение) по доверенности от 09.01.2020 № 06-05/СС, диплом от 06.07.2018, свидетельство о заключении брака от 06.08.2019,

от третьего лица – не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Импорт-Лифт» (далее – заявитель, Общество, ООО «Импорт-Лифт») обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее – заинтересованное лицо, УФАС по Омской области) о признании незаконными решения от 20.08.2020 № 055/10/18.1-806/2020, предписания от 20.08.2020, выданного на основании этого решения.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, была привлечена некоммерческая организация «Региональный фонд капитального ремонта многоквартирных домов» (далее – третье лицо, НО «Региональный фонд капитального ремонта многоквартирных домов»).

В судебном заседании 05.11.2020 представитель ООО «Импорт-Лифт» поддержал заявленные требования, представитель УФАС по Омской области против удовлетворения требований возражал.

НО «Региональный фонд капитального ремонта многоквартирных домов», надлежащим образом извещенная о времени и месте судебного заседания, явку своего представителя не обеспечила, в связи с чем на основании части 2 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ дело рассмотрено в отсутствие представителя третьего лица.

Изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, суд установил следующе обстоятельства.

ООО «Импорт-лифт» признано победителем электронного аукциона на право заключения договора на выполнение работ по оценке технического состояния многоквартирного дома, разработке проектной документации на проведение капитального ремонта общего имущества многоквартирных домов, в том числе на ремонт (замену, модернизацию) лифтов, а также выполнение работ по ремонту, замене, модернизации лифтов, ремонту лифтовых шахт, машинных и блочных помещений (идентификационный номер электронного аукциона: 2020/096/ЭА, номер закупки/извещения: 080050000062000129 (далее - аукцион) (протокол проведения аукциона № 080050000062000129/РТС255В200098 от 23.07.2020).

Обществом, как предусмотрено документацией об аукционе и проектом договора, в адрес третьего лица (заказчик) направлена банковская гарантия № 14341-20-10 от 30.07.2020, выданная публичным акционерным обществом ПАО «Промсвязьбанк» (далее – ПАО «Промсвязьбанк»).

Рассмотрев представленную банковскую гарантию, НО «Региональный фонд капитального ремонта многоквартирных домов» признала ее не соответствующей требованиям, содержащимся в документации об электронном аукционе и проекте договора, в связи с чем 06.08.2020 НО «Региональный фонд капитального ремонта многоквартирных домов» составлен акт об уклонении победителя электронного аукциона от заключения договора по основаниям, предусмотренным подпунктом «е» пункта 214 Положения о привлечении специализированной некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ - капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, утверждение постановлением Правительства Российской Федерации от 01.07.2016 № 615 (далее - Положение № 615), в связи с непредставлением обеспечения исполнения обязательств договору в срок, предусмотренный документацией об электронном аукционе.

В абзаце 3 подпункта 2 пункта 5 акта от 06.08.2020 заказчик указал, что условие банковской гарантии № 14341-20-10 от 30.07.2020 о получении требования до истечения срока действия ставит в зависимость право заказчика на получение суммы или части суммы банковской гарантии от момента получения гарантом требования по банковской гарантии, что нарушает положения раздела IV документации об электронном аукционе и подпункта «а» пункта 209 Положения № 615, а также в соответствии с подпунктом «в» пункта 212 Положения № 615 является недопустимым для включения в банковскую гарантию.

Не согласившись с указанным решением третьего лица, ООО «Импорт-лифт» обратилось с жалобой в Омское УФАС России на действия заказчика при проведении электронного аукциона.

По результатам рассмотрения жалобы Общества 20.08.2020 по делу № 055/10/18.1-806/2020 УФАС по Омской области принято решение о признании жалобы обоснованной в части, НО «Региональный фонд капитального ремонта многоквартирных домов» выдано предписание от 20.08.2020 об отмене подпункта 1 пункта 5 акта об уклонении победителя электронного аукциона от заключения договора от 06.08.2020.

Комиссия УФАС Омской области пришла к выводу о том, что является недопустимым условие банковской гарантии № 14341-20-10 от 30.07.2020 о том, что «Гарантия вступает в силу с Даты выдачи гарантии и действует по 30 апреля 2021 г. включительно. Требование Бенефициара по настоящей Гарантии должно быть получено Гарантом до истечения срока действия настоящей Гарантии», поскольку указание в банковской гарантии на необходимость получения гарантом необходимых документов в срок до окончания срока действия гарантии противоречит пункту 2 статьи 374, пункту 1 статьи 165.1, пункту 2 статьи 194 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), а Положение № 615 устанавливает, что требование бенефициара должно быть предъявлено (предоставлено) гаранту до окончания срока действия банковской гарантии, что не тождественно моменту получения гарантом такого требования.

Полагая, что названные решение и предписание являются незаконными и нарушающими права и законные интересы ООО «Импорт-лифт», последнее обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным в части решения от 20.08.2020 по делу № 055/10/18.1-806/2020 и предписания от 20.08.2020, выданного на основании данного решения в части признания обоснованным подпункта 2 пункта 5 акта об уклонении от 06.08.2020 и признании необоснованным требования общества с ограниченной ответственностью «Импорт-лифт» об отмене акта об уклонении от 06.08.2020 в полном объеме, как вынесенного с грубыми нарушениями положений Положения № 615.

Оценив доводы лиц, участвующих в деле лиц, представленные суду доказательства в их совокупности и взаимной связи, суд находит требования заявителя подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражно-процессуального кодекса РФ представленные документы и доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд находит заявление не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, предусмотренном названным кодексом.

Статьей 8 ГК РФ в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ предусмотрено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушает права и законные интересы граждан, организаций, иных лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, в предмет доказывания по настоящему делу входит наличие следующих обстоятельств:

- несоответствие оспариваемых действий закону или иному нормативному правовому акту;

- нарушение оспариваемыми действиями прав и законных интересов заявителя.

При этом законность и обоснованность вынесенных актов (совершённых действий (бездействия)) проверяются исходя из обстоятельств, существовавших на момент принятия оспариваемых ненормативных правовых актов (совершения действий (бездействия)).

В силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ бремя доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возложено на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В соответствии части 1 статьи 2 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ) законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

Согласно части 2 статьи 44 Закона № 44-ФЗ обеспечение заявки на участие в конкурсе или аукционе может предоставляться участником закупки в виде денежных средств или банковской гарантии. Выбор способа обеспечения заявки на участие в конкурсе или аукционе осуществляется участником закупки

Как следует из части 4 указанной статьи банковская гарантия, выданная участнику закупки банком для целей обеспечения заявки на участие в конкурсе или аукционе, должна соответствовать требованиям статьи 45 Закона № 44-ФЗ. Срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения заявки, должен составлять не менее чем два месяца с даты окончания срока подачи заявок

Согласно части 1 статьи 45 Закона № 44-ФЗ заказчики в качестве обеспечения заявок, исполнения контрактов, гарантийных обязательств принимают банковские гарантии, выданные банками, соответствующими требованиям, установленным Правительством Российской Федерации, и включенными в перечень, предусмотренный частью 1.2 указанной статьи.

Согласно части 4 статьи 96 Закона № 44-ФЗ контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с названным Законом.

Пунктом 11 раздела VI документации об электронном аукционе установлено, что не позднее 10 (десятого) дня следующего за днем размещения в на официальном сайте протокола проведения электронного аукциона, участник электронного аукциона с которым заключается договор о проведении капитального ремонта, должен предоставить заказчику обеспечение исполнения обязательств по договору о проведении капитального ремонта (оригинал банковской гарантии на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного усиленной неквалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка, либо денежные средства на расчетный счет, указанный в пункте 4 раздела VI документации об электронном аукционе).

В соответствии с пунктом 213 Положения № 615, пунктом 12 раздела VI документации об электронном аукционе заказчик рассматривает поступившую в качестве обеспечения исполнения обязательств по договору о проведении капитального ремонта банковскую гарантию в срок, не превышающий 5 рабочих дней со дня ее поступления.

В случае отказа в принятии банковской гарантии заказчик в течение 5 рабочих дней информирует в письменной форме об этом лицо, предоставившее банковскую гарантию, с указанием причин, послуживших основанием для отказа (пункт 215 Положения № 615, пункт 14 раздела VI документации об электронном аукционе).

В случае если победитель электронного аукциона в срок, предусмотренный документацией об электронном аукционе, не представил заказчику подписанный договор о проведении капитального ремонта, переданный ему в соответствии с пунктами 165, 185 187, 189 Положения № 615, и (или) не представил обеспечение исполнения обязательств по договору о проведении капитального ремонта, то победитель электронного аукцион признается уклонившимся от заключения договора о проведении капитального ремонта (пункт 199 Положения № 615, пункт 1 раздела VIII документации об электронном аукционе).

В соответствии с пунктом 200 Положения № 615, пунктом 2 раздела VII документации об электронном аукционе в случае уклонения победителя электронного аукциона от заключения договора о проведении капитального ремонта заказчик составляется акт об уклонении победителя электронного аукциона от заключения договора о проведении капитального ремонта, в котором должны содержаться сведения о месте дате и времени его составления, о лице, которое уклонилось от заключения договор; проведении капитального ремонта, сведения о фактах, являющихся основанием для признания победителя электронного аукциона, а также реквизиты документов, подтверждающие такие факты.

Как указывалось ранее в качестве способа обеспечения исполнения обязательств по договору Обществом была представлена заказчику банковская гарантия № 14341-20-10 от 30.07.2020, выданная ПАО «Промсвязьбанк».

Согласно условиям банковской гарантии № 14337-20-10 от 30.07.2020: «Гарантия вступает в силу с Даты выдачи гарантии и действует по 30 апреля 2021 г. включительно. Требование Бенефициара по настоящей Гарантии должно быть получено Гарантом до истечения срока действия настоящей Гарантии».

В соответствии с пунктом 1 статьи 374 ГК РФ требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов, в требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия.

Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана, на что указано в пункте 2 статьи 374 ГК РФ.

Согласно подпункту «г» пункта 208 Положения № 615 требование по банковской гарантии может быть предъявлено гаранту для выплаты суммы обеспечения исполнения обязательств по решению заказчика в случае неисполнения участником электронного аукциона своих обязательств по договору о проведении капитального ремонта и (или) в случае расторжения договора о проведении капитального ремонта.

Согласно подпункту «а» пункта 209 Положения № 615 в банковской гарантии должно быть указано право заказчика представлять письменное требование к уплате денежной суммы и (или) ее части по банковской гарантии в случае неисполнения и (или) в случае ненадлежащего исполнения подрядной организацией своих обязательств, обеспеченных банковской гарантией.

Проанализировав в совокупности условия банковской гарантии и требования действующего законодательства, предъявляемые к содержанию банковской гарантии, суд приходит к выводу о том, что условие банковской гарантии № 14341-20-10 от 30.07.2020 о том, что требование бенефициара по настоящей гарантии должно быть получено гарантом до истечения срока действия настоящей Гарантии, никаким образом не противоречит требованиям ГК РФ и самой сути банковской гарантии как способу обеспечения обязательств.

Условие банковской гарантии о том, что она должна быть получена гарантом до истечения срока ее действия, не противоречит условию, установленному для банковской гарантии пунктом 2 статьи 374 ГК РФ, поскольку представление требования гаранту представляет собой не некий имеющий временную продолжительность процесс, а оконченное действие, имеющее своим результатом оповещение гаранта о таком требовании, а наступление этого результата, именуемого законодателем представлением требования, а ПАО «Промсвязьбанк» – получением требования, являются одним и тем же моментом.

Кроме того, если не учитывать это обстоятельство, употребление в указанной банковской гарантии термина «получение» не имеет значения, поскольку даже если признавать разницу между представлением требования и получением требования, установление иного, нежели предусмотренного законом, момента совершения действия, влекущего правовые последствия, следует признать ничтожным, в силу чего для гаранта обстоятельством, влекущим правовые последствия будет не получение им требования бенефициара, а совершение последним указанного выше действия, именуемого представлением требования, что с учетом положений статьи 194 ГК РФ, гласящей о том, что если срок установлен для совершения какого-либо действия, оно может быть выполнено до двадцати четырех часов последнего дня срока, а письменные заявления и извещения, сданные в организацию связи до двадцати четырех часов последнего дня срока, считаются сделанными в срок, исключает допускаемую третьим и заинтересованным лицами зависимость исполнения гарантийных обязательств от времени физической доставки такого требования гаранту.

Таким образом, обеспечение исполнения обязательств по договору в срок, предусмотренный документацией об электронном аукционе, заявителем заказчику было представлено, банковская гарантия соответствовала требованиям, содержащимся в извещении о проведении электронного аукциона, документации об электронном аукционе, проекте договора о проведении капитального ремонта, что исключает наличие предусмотренного подпунктом «е» пункта 214 Положения № 615, а также пунктом 13 раздела VI документации об электронном аукционе основания для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком.

Указанное свидетельствует о неправомерном признании НО «Региональный фонд капитального ремонта многоквартирных домов» представленной Обществом банковской гарантии не соответствующей требованиям документации об электронном аукционе и проекту договора, следовательно, и неправомерном выводе об уклонении победителя электронного аукциона от заключения договора в связи с непредставлением обеспечения исполнения обязательств по договору в срок, предусмотренный документацией об электронном аукционе.

Таким образом, суд находит решение Управления от 20.08.2020 по делу № 055/10/18.1-806/2020 и предписание от 20.08.2020, выданное им заявителю, в оспариваемой Обществом части не соответствующими приведенным выше правовым нормам.

В силу части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

При таких обстоятельствах требования заявителя подлежат удовлетворению в полном объеме, что влечет отнесение расходов по оплате государственной пошлины на заинтересованное лицо в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ,

РЕШИЛ:

Заявление общества с ограниченной ответственностью «Импорт-лифт» удовлетворить.

Признать решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 20.08.2020 по делу № 055/10/18.1-806/2020 и предписание от 20.08.2020, выданное Управлением Федеральной антимонопольной службы по Омской на основании этого решения, в части признания обоснованным подпункта 2 пункта 5 акта об уклонении от 06.08.2020 и признания необоснованным требования общества с ограниченной ответственностью «Импорт-лифт» об отмене акта об уклонении от 06.08.2020 в полном объеме, недействительными как не соответствующие Положению о привлечении специализированной некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 01.07.2016 № 615.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Импорт-лифт» (ИНН <***>, ОГРН <***>) судебные расходы в виде государственной пошлины в сумме 6 000 рублей.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, <...> Октября, дом 42) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме). Решение может быть обжаловано в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, <...>) при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через арбитражный суд, принявший решение.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья М.А. Третинник