Решение от 23 апреля 2021 г. по делу № А40-46770/2020

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-46770/20-60-356
23 апреля 2021г.
г. Москва


Резолютивная часть решения объявлена 23 марта 2021г.

Решение суда в полном объеме изготовлено 23 апреля 2021г.

Арбитражный суд в составе: председательствующего Буниной О.П.,

членов суда: единолично, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Луганько Н.С.,

в заседании приняли участие:

от истца – ФИО1 – представитель, по доверенности от 27.11.2020г., ФИО2 – представитель, по доверенности от 27.11.2020г.; ФИО3 – представитель, по доверенности от 27.11.2020г.;

от ответчика – ФИО4 – представитель, по доверенности от 29.12.2020г.,

от третьего лица – ФИО5 – представитель, по доверенности от 03.09.2020г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании, в помещении суда по адресу: <...>, дело по иску Общества с ограниченной ответственностью «Геопространственное агентство «ИННОТЕР» (ОГРН <***>, ИНН <***>, 115230, <...> К2 стр.9, помещение 502/504, дата регистрации 31.03.2008) к Государственной корпорации по космической деятельности «Роскосмос» (ОГРН <***>, ИНН <***>, 129110, Москва, ул. Щепкина, д. 42, стр. 1, 2, дата регистрации 06.08.2015)

Третье лицо – Акционерное общество «Российская корпорация ракетно-космического приборостроения и информационных систем» (ОГРН <***>)

о расторжении контракта от 04.10.2019г. №224-С183/9/125, о взыскании 3.385.302руб. 79коп. и по встречному иску – о расторжении контракта от 04.10.2019г. №224-С183/9/125

Установил:

ООО «Геопространственное агентство «ИННОТЕР» обратилось в суд с иском к Госкорпорации «Роскосмос» о расторжении контракта от 04.10.2019г. №224-С183/9/125, о взыскании 9.693.506руб. 77коп. убытков.

Протокольным определением от 20.05.2020 в порядке ст.132 АПК РФ к производству по делу для совместного рассмотрения с первоначальным иском принят встречный иск Госкорпорации «Роскосмос» о расторжении контракта от 04.10.2019г. №224-С183/9/125.

Протокольным определением суда от 10.09.2020 в порядке ст. 49 АПК РФ принято заявление истца по первоначальному иску об изменении имущественного требования до суммы 3.385.302руб. 79коп. убытков, составляющих оплату комиссии банку по банковской гарантии.

Определением суда от 30.11.2020г. к участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований на предмет спора привлечено АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "РОССИЙСКАЯ КОРПОРАЦИЯ РАКЕТНО-КОСМИЧЕСКОГО ПРИБОРОСТРОЕНИЯ И ИНФОРМАЦИОННЫХ СИСТЕМ" (ОГРН: <***>, ИНН: <***>).

В судебном заседании 23.03.2021г. истец отказался от поддержания ходатайства о назначении по делу судебной экспертизы, в связи с чем, данное ходатайство истца рассмотрению судом по существу не подлежит.

Исковые требования мотивированы со ссылкой на положения ст.451 ГК РФ в качестве основания для расторжения контракта, с указанием на не представление Государственным заказчиком удаленного доступа Головному исполнителю к аппаратно-программным средствам Федерального фонда дистанционного зондирования Земли из космоса, что привело к невозможности исполнения государственного контракта по вине Государственного заказчика.

Встречный иск мотивирован отсутствием возможности у ООО «ГЕО Иннотер» возможности выполнения этапа №2 и, как следствие, всего государственного контракта, ввиду отсутствия действующей лицензии и невозможности использовать данные, предоставленные обществом в деятельности госкорпорации.

Истец в судебном заседании заявленные требования поддержал, встречный иск просил оставить без рассмотрения в связи с несоблюдением ответчиком досудебного урегулирования спора.

Ответчик заявленные требования не признал по доводам письменного отзыва на иск, на удовлетворении встречного иска настаивал.

Третье лицо представило письменный отзыв по делу, в котором поддержал позицию ответчика.

Заслушав в открытом судебном заседании доводы и пояснения представителей участвующих в деле лиц, исследовав письменные доказательства по делу, суд пришел к следующим выводам.

В ходе судебного разбирательства установлено, что 04 октября 2019 года между ООО «ИННОТЕР» (головной исполнитель, в настоящее время ООО «ГЕО Иннотер») и Государственной корпорацией «РОСКОСМОС» (государственный заказчик) был заключен государственный контракт №224-С183/19/125, в соответствии с которым Головной исполнитель принял на себя обязательства в соответствии с условиями государственного контракта в установленный государственным контрактом срок оказать услуги: «Эксплуатация Федерального фонда данных дистанционного зондирования Земли из космоса и его наполнение данными, полученными с государственных и негосударственных космических аппаратов дистанционного зондирования Земли» (п.1.1 Государственного контракта).

При заключении Государственного контракта стороны пришли к соглашению о том, что услуги оказываются головным исполнителем в полном соответствии с требованиями технического задания, дополнения №1к техническому заданию (приложение №1 к государственному контракту).

Согласно п.2.1 Государственного контракта место исполнения контракта определяется техническим заданием.

Государственный контракт заключен по итогам аукциона в электронной форме от 13 сентября 2019г. №0995000000219000106-П2.

В соответствии с п.11.7 контракта, расторжение государственного контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда и в случае одностороннего отказа одной из сторон от исполнения государственного контракта в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации в порядке, установленном ст.95 ФЗ №44-ФЗ и настоящим государственном контрактом.

О намерении расторгнуть государственный контракт по соглашению сторон одна сторона уведомляет другую сторону не позднее чем за 30 календарных дней до предполагаемой даты расторжения государственного контракта в письменной форме с указанием причин и даты расторжения государственного контракта. Расторжение государственного контракта оформляется соглашением сторон.

К указанному контракту сторонами подписано техническое задание на оказание услуг.

Согласно п.1.1 ТЗ наименование услуг: эксплуатация Федерального фонда данных дистанционного зондирования Земли из космоса и его наполнение данными, полученными с государственных и негосударственных космических аппаратов дистанционного зондирования Земли.

Разделом 4 ТЗ установлены основные требования к услугам, оказываемым головным исполнителем.

Так, пунктом 4.1 ТЗ определены требования назначения:

- эксплуатация аппаратно-программных комплексов, с целью обеспечения функционировании Федерального фонда данных ДЗЗ, включающих аппаратно-программные средств фонда данных ДЗЗ (АПС ФД ДЗЗ) в составе комплекса управления выполнением заявок ФД ДЗЗ (КУЗ ФД ДЗЗ), комплекса архива ФД ДЗЗ (КА ФД ДЗЗ), комплекса Геопортала Госкорпорации «Роскосомс» ФД ДЗЗ (КГП ФД ДЗЗ), с функциональным привлечением следующих аппаратно-программных комплексов (АПК): ЦБГД из состава ЕТРИС ДЗЗ, КОДХ-РП из состава НКПОР КС «Ресурс-П»; Архив-К из состава НКПОР КС «Канопус-В» (п.4.1.1 ТЗ);

- наполнение Федерального фонда данных ДЗЗ получаемых с КА ДЗЗ данными и метаданными, их учет и хранение (п.4.1.2), в том числе, получение данных ДЗЗ и копий (от организаций, осуществляющих прием и обработку данных ДЗЗ с российских государственных КА, а также от организаций, осуществляющих закупку, прием и обработку данных ДЗЗ российских негосударственных и зарубежных КА за счет средств федерального бюджета а также от организацией-правообладателей данных с негосударственных космических аппаратов, передающих эти данные в Федеральный фонд данных ДЗЗ безвозмездно), их хранение и учет (формирование метаданных и запись метаданных в электронный каталог Федерального фонда данных ДЗЗ) (п.4.1.2.1 ТЗ);

- обеспечение доступа потребителей к единому каталогу и данным ДЗЗ (п.4.1.3);

- обеспечение выполнения заявок потребителей (п.4.1.4);

- информационное взаимодействие с федеральными органами исполнительной власти, подведомственными им бюджетными и казенными учреждениями, правообладателями данных ДЗЗ и иными юридическими и физическими лицами с целью включения данных ДЗЗ и их копий в состав федерального фонда данных ДЗЗ (п.4.1.5);

- приобретение данных ДЗЗ из космоса, получаемых с негосударственных КА, в том числе радиолокационных (п. 4.1.6);

- оказание пользователям информационных услуг по предоставлению доступа к материалам Федерального фонда данных ДЗЗ (4.1.7).

Пунктом 4.2 ТЗ установлены технические требования.

Раздел 6 технического задания к государственному контракту указывает этапы и место оказания услуг, согласно данному разделу место оказания услуги определяет Головной исполнитель.

Контрактом установлены следующие сроки оказания услуг: по этапу №1 – с даты заключения государственного контракта (но не ранее 1 декабря 2018) 30.06.2019; по этапу №2 - с 01.07.2019г. по 30.06.2020г.

В обоснование своих требований истец указывает на то, что в соответствии с требованиями технического задания головной исполнитель определил в качестве места оказания услуг по государственному контракту офис ООО «ИННОТЕР», расположенный по адресу: <...>, правый стилобат, 3 этаж, офис 303-307, о чем уведомил Заказчика письмом от 11 ноября 2019г. №647/19.

В целях проверки технической возможности было проведено совместное совещание представителей Государственного заказчика и Головного исполнителя по выбранному головным исполнителем месту оказания услуг, в ходе которого сотрудниками Государственного заказчика была проверена организационная и техническая возможность оказания головным исполнителем всех обязательств по Государственному контракту. На совещании исполнительный директор ООО «ИННОТЕР» ФИО6 указал на необходимость предоставления Государственной корпорацией по космической деятельности «РОСКОСМОС» Головному исполнителю удаленного Доступа к аппаратно-программным средствам федерального фонда данных дистанционного зондирования Земли из космоса (протокол от 14 ноября 2019г.).

15 ноября 2019г. Государственный заказчик направил в адрес Головного исполнителя ответное обращение (MX-13085) в котором сообщил, что в соответствии с требованиями государственного контракта от 04 ноября 2019г. №224-С183/19/125 Государственный заказчик не обязан обеспечивать техническую возможность оказания услуг по месту, определенному головным исполнителем.

Письмом от 04 декабря 2019г. №МХ-13817 Государственный заказчик уведомил Головного исполнителя о том, что аппаратно-программные средства федерального фонда данных дистанционного зондирования земли из космоса (далее - «ДЗЗ») располагаются на территории стороннего юридического лица (не указанного в государственном контракте №224-С183/19/125) - АО «Российская корпорация ракетно-космического приборостроения и информационных систем» (далее - «АО «Российские космические системы»), которое осуществляет функции оператора космических средств ДЗЗ и реализующего единый цикл планирования космических сьемок, приема, обработки, хранения и предоставления и предоставления данных ДЗЗ с российских государственных космических аппаратов ДЗЗ. В соответствии с требованиями к функционалу указанных аппаратно-программных средств доступ операторов и администраторов к ним осуществляется с рабочих мест посредством локальной вычислительной сети АО «Российские космические системы», не имеющей подключений к внешним сетям связи. При этом удаленный доступ к средствам управления функционированием и средствам администрирования указанных изделий конструктивно не предусмотрен.

В письме Государственного заказчика от 14 октября 2019г. №58-25835 в адрес Головного исполнителя АО «Российские космические системы» прямо указывалось в качестве «...организации, эксплуатирующей федеральный фонд данных дистанционного зондирования Земли из космоса».

В предоставлении удаленного доступа АО «Российские космическое системы» неоднократно отказали Головному исполнителю (письма от 16 декабря 2019г. №РКС 25-4946 и от 30 декабря 2019 года №ДП4-404) со ссылкой на то, что непосредственный доступ к аппаратно-программным средствам федерального фонда данных ДЗЗ может быть предоставлен по решению Государственного заказчика при условии соответствующей аттестации.

При принятии решения об участии в конкурсных процедурах на право заключения государственного контракта на оказание услуги: «Эксплуатация Федерального фонда данных дистанционного зондирования Земли из космоса и его наполнение данными, полученными с государственных и негосударственных космических аппаратов дистанционного зондирования Земли» ООО «ИННОТЕР» руководствовался постановлением Правительства Российской Федерации от 31 мая 2019 года №689 «Об определении оператора федерального фонда данных дистанционного зондирования земли из космоса и его полномочий» в соответствии с которым оператором федерального фонда данных дистанционного зондирования Земли из космоса была определена Государственная корпорация по космической деятельности «РОСКОСМОС» и постановлениями Правительства Российской Федерации, принятыми 24 августа 2019 года, - №1086 «Об утверждении правил создания и ведения федерального фонда данных дистанционного зондирования Земли из космоса и Правил передачи федеральными органами исполнительной власти, подведомственными им бюджетными и казенными учреждениями копий данных дистанционного зондирования Земли из космоса для включения в федеральный фонд данных дистанционного зондирования Земли из космоса»; №1087 «Об утверждении Положения о порядке и особенностях предоставления данных дистанционного зондирования Земли из космоса, получаемых с космических аппаратов», №1088 «Об утверждении Правил взаимодействия федерального фонда данных дистанционного зондирования Земли из космоса с другими государственными фондами».

Согласно п.2 Правил создания и ведения федерального фонда данных дистанционного зондирования Земли из космоса, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24 августа 2019г. №1086, определен следующий порядок создания федерального фонда:

определяется место размещения федерального фонда и требования к условиям хранения данных и копий данных;

определяется состав и номенклатура данных и копий данных, хранящихся в федеральном фонде;

определяется состав аппаратно-программных средств, обеспечивающих учет, хранение и предоставление данных и копий данных, а также хранение информации о данных и копиях данных, содержащихся в государственных фондах;

создаются, модернизируются и вводятся в эксплуатацию аппаратно-программные средства федерального фонда;

осуществляется контроль первичного наполнения федерального фонда данными и копиями данных в соответствии с планом, утверждаемым Государственной корпорацией по космической деятельности "Роскосмос";

осуществляется резервирование данных, хранящихся в федеральном фонде, и их синхронизация.

По мнению истца, ни в указанном нормативном правовом акте Правительства Российской Федерации, размещенном на официальном интернет-портале правовой информации (государственной системе правовой информации) 28 августа 2019г., ни в опубликованной государственной корпорацией по космической деятельности «РОСКОСМОС» конкурсной документации по государственному контракту №224-С 183/19/125 от 04 октября 2019г. не было указано о том, что эксплуатация Федерального фонда данных дистанционного зондирования Земли из космоса на момент объявления конкурса (28 августа 2019г.) уже осуществляется АО «Российские космические системы», равно как ни в государственном контракте, ни в техническом задании, ни в иной технической документации, опубликованной в установленном законом порядке на официальном сайте портала госзакупок, не указано, что аппаратно-программные средства федерального фонда данных ДЗЗ расположены в АО «Российские космические системы» и доступ к ним Головного исполнителя возможен лишь с согласия Государственного заказчика при условии аттестации. Следовательно, местом оказания услуги вопреки условиям технического задания к государственному контракту является не место нахождения Головного исполнителя, и даже не место нахождения Государственного заказчика, а помещения вообще сторонней организации, не указанной в данном государственном контракте, - АО «Российские космические системы».

ООО «ИННОТЕР», заключая государственный контракт, руководствовался технической документацией и техническим заданием, опубликованным в установленном законом порядке на официальном сайте портала госзакупок, согласно которым Головной исполнитель может выполнять обязательства по государственному контракту посредством удаленного доступа к аппаратно-программным средствам федерального фонда из офиса Головного исполнителя. Из всей опубликованной Государственным заказчиком документации по государственному контракту №224-С183/19/125 от 04 октября 2019г. не следует, что такой доступ может быть предоставлен по решению Государственного заказчика при условии соответствующей аттестации и удаленный доступ к аппаратно-программным средствам федерального фонда не предусмотрен.

Истец считает, что в нарушение принципа добросовестного исполнения договорных обязательств Государственный заказчик не предоставил Головному исполнителю информацию о регламенте создания федерального фонда данных в соответствии с п.2 Правил создания и ведения федерального фонда данных дистанционного зондирования Земли из космоса, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24 августа 2019г. №1086. При этом Государственный заказчик не предпринял никаких действий, направленных на определение механизма взаимодействия Головного исполнителя с АО «Российские космические системы» и организацию допуска Головного исполнителя к федеральному фонду данных дистанционного зондирования Земли из космоса. В связи с чем, истец считает, что умышленными действиями Государственного заказчика нарушены принципы открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков и эффективности осуществления закупок, предусмотренные ст.6 Федерального закона от 05 апреля 2013 года №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», такие действия Государственного заказчика направлены на создание условий для невыполнения Головным исполнителем государственного контракта.

ООО «ГЕО ИННОТЕР» полагает, что в соответствии со ст.451 Гражданского кодекса Российской Федерации обстоятельства, из которых ООО «ГЕО ИННОТЕР» исходило при заключении государственного контракта с государственной корпорацией по космической деятельности «РОСКОСМОС», существенно изменились, при этом Головной исполнитель не мог этого разумно предвидеть.

При размещении заявки на участие в электронном аукционе с указанием цены оказываемой услуги Головной исполнитель исходил из того, что будет иметь удаленный доступ к аппаратно-программным средствам федерального фонда из офиса Головного исполнителя по адресу: <...>, правый стилобат, 3 этаж, офис 303-307 не исключительно из помещений АО «Российские космические системы» (с которым у ООО «ГЕО ИННОТЕР» нет никаких правоотношений по исполнению данного государственного контракта); что не будет нести дополнительные расходы, связанные с аттестацией Государственным заказчиком Головного исполнителя на возможность доступа к аппаратно-программным средствам федерального фонда.

Однако необходимость выбора иного места оказания Головным исполнителем услуги, требования о регламентации правовых отношений с АО «Российские космические системы» и об аттестации Государственным заказчиком Головного исполнителя на возможность доступа к аппаратно-программным средствам федерального фонда противоречат всей опубликованной документации по государственному контракту №224- С183/19/125 от 04 октября 2019г. Данные условия оказания услуги не указаны в государственном контракте №224-С183/19/125 от 04 октября 2019 года, для Головного исполнителя стали известны уже после заключения Государственного контракта.

Для заключения и исполнения государственного контракта истец заключил с АКБ Держава договор банковской гарантии от 01.10.2019 №БГ-239/19-321231, договор залога ценных бумаг №ДЗЦБ-СБГ-2329/19-321231, договор о выдаче векселя №ВК-386 от 01.10.2019 и договор займа с ФИО7 на сумму 21 900 000 рублей с уплатой 15% годовых для приобретения векселя АКБ Держава.

Данные обстоятельства являются основанием для расторжения контракта в соответствии со ст.451 ГК РФ.

Истец в вязи с заключением государственного контракта и виновными действиями ответчика понес убытки в виде оплаты комиссии банку АКБ «Держава» по банковской гарантии - 3385302,79руб.

Истцом 23 января 2020г. ответчику направлена претензия №043/20.

Поскольку претензионные требования истца остались без удовлетворения, истец обратился в суд с настоящим иском.

В качестве основания для встречного иска Государственной корпорации по космической деятельности «Роскосмос» указала на невыполнение Обществом с ограниченной ответственностью «Геопространственное агентство «ИННОТЕР» услуг, предусмотренных этапом №1 государственного контракта.

Суд, оценивая представленные по делу доказательства, доводы и возражения участвующих в деле лиц приходит к следующему:

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В силу пункта 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

При возмездном оказании услуг заказчика интересует именно деятельность исполнителя, не приводящая непосредственно к созданию вещественного результата и связанная с совершением действий, не имеющих материального воплощения.

Согласно ст.783 ГК РФ общие положения о подряде (статьи 702-729) и положения о бытовом подряде (статьи 730-739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779-782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Согласно п.п.1, 2 ст.451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (п.1).

Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий (п.2): 1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; 2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; 3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; 4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

С учетом содержания положений статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации в качестве юридически значимых обстоятельств являются факт наличия существенного изменения обстоятельств, время его наступления, могли ли стороны разумно это предвидеть при заключении соглашения.

Только при установлении этих обстоятельств может быть правильно разрешен вопрос о применении положений статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Статьей 431 ГК РФ предусмотрено, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если означенные правила не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Согласно вышеуказанной норме при толковании условий договора должно приниматься во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Если буквальное значение условия договора оказывается неясным, то его значение устанавливается путем сопоставления этого условия с другими условиями договора и смыслом договора в целом - логическое толкование договора.

При оценке возможности исполнения Государственного контракта путем ознакомления с требованиями документации ООО «ГЕО ИННОТЕР» должно было однозначно понимать сам механизм реализации требований технического задания, условий Государственного контракта.

В соответствии с требованиями технического задания к Государственному контракту для обеспечения ведения Федерального фонда данных ДЗЗ из космоса оператору Фонда данных ДЗЗ необходимо использовать в совокупности АПС ФФД ДЗЗ, Геопортал Роскосмоса и следующие аппаратно-программных (АПК): ЦБГД из состава ЕТРИС ДЗЗ, КОДХ-РП из состава НКПОР КС «Ресурс-П», Архив-К из состава НКПОР КС «Канопус-В».

Данные обстоятельства также подтверждаются п.1 Решения от 30.05.2018 №МХ-299-р «Об обеспечении функционирования Федерального фонда данных дистанционного зондирования Земли из космоса», утвержденному заместителем генерального директора Госкорпорации «Роскосмос» (далее - Решение от 30.05.2018 №МХ-299-р).

Механизмы, обеспечивающие удаленное подключение к АПС ФФД ДЗЗ и привлекаемым средствам, конструктивно не предусмотрены, (письмо разработчика и держателя документации - АО «НИИ ТП» от 26.11.2019 № 04/1789 прилагается).

Все указанные средства функционируют с использованием совокупности общесистемного, специализированного программного, а также ряда позиций уникального специального программного обеспечения (СПО).

ООО «ГЕО ИННОТЕР», заключая Государственный контракт, имело возможность заблаговременно ознакомиться с его условиями, а также в соответствии с ч.3 ст.65 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон №44-ФЗ) при наличии вопросов направить запрос о даче разъяснений положений документации об аукционе, на основании чего оценить возможность исполнения Государственного контракта своими силами либо с привлечением соисполнителей в соответствии с указанными в нем условиями. Относительно вышеуказанных обстоятельств запросов от ООО «ГЕО ИННОТЕР» не поступало.

В силу пунктов 1, 2 статьи 1 ГК РФ гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела. Юридические лица приобретают и осуществляют гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Согласно статье 421 данного Кодекса граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается.В соответствии с пунктом 1 статьи 2 ГК РФ предпринимательская деятельность осуществляется на свой риск.

Государственный контракт по своей правовой природе является договором возмездного оказания услуг.

Место оказания услуг не является существенным условием договора возмездного оказания услуг в отличие от договора подряда.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность.

Вместе с тем, исполнитель при выборе места и способа исполнения, принятого на себя обязательства должен самостоятельно оценить возможность либо невозможность таким образом исполнить принятые на себя обязательства по договору. Такие действия исполнителя должны быть направлены на добросовестное надлежащее исполнение.

Соответственно, исполнитель самостоятельно несет риск наступления неблагоприятных для себя последствий неисполнения (несвоевременном) исполнении добровольно принятых на себя обязательств при неверном избрании места и способа исполнения принятого на себя обязательства.

Самостоятельное избрание ООО «ГЕО ИННОТЕР» в качестве места оказания услуг - место нахождения своего офиса и способом оказания услуг - удаленный доступ является результатом не проявления должной осмотрительности самого исполнителя, следствием чего явилось не исполнение ООО «ГЕО ИННОТЕР» принятых на себя обязательств по Государственному контракт.

По условиям Государственного контракта предоставление удаленного доступа исполнителю не предусмотрено.

Техническая возможность удаленного доступа к АПС ФФД ДЗЗ из офиса «ГЕО ИННОТЕР» конструктивно не предусмотрен.

Указанная информация была доведена до ООО «ГЕО ИННОТЕР» письмом от 04.12.2019 №MX-13817.

Информация о порядке прохода на территорию АО «Российские космические системы» была доведена до Госкорпорации «Роскосмос» и ООО «ГЕО ИННОТЕР» письмами от 18.12.2019г. №РКС 1-649 и от 30.12.2019г. №ДП4-403 .

Также были организованы рабочие места (распоряжение от 10.01.2020 №ДП4-3 «О предоставлении доступа к аппаратно-программным средствам федерального фонда данных ДЗЗ из космоса в помещениях НЦ ОМЗ (отделение 26)»).

Вместе с тем, ООО «ГЕО ИННОТЕР» не реализовало предоставленную ему возможность своими силами надлежащим образом исполнить Государственный контракт, равно как и не реализовало возможность воспользоваться правом приостановки работ по нему.

С учетом изложенного, суд не усматривает наличие условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 451 ГК РФ, для расторжения контракта в связи с существенным изменением обстоятельств.

ООО «ГЕО ИННОТЕР» заявлено требование о взыскании убытков в размере 3 385 302,79руб., составляющих комиссии за выдачу банковской гарантии.

Между ООО «ГЕО ИННОТЕР» и АКБ «Держава» в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» заключен договор банковской гарантии №БГ-239/19-321231, в соответствии с п.1.1 которого банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение обязательств ООО «ГЕО ИННОТЕР» по Государственному контракту.

Согласно п.2.6.4 Договора обязательства гранта (АКБ «Держава») перед бенефициаром (Госкорпорацией «Роскосмос») могут быть прекращены по соглашению гаранта и принципала.

Проект соглашения о расторжении Государственного контракта по соглашению сторон был передан Госкорпорацией «Роскосмос» ООО «ГЕО ИННОТЕР» 12.03.2020, однако до настоящего момента указанный проект соглашения не подписан ООО «ГЕО ИННОТЕР».

В соответствии с п.3 ст.307 ГК РФ при установлении, исполнении обязательства и после его прекращения стороны обязаны действовать добросовестно, учитывая права и законные интересы друг друга, взаимно оказывая необходимое содействие для достижения цели обязательства, а также предоставляя друг другу необходимую информацию.

Принимая во внимание, что банковская гарантия выдана ООО «ГЕО ИННОТЕР» для обеспечения исполнения обязательств по Государственному контракту, а ООО «ГЕО ИННОТЕР» обратилось в арбитражный суд 11.03.2020 с исковым заявлением о расторжении Государственного контракта с требованием о взыскании убытков, понесенных вследствие оплаты комиссии за выдачу банковской гарантии, при этом Госкорпорация «Роскосмос» не возражала о расторжении Государственного контракта, что подтверждается подготовленным Госкорпорацией «Роскосмос» проектом соглашения о расторжении Государственного контракта от 12.03.2020, ООО «ГЕО ИННОТЕР», действуя разумно и добросовестно, могло на основании п.2.6.4 Договора потребовать возврата неиспользованных денежных средств комиссии за выдачу банковской гарантии в случае расторжения Государственного контракта по соглашению сторон.

Таким образом, наличие состава, необходимого для удовлетворения требования о взыскании убытков, судом не установлено.

С учетом изложенного, требования по первоначальному иску удовлетворению не подлежат.

Рассматривая встречные требования, мотивированы тем, что условия Государственного контракта со стороны ООО «ГЕО ИННОТЕР» надлежащим образом не исполнены. ООО «ГЕО ИНнОТЕР» не является официальным поставщиком продуктов и услуг компании Airbus Defence and Space и не обладает правами, позволяющими передавать любые данные Российской Федерации, т.е. у ООО «ГЕО ИНПОТЕР» отсутствует действующая лицензия, что влечет за собой невозможность Госкорпорацией «Роскосмос» использовать нелегально полученные данные (письма от 15.11.2019 №РД-32506, от 28.01.2020 (от собственника космического аппарата «SPOT» 6/7 - Airbus Defence and Space) от 21.02.2020 № 58-9552 от ООО ИТЦ «СКАНЭКС»).

Следовательно, у ООО «ГЕО ИННОТЕР» отсутствует возможность надлежащего выполнения Государственного контракта в целом.

Согласно п.8 ст.95 Федерального закона №44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно п.п.1, 2 ст.450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной либо в иных случаях, предусмотренных Кодексом, другими законами или договором.

В силу п.п.11.7 Государственного контракта его расторжение допускается по соглашению сторон, по решению суда и в случае одностороннего отказа одной из сторон от исполнения государственного контракта.

При этом требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок (п.2 ст.452 ГК РФ).

При обращении в суд лицо обязано подтвердить соблюдение данного порядка, указав на это в исковом заявлении, заявлении (п.8 ч.2 ст.125 АПК РФ) и приложив соответствующие документы (п.7 ч.1 ст.126 АПК РФ).

Пунктом 2 части 1 статьи 148 АПК РФ предусмотрено, что арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором.

Судебная практика применения процессуальных норм, касающихся соблюдения претензионного (досудебного) порядка, свидетельствует о том, что суды рассматривают претензионный порядок как досудебную процедуру, которую сторонам необходимо пройти в тех случаях, когда она предусмотрена в целях урегулирования спора, именно до обращения в арбитражный суд.

Для целей правильного порядка обращения в арбитражный суд, предусмотренного Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, необходимо в случаях, предусматривающих досудебный порядок урегулирования спора, направление истцом претензии, получения им уведомления о ее получении и результата ее рассмотрения, либо истечения установленного законом или договором либо требованием предъявителя в претензии срока для ответа на претензию.

Только при соблюдении такого порядка истец вправе обратиться в арбитражный суд с исковым заявлением, предотвратив процессуальные риски и последствия, связанные с возможным оставлением иска без рассмотрения. В противном случае создается ситуация, при которой нивелируются принципы диспозитивности, свободы, обязательности договора, равенства его участников, нарушается правовая определенность в отношениях участников гражданского оборота.

Государственная корпорация по космической деятельности «РОСКОСМОС» в обоснование соблюдения досудебного претензионного порядка ссылается на то, что факт передачи ООО «ИННОТЕР» соглашения о расторжении государственного контракта отражен в совещании от 12 марта 2020 года (абз.6 п.3 встречного иска) и данное обстоятельство свидетельствует о соблюдении претензионного порядка урегулирования спора.

Однако, факт передачи представителям ООО «ИННОТЕР» на совещании 12 марта 2020 года проекта соглашения о расторжении государственного контракта по соглашению сторон не может являться доказательством соблюдения досудебного претензионного порядка

В соответствии с п.11.7 контракта, расторжение государственного контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда и в случае одностороннего отказа одной из сторон от исполнения государственного контракта в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации в порядке, установленном ст. 95 ФЗ № 44-ФЗ и настоящим государственном контрактом.

О намерении расторгнуть государственный контракт по соглашению сторон одна сторона уведомляет другую сторону не позднее чем за 30 календарных дней до предполагаемой даты расторжения государственного контракта в письменной форме с указанием причин и даты расторжения государственного контракта. Расторжение государственного контракта оформляется соглашением сторон.

В данном случае, протокол не является досудебной (претензионной) формой урегулирования спора, поскольку совещание проводилось по вопросу обсуждения претензии ООО «ИННОТЕР» о расторжении государственного контракта, никаких претензий о расторжении государственного контракта со стороны Ответчика по первоначальному иску (Государственной корпорации по космической деятельности «РОСКОСМОС») в адрес ООО «ИННОТЕР» не поступало и на совещании 12 марта 2020 года не рассматривалось. При этом, проект соглашения о расторжении контракта не содержит оснований для расторжения контракта, соответствующих основаниям заявленным по встречному иску для расторжения контракта в судебном порядке.

Использование переговоров (совещаний) или иной примирительной процедуры свидетельствует о принятии сторонами предусмотренных ч.5 ст.4 АПК РФ мер по досудебному урегулированию спора только в том случае, если договором был установлен порядок досудебного урегулирования спора путем проведения соответствующей примирительной процедуры.

Вместе с тем иной (не претензионный) досудебный порядок урегулирования спора можно признать установленным договором, если в договоре содержатся положения о сроках и процедуре такого урегулирования (п.12 Обзора практики применения арбитражными судами положений процессуального законодательства об обязательном досудебном порядке урегулирования спора, утверждённого Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 22 июля 2020 года).

Следовательно, исходя из ст.431 и п.2 ст.452 ГК РФ, а также пунктов 8.1 и 11.7 государственного контракта Государственная корпорация по космической деятельности «РОСКОСМОС» должна была направить в адрес ООО «ИННОТЕР» претензию (уведомление) о расторжении государственного контракта не позднее чем за 30 (тридцать) календарных дней до предполагаемой даты расторжения государственного контракта в письменной форме с указанием причин и даты расторжения государственного контракта.

Поскольку в материалах дела отсутствует претензия по существу заявленных требований о расторжении спорного договора в порядке, предусмотренном положениями п.11.7 контракта с доказательствами ее направления в адрес истца с указанием оснований для расторжения контракта, соответствующих основаниям для предъявления встречного иска, суд приходит к выводу, что истцом по встречному иску, в нарушение части 5 статьи 4 АПК РФ, не соблюден досудебный порядок урегулирования спора. Иных доказательств, опровергающий данный вывод суда, истцом не представлено.

На основании изложенного, суд считает, что исковые требования по встречному иску подлежат оставлению без рассмотрения, поскольку истцом не представлено доказательств соблюдения обязательного досудебного порядка урегулирования спора.

Согласно статье 101 АПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

Распределение судебных расходов между лицами, участвующими в деле, предусмотрено статьей 110 АПК РФ. В силу пункта 1 данной статьи судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.8, 12, 309, 310, 450-452, 779 ГК РФ, ст.ст.4, 41, 49, 51, 65, 75, 101-104, 110, 112, 131, 132, 148, 149, 167-170, 176 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований по первоначальному иску отказать полностью.

Возвратить истцу - Обществу с ограниченной ответственностью «Геопространственное агентство «ИННОТЕР» (ОГРН <***>, ИНН <***>, 115230, <...> К2 стр.9, помещение 502/504, дата регистрации 31.03.2008) из дохода федерального бюджета госпошлину в сумме 46.510руб., уплаченной по платежному поручению №101 от 10.03.2020г. в общей сумме 71.468руб., в связи с изменением истцом размера исковых требований.

Встречное исковое заявление оставить без рассмотрения.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Судья О.П. Бунина