Постановление от 8 марта 2017 г. по делу № А65-12955/2016

410/2017-7888(4)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

420066, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Красносельская, д. 20, тел. (843) 291-04-15

http://faspo.arbitr.ru e-mail: info@faspo.arbitr.ru


ПОСТАНОВЛЕНИЕ арбитражного суда кассационной инстанции Ф06-18307/2017

Дело № А65-12955/2016
г. Казань
09 марта 2017 года
Резолютивная часть постановления объявлена 02 марта 2017 года. Полный текст постановления изготовлен 09 марта 2017 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе: председательствующего судьи Логинова О.В.,

судей Егоровой М.В., Мухаметшина Р.Р., при участии представителей:

заявителя – ФИО1, доверенность от 01.01.2017, ответчика – ФИО2, доверенность от 09.01.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества «ТНТ-Телесеть»

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 07.09.2016 (судья Ситдиков Б.Ш.) и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2016 (председательствующий судья Холодная С.Т., судьи Корнилов А.Б., Кувшинов В.Е.)

по делу № А65-12955/2016

по заявлению акционерного общества «ТНТ-Телесеть», г. Москва, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике

Татарстан, г. Казань, о признании незаконным решения Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства о рекламе от 18.02.2016 по делу № 08-5/2016, принятое (изготовленное в полном объеме) 04.03.2016; о признании недействительным предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, выданного Комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства о рекламе 18.02.2016 по делу № 08-5/2016,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «ТНТ-Телесеть», г. Москва (далее - заявитель, общество, АО «ТНТ-Телесеть») обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г. Казань (далее - ответчик, антимонопольный орган, УФАС по РТ) о признании незаконным решения Комиссии УФАС по РТ по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства о рекламе от 18.02.2016 по делу № 08-5/2016, принятого 04.03.2016; о признании недействительным предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, выданного Комиссией УФАС по РТ по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства о рекламе 18.02.2016 по делу № 08-5/2016.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 07.09.2016 в удовлетворении заявленных требований обществу отказано.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2016 решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 07.09.2016 оставлено без изменения.

Общество, не согласившись с решением суда первой инстанции и постановлением суда апелляционной инстанции, обратилось в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой

просит отменить вышеуказанные судебные акты полностью и направить дело на новое рассмотрение в соответствующий арбитражный суд.

Представитель общества в судебном заседании поддержала доводы, изложенные в кассационной жалобе и дополнениях к ней.

Представитель УФАС по РТ отклонил кассационную жалобу и дополнения к ней по основаниям, изложенным в отзыве.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, дополнений к ней и отзыва на них, заслушав явившихся в судебное заседание представителей общества и УФАС по РТ, проверив в соответствии со статьей 286 АПК РФ законность обжалуемых судебных актов, не находит оснований для их отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судами, антимонопольным органом при осуществлении государственного надзора за соблюдением части 12 статьи 14 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) при трансляции рекламы на телеканале «ТНТ» 14.10.2015 в период с 10 час. 30 мин. до 11 час. 30 мин. в г. Казани была осуществлена запись указанного телеканала для измерения соотношения уровня громкости звука рекламы с прерываемой ею телепрограммой (телепередачей).

Указанная запись была направлена в ФАС России для измерения предоставленной эфирной записи телеканала «ТНТ» на соответствие требованиям статьи 14 Закона о рекламе.

Согласно протоколу измерения соотношения уровня громкости рекламы и среднего уровня громкости прерываемой рекламой телепрограммы и Протокола измерений громкости аудиофрагментов телеканала «ТНТ» от 13.11.2015 № 187591 антимонопольным органом выявлены факты нарушения части 12 статьи 14 Закона о рекламе, а именно:

1. уровень громкости звука анонса1 превышает уровень громкости звука дорекламного фрагмента на 1,94 дБ (наименование файла: «анонс до рекламыl.wav», «1 фрагмент до рекламыl.wav» соответственно);

2. уровень громкости звука анонса 1 превышает уровень громкости звука межрекламного фрагмента на 1,78 дБ (наименование файла: «анонс до рекламы l.wav», «2фрагмент после рекламы1. wav» соответственно).

27.01.2016 антимонопольным органом по признакам нарушения законодательства о рекламе в отношении заявителя возбуждено дело № 08- 5/2016.

По результатам рассмотрения указанного дела № 08-5/2016 антимонопольным органом на основании части 12 статьи 14, пункта 2 части 1 статьи 33, частей 1, 2 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с пунктами 20, 21 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 № 508 (далее – Правила № 508), а также на основании Поручения Федеральной антимонопольной службы от 29.12.2015 № АД/76381/15 «О наделении полномочиями» принято решение по делу № 08-5/2016 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

В соответствии с указанным решением антимонопольный орган признал рекламу АО «ТНТ-Телесеть», транслировавшуюся 14.10.2015 в период с 10 часов 30 минут до 11 часов 30 минут в г. Казани на телеканале «ТНТ», нарушающей часть 12 статьи 14 Закона о рекламе, поскольку в ней значение громкости звука превысило более чем на 1,5 дБ значение громкости звука прерываемой рекламой телепередачи.

АО «ТНТ-Телесеть» заявителю выдано предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Заявитель, не согласившись с указанными решением и предписанием антимонопольного органа, посчитав их незаконными и нарушающими права и интересы общества, обратился с соответствующими требованиями в арбитражный суд.

Согласно позиции заявителя при осуществлении измерений не были учтены технические и метрологические характеристики использованного средства измерения комплекс программно-аппаратный «АСК-громкость».

По мнению заявителя, истинное значение величины превышения уровнем громкости звука анонса 1 уровня громкости звука дорекламного фрагмента с учетом погрешности «АСК-громкость» лежит в пределах от 1,5 дБ до 2,3 дБ, а истинное значение величины превышения уровнем громкости звука анонса 1 уровня громкости звука межрекламного фрагмента с учетом погрешности «АСК-громкость», лежит в пределах от 1,3 дБ до 2,1 дБ.

Также заявитель указывал, что измерения проводились без учета метрологических и технических характеристик, установленных в эксплуатационных документах комплекса программно-аппаратного «АСК- громкость», результаты таких измерений не могут считаться достоверными и, соответственно, быть использованы в качестве доказательств по делу о нарушении законодательства о рекламе.

Использование указанных результатов измерений при принятии решения по делу о нарушении законодательства о рекламе привело к неверным выводам об обстоятельствах дела и принятию незаконного решения и в соответствии с ним выданного предписания.

Суды первой и апелляционной инстанций, отказывая в удовлетворении заявленных требований, правомерно исходили из следующего.

Согласно части 1 статьи 36 Закона о рекламе антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, принимает по результатам рассмотрения таких дел решения и выдает предписания, предусмотренные данным Федеральным законом.

При осуществлении государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе территориальные органы ФАС России руководствуются, в том числе, Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденным

приказом ФАС России от 23.11.2012 № 711/12 (далее - Административный регламент) и Правилами рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 № 508 (далее – Правила № 508).

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе, реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно пункту 1 статьи 14 Закона о рекламе, прерывание телепрограммы или телепередачи рекламой, то есть остановка трансляции телепрограммы или телепередачи для демонстрации рекламы, должно предваряться сообщением о последующей трансляции рекламы, за исключением прерывания спонсорской рекламой.

В соответствии с пунктом 12 статьи 14 Закона о рекламе при трансляции рекламы уровень громкости ее звука, а также уровень громкости звука сообщения о последующей трансляции рекламы не должен превышать средний уровень громкости звука прерываемой рекламой телепрограммы или телепередачи. Соотношение уровня громкости звука рекламы и уровня громкости звука прерываемой ею телепрограммы или телепередачи определяется на основании методики измерения уровня громкости звука рекламы в телепрограммах и телепередачах, утвержденной федеральным антимонопольным органом и разработанной на основе рекомендаций в области нормирования звуковых сигналов в телерадиовещании, утвержденных федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере массовых коммуникаций и средств массовой информации. Выявление превышения уровня громкости звука рекламы над средним уровнем громкости звука прерываемой ею телепрограммы или

телепередачи осуществляется антимонопольным органом как в ходе наблюдения за соблюдением требований к уровню громкости звука рекламы, проводимого в порядке, установленном федеральным антимонопольным органом, так и в результате проведения плановых или внеплановых проверок соблюдения требований законодательства Российской Федерации о рекламе в соответствии со статьей 35.1 данного Федерального закона.

В соответствии с Методикой измерений соотношения уровня громкости рекламы и среднего уровня громкости прерываемой рекламой теле- и радиопрограммы, утвержденной Приказом ФАС России от 22.05.2015 № 374/15 (далее - Методика), запись фрагмента эфира телепрограммы, телепередачи в виде медиафайла, содержащего звуковую и видеоинформацию (далее - запись телепрограммы) или запись фрагмента эфира радиопрограммы, радиопередачи в виде медиафайла, содержащего звуковую информацию (далее - запись радиопрограммы) для целей измерения соотношения уровней громкости звука рекламы или анонсов и прерываемой ими телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы или радиопередачи осуществляется сотрудниками антимонопольного органа.

Согласно пункту 1 Методики, она разработана в соответствии с положениями части 12 статьи 14 и части 11 статьи 15 Закона о рекламе и определяет порядок проведения измерений соотношения уровня громкости звука рекламы или информации о телепередачах или радиопередачах, транслируемых по соответствующему телеканалу или радиоканалу, и прерываемой ими телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы или радиопередачи.

При трансляции рекламы уровень громкости ее звука, а также уровень громкости звука сообщения о последующей трансляции рекламы не должен превышать средний уровень громкости звука прерываемой рекламой телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы или радиопередачи.

Исходя из пункта 2 Методики уровень громкости звука информации о телепередачах или радиопередачах, транслируемых по соответствующему телеканалу или радиоканалу (далее - анонсы), сообщения о названии радиопрограммы и частоте ее вещания, а также иной информации о данной телепрограмме или радиопрограмме, не должен превышать средний уровень громкости звука прерываемой ими телепрограммы или телепередачи либо радиопрограммы или радиопередачи.

В соответствии с пунктом 7 Методики, измерение громкости звукового сопровождения каждого из указанных в пункте 6 настоящей Методики фрагментов производится в единицах уровня громкости звукового сигнала относительно максимального значения цифровой шкалы (LUFS).

Разница между значениями измеренных громкостей звука фрагментов определяется в единицах громкости, равных децибелам. В Протокол измерений заносится разность громкостей звука фрагментов в децибелах.

Значение громкости звука блока рекламы или анонсов не должно превышать значение громкости звука дорекламного либо пострекламного фрагмента более чем на 1,5 дБ.

Согласно пункту 9 Методики, результат каждого измерения громкости звукового сопровождения указанных в пункте 6 настоящей Методики фрагментов заносится в Протокол измерений.

Согласно протоколу измерения соотношения уровня громкости рекламы и среднего уровня громкости прерываемой рекламой телепрограммы и протоколу измерений громкости аудиофрагментов телеканала «ТНТ» от 13.11.2015 № 187591 Федеральной антимонопольной службой выявлены факты нарушения части 12 статьи 14 Закона о рекламе, а именно:

- уровень громкости звука анонса1 превышает уровень громкости звука дорекламного фрагмента на 1,94 дБ (наименование файла: «анонс до рекламыl.wav», «1 фрагмент до рекламыl.wav» соответственно);

- уровень громкости звука анонса 1 превышает уровень громкости звука межрекламного фрагмента на 1,78 дБ (наименование файла: «анонс до рекламы l.wav», «2фрагмент после рекламы1. wav» соответственно).

Средство измерения Комплекс программно-аппаратный «АСК- громкость» было разработано ООО «АСК Экспресс» для целей государственного надзора антимонопольным органом за соблюдением соответствия уровня громкости звука рекламы уровню громкости прерываемых ими телепрограмм и утверждено Приказом Госстандарта от 16.04.2015 № 448 «Об утверждении типов средств измерений».

Измерения громкости звука производилось в соответствии с Методикой.

Суд апелляционной инстанции правомерно отклонил довод общества о том, что судом первой инстанции не принята во внимание погрешность измерений программно-аппаратного комплекса «АСК- громкость».

В соответствии с Законом о рекламе уровень звука рекламы и сообщения о рекламе не должен превышать средний уровень звука прерываемой рекламой телепередачи.

Таким образом, закон не предусматривает разницу уровней звука прерываемой телепередачи и рекламы.

Методика вводит диапазон допустимого отклонения от нулевого значения разностей уровней звука рекламы от звука телепередачи, который согласно Методике составляет ± 1,5 дБ и включает в себя погрешность измерений ± 0,4 дБ Комплекса программно-аппаратного «АСК-громкость».

Установленное Методикой допущение исключает необходимость учета каких-либо погрешностей прибора измерения.

Согласно протоколу измерений громкости аудиофрагментов телеканала «ТНТ» от 13.11.2015 № 187591, уровень громкости звука анонса 1 превышает уровень громкости звука дорекламного фрагмента на 1,94 дБ (наименование файла: «анонс до рекламыl.wav», «1 фрагмент до рекламыl.wav» соответственно); уровень громкости звука анонса 1 пре-

вышает уровень громкости звука межрекламного фрагмента на 1,78 дБ (наименование файла: «анонс до рекламы l.wav», «2фрагмент после рекламы1. wav» соответственно), что значительно превышает допустимое значение громкости, установленное абзацем 2 пункта 7 Методики, в связи с чем, необоснован довод подателя жалобы о том, что судом не установлено истинное значение величины превышения уровня громкости звука рекламы на телеканале «ТНТ» над уровнем громкости звука прерываемой ею телепрограммы.

Доводу общества о том, что ответчиком при измерении уровня громкости звука рекламы нарушена Методика в части превышения 300 секунд длительности измеряемого фрагмента рекламы судом апелляционной инстанции дана надлежащая правовая оценка, основания для ее непринятия у суда кассационной инстанции отсутствуют.

С учетом вышеизложенного, суды сделали правильный вывод о законности оспариваемых решения и предписания антимонопольного органа, в связи с чем заявленные требования не подлежат удовлетворению.

Доводы общества, изложенные в кассационной жалобе, являлись предметом рассмотрения судов, им дана надлежащая правовая оценка, основания для ее непринятия у кассационной инстанции отсутствуют.

Кроме того, указанные доводы направлены на переоценку установленных судами фактических обстоятельств дела и принятых ими доказательств, что недопустимо в суде кассационной инстанции в силу требований, предусмотренных статьей 286, частью 2 статьи 287 АПК РФ.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 288 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены принятых по делу судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах, коллегия считает доводы кассационной жалобы необоснованными и не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 07.09.2016 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2016 по делу № А65-12955/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья О.В. Логинов

Судьи М.В. Егорова

Р.Р. Мухаметшин