Решение от 22 мая 2019 г. по делу № А34-1643/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Климова ул., 62 д., Курган, 640002, http://kurgan.arbitr.ru,

тел. (3522) 46-64-84, факс (3522) 46-38-07

E-mail: info@kurgan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А34-1643/2019
г. Курган
22 мая 2019 года
Резолютивная часть решения объявлена 20 мая 2019 года.

Решение в полном объеме изготовлено 22 мая 2019 года.

Арбитражный суд Курганской области в составе судьи Луневой Ю.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании материалы дела по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 305450133200011, ИНН: <***>),

заинтересованное лицо: Управление Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (ОГРН <***>, ИНН <***>),

третьи лица: 1. Департамент экономического развития, предпринимательства и торговли Администрации <...>. Департамент социальной политики Администрации <...>. ФИО3,

о признании решения недействительным в части,

при участии в заседании:

от заявителя: ФИО2, предъявлен паспорт,

от заинтересованного лица: ФИО4, доверенность № 05 от 09.01.2019,

от третьего лица: 1. ФИО5 доверенность № 475 от 22.05.2018, 2, 3 - явки нет, извещены,

установил:

индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – заявитель, предприниматель) обратился в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган, Курганское УФАС России) от 12.12.2018 № 05-02/248-18 в части признания закаливающих и других оздоровительных процедур, организации совместной деятельности воспитателя и ребенка, в том числе: игра, предметно-практическая деятельность, творческая, художественно-речевая деятельность (рисование, рассматривание и чтение книг, др.) образовательной деятельностью и требующей лицензирования.

В обоснование заявленных требований, заявитель указал, что по результатам рассмотрения жалобы предпринимателя на действия заказчика – Департамента социальной политики Администрации города Кургана, уполномоченного органа – Департамента экономического развития, предпринимательства и торговли Администрации города Кургана при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона на оказание услуг по уходу и присмотру за детьми в возрасте от 1 года 6 месяцев до 4 лет УФАС России по Курганской области 12.12.2018 было вынесено решение № 05-02/248-18, в котором жалоба заявителя была признана обоснованной. Вместе с тем, при рассмотрении обозначенной жалобы и аукционной документации, антимонопольный орган пришел к выводу о том, что услуги, содержащиеся в техническом задании, такие как: закаливающие и другие оздоровительные процедуры, организация совместной деятельности воспитателя и ребенка, в том числе: игра, предметно-практическая деятельность, творческая, художественно-речевая деятельность (рисование, рассматривание и чтение книг, др.), неразрывно связаны с образовательным процессом и подлежат лицензированию в соответствии с требованиями Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Закон о лицензировании, Закон № 99-ФЗ). С решением Курганского УФАС России в обозначенной части заявитель не согласен, поскольку предметом закупки является оказание услуг по уходу и присмотру за детьми в возрасте от 1 года 6 месяцев до 4 лет, которые не представляется возможным отнести к образовательным услугам. Деятельность по присмотру и уходу за детьми не является образовательной, поскольку направлена на присмотр и уход за детьми с организацией их досуга и не связана с реализацией образовательных программ, соответственно, право на осуществление данной деятельности не требует получения лицензии.

Заявитель в судебном заседании устно уточнил заявленные требования, просил признать незаконным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области от 12.12.2018 № 05-02/248-18 в части необходимости включения в аукционную документацию требования о наличии у участников данной закупки лицензии на осуществление образовательной деятельности (в том числе, признание закаливающих и других оздоровительных процедур, организации совместной деятельности воспитателя и ребенка, в том числе: игра, предметно-практическая деятельность, творческая, художественно-речевая деятельность (рисование, рассматривание и чтение книг, др.) образовательной деятельностью).

Указанные уточнения судом приняты в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель заявителя в судебном заседании на заявленных требованиях настаивал по основаниям заявления, также представил отзыв на возражения заинтересованного лица.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании поддержал правовую позицию по делу, изложенную в отзыве на заявление, представил возражение на отзыв Департамента. С требованиями заявителя не согласен. Считает, что оспариваемое решение является законным и обоснованным, поскольку из содержания технического задания аукционной документации (извещение № 0143300006918000891) и совокупного толкования норм Федерального закона от 29.12.2012 N 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» (далее - Закон об образовании, Закон № 273-ФЗ), а также закона № 99-ФЗ, Комиссия Курганского УФАС России пришла к выводу о том, что оказываемые по результатам осуществления данной закупки услуги по уходу и присмотру за детьми в возрасте от 1 года 6 месяцев до 4 лет неразрывно связаны с образовательной деятельностью детей дошкольного возраста. Просил суд отказать в удовлетворении заявленных требований.

Представитель Департамента экономического развития, предпринимательства и торговли Администрации города Кургана в судебном заседании поддержал правовую позицию по делу, изложенную в отзыве на заявление, просил заявленные требования удовлетворить.

Представители Департамента социальной политики Администрации города Кургана, ФИО3 не явились в судебное заседание. О времени и месте проведения судебного заседания указанные лица извещены надлежащим образом в силу части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе, посредством размещения на официальном сайте Арбитражного суда Курганской области в сети «Интернет» информации о времени и месте проведения судебного заседания.

Представленные участниками процесса дополнительные письменные доказательства судом приобщены к материалам дела в порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассмотрено без участия представителей Департамента социальной политики Администрации города Кургана, ФИО3 в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

30.11.2018 в Единой информационной системе в сфере закупок (далее - ЕИС) опубликовано извещение о проведении электронного аукциона на оказание услуг по уходу и присмотру за детьми в возрасте от 1 года 6 месяцев до 4 лет (извещение № 0143300006918000891, т.2, л.д. 64-66).

Начальная (максимальная) цена контракта составила 2 000 000 рублей. Заказчик - Департамент социальной политики Администрации города Кургана. Уполномоченный орган - Департамент экономического развития, предпринимательства и торговли Администрации города Кургана.

07.12.2018 в Курганское УФАС России поступила жалоба ИП ФИО2 (вх. № 6973, т.2, л.д. 40-43) на действия заказчика - Департамента социальной политики Администрации города Кургана, уполномоченного органа - Департамента экономического развития, предпринимательства и торговли Администрации города Кургана при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона на оказание услуг по уходу и присмотру за детьми в возрасте от 1 года 6 месяцев до 4 лет (№ 0143300006918000891).

В жалобе заявитель указал следующее:

1. В пункте 5 раздела 1.2 и пункте 6 раздела 1.4 информационной карты аукционной документации (извещение № 0143300006918000891) заказчиком установлено требование к месту оказания услуг, являющихся предметом контракта, которым является отдельно стоящее благоустроенное жилое и нежилое помещение с огороженной территорией, что нарушает требования пункта 1 части 1 статьи 33 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – Закон о контрактной системе, Закон № 44-ФЗ).

2. В пункте 2.2 технического задания аукционной документации заказчиком установлено требование о наличии у участника электронного аукциона положительного санитарно-эпидемиологического заключения и заключения о соответствии требованиям пожарной безопасности помещений, что нарушает пункт 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе.

По мнению, заявителя, совершение вышеуказанных действий не допустимо в соответствии с Законом о контрактной системе, так как ограничивает количество участников закупки.

Руководствуясь административным регламентом но рассмотрению жалоб, утвержденным приказом Федеральной антимонопольной службы России от 19.11.2014 № 727/14, статьями 99, 106 Закона о контрактной системе в сфере закупок, Комиссией Курганского УФАС России проведена внеплановая проверка.

На момент рассмотрения жалобы контракт не заключен.

Решением Комиссии Курганского УФАС России от 13.12.2018 № 05-02/248-18 (с учетом определения об исправлении описки от 18.12.2018 дата решения от 12.12.2018 по делу о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок № 05-02/248-18 – 13.12.2018, т.2, л.д. 24) жалоба ИП ФИО2 признана обоснованной (пункт 1). В действиях заказчика Департамента социальной политики Администрации города Кургана признано нарушение пункта 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе, выразившееся в установлении требований к месту оказания услуг, являющихся предметом контракта, влекущих за собой ограничение количества участников закупки (пункт 2). Кроме того, в действиях заказчика Департамента социальной политики Администрации города Кургана установлено нарушение пункта 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, выразившееся в неустановлении требований к участникам закупки о соответствии их требованиям, предусмотренным Федеральным законом от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (пункт 3, т.2, л.д. 26-33).

На основании указанного решения Департаменту социальной политики выдано также предписание № 05-02/248-18 об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок (т.2, л.д. 34), которым предписано:

1. Заказчику - Департаменту социальной политики Администрации города Кургана в срок до 26.12.2018 включительно принять решение об отмене протоколов, составленных в ходе определения поставщика (подрядчика, исполнителя) (извещение № 0143300006918000891), направить оператору электронной площадки ЗАО «Сбербанк - АСТ» вышеуказанное решение.

2. Заказчику - Департаменту социальной политики Администрации города Кургана в срок до 09.01,2019 включительно внести изменения в документацию об аукционе с учетом положений законодательства о контрактной системе и с учетом решения Курганского УФАС России № 05-02/248-18 от 12.12.2018 г., а именно:

- привести, в соответствие требованиям п. 1ч. 1 ст. 33, п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона о контрактной системе аукционную документацию;

- продлить срок подачи заявок на участие в аукционе не менее чем на 7 дней с момента размещения в единой информационной системе документации с внесенными изменениями;

- разместить документацию с внесенными изменениями в единой информационной системе www.zakupki.gov.ru.

3. ЗАО «Сбербанк-АСТ»:

3.1. обеспечить Заказчику - Департаменту социальной политики Администрации города Кургана возможность исполнения пунктов 1-2 настоящего предписания;

3.2. в течении трех рабочих дней с даты размещения настоящего предписания на официальном сайте в сети «Интернет» информировать участников закупки о том, что протоколы, составленные в ходе определения поставщика (подрядчика, исполнителя) отменены, заказчиком будут внесены изменения в документацию об аукционе, о возможности участников подать заявки заново с учетом измененной аукционной документации, о новой дате и времени проведения аукциона, а также о необходимости наличия на счетах для проведения операций по обеспечению участия в открытых аукционах денежных средств в размере обеспечения заявки на участие в аукционе..

4. Заказчику - Департаменту социальной политики Администрациигорода Кургана об исполнении настоящего предписания в письменном виде, (с приложением документов, свидетельствующих о выполнении предписания) сообщить в Курганское УФАС России в течение 3 рабочих дней с даты его исполнения.

Не согласившись с выводами антимонопольного органа в обозначенном решении по делу о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок № 05-02/248-18 в части необходимости включения в аукционную документацию требования о наличии у участников данной закупки лицензии на осуществление образовательной деятельности заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации юридические лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов государственных органов, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания решений государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие совокупности двух условий:

несоответствие решения государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц закону или иному нормативному правовому акту;

нарушение решением государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, урегулированы Законом N 44-ФЗ (часть 1 статьи 1 Закона N 44-ФЗ).

Статьей 99 Закона N 44-ФЗ установлены требования к контролю в сфере закупок. В соответствии с данной статьей, контроль в сфере закупок осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок (которым в силу пункта 2 постановления Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 N 728 определена Федеральная антимонопольная служба), путем проведения в том числе внеплановых проверок в отношении субъектов контроля (подпункт"а" пункта 1 части 3).

В соответствии с подпунктом «б» пункта 1 части 3 статьи 99 Закона № 44-ФЗ контроль в сфере закупок, за исключением контроля, предусмотренного частями 5, 8 и 10 настоящей статьи, с учетом части 4 настоящей статьи осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, путем проведения внеплановых проверок в отношении субъектов контроля.

В соответствии с частью 15 статьи 99 Закона о контрактной системе Контрольный орган в сфере закупок проводит внеплановую проверку по следующим основаниям: 1) получение обращения участника закупки либо осуществляющих общественный контроль общественного объединения или объединения юридических лиц с жалобой на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки или комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего. Рассмотрение такой жалобы осуществляется в порядке, установленном главой 6 настоящегоФедерального закона. В случае, если внеплановая проверка проводится наосновании жалобы участника закупки, по результатам проведения указанной проверки и рассмотрения такой жалобы принимается единое решение; 2) поступление информации о нарушении законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок; 3) истечение срока исполнения ранее выданного в соответствии с пунктом 2 части 22, пунктом 3 части 27 настоящей статьи предписания.

Пунктом 4 статьи 3 Закона о контрактной системе установлено, что участником закупки являются любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, местом регистрации которого является государство или территория, включенные в утверждаемый в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны) в отношении юридических лиц (далее - офшорная компания), или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.

Как следует из материалов дела, основанием для проведения спорной проверки явилась жалоба ФИО2 на действия заказчика - Департамента социальной политики Администрации города Кургана, уполномоченного органа - Департамента экономического развития, предпринимательства и торговли Администрации города Кургана при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона на оказание услуг по уходу и присмотру за детьми в возрасте от 1 года 6 месяцев до 4 лет (№ 0143300006918000891).

Главой 6 Закона о контрактной системе предусмотрены порядок подачи жалобы, порядок рассмотрения жалобы по существу, а также ответственность за нарушение законодательства о контрактной системе.

В соответствии с Приказом ФАС России от 19.11.2014 N 727/14 "Об утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Административный регламент № 727/14) Федеральная антимонопольная служба и ее территориальные органы являются контрольными органами власти, осуществляющими функции по рассмотрению жалоб на действия, бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) Для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Регламент) определяет сроки и последовательность действий (административных процедур) Федеральной антимонопольной службы и ее территориальных органов и порядок взаимодействия между ними при осуществлении полномочий по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд

Таким образом, на основании поступившей жалобы о нарушении законодательства в сфере закупок, Управление при проведении внеплановой проверки и принятии оспариваемого решения выполняло свои функции и осуществляло возложенные на него законодательством полномочия по контролю в сфере закупок в рамках своей компетенции и в установленном процессуальном порядке.

В соответствии со статьей 6 Закона о контрактной системе, контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

В соответствии со статьей 8 Закона о контрактной системе предусмотрен принцип обеспечения конкуренции, а именно: контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Государственные органы, органы управления государственными внебюджетными фондами, муниципальные органы, казенные учреждения, иные юридические лица в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, при планировании и осуществлении закупок должны исходить из необходимости достижения заданных результатов обеспечения государственных и муниципальных нужд (часть 1 статьи 12 Закона).

Таким образом, основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере закупок.

В силу части 3 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с предусмотренной частью 1 настоящей статьи информацией содержит требования к участникам такого аукциона, установленные в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона.

Статьей 31 Закона о контрактной системе установлены единые требования к участникам закупки.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки заказчик устанавливает следующие единые требования к участникам закупки, в том числе, соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

Согласно пункту 1 статьи 2 Федерального закона от 29.12.2012 N 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» образование - единый целенаправленный процесс воспитания и обучения, являющийся общественно значимым благом и осуществляемый в интересах человека, семьи, общества и государства, а также совокупность приобретаемых знаний, умений, навыков, ценностных установок, опыта деятельности и компетенции определенных объема и сложности в целях интеллектуального, духовно-нравственного, творческого, физического и (или) профессионального развития человека, удовлетворения его образовательных потребностей и интересов.

Образовательная деятельность - деятельность по реализации образовательных программ (пункт 17 статьи 2 Закона об образовании).

В соответствии с пунктом 9 статьи 2 Закона об образовании образовательная программа - комплекс основных характеристик образования (объем, содержание, планируемые результаты), организационно-педагогических условий и в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, форм аттестации, который представлен в виде учебного плана, календарного учебного графика, рабочих программ учебных предметов, курсов, дисциплин (модулей), иных компонентов, а также оценочных и методических материалов.

Пунктом 1 части 2 статьи 23 Закона об образовании определено, что дошкольная образовательная организация - образовательная организация, осуществляющая в качестве основной цели ее деятельности образовательную деятельность по образовательным программам дошкольного образования, присмотр и уход за детьми.

В силу пункта 1 статьи 64 Закона об образовании дошкольное образование направлено на формирование общей культуры, развитие физических, интеллектуальных, нравственных, эстетических и личностных качеств, формирование предпосылок учебной деятельности, сохранение и укрепление здоровья детей дошкольного возраста.

Пунктом 2 статьи 64 Закона об образовании установлено, что образовательные программы дошкольного образования направлены на разностороннее развитие детей дошкольного возраста с учетом их возрастных и индивидуальных особенностей, в том числе достижение детьми дошкольного возраста уровня развития, необходимого и достаточного для успешного освоения ими образовательных программ начального общего образования, на основе индивидуального подхода к детям дошкольного возраста и специфичных для детей дошкольного возраста видов деятельности. Освоение образовательных программ дошкольного образования не сопровождается проведением промежуточных аттестаций и итоговой аттестации обучающихся.

Дошкольные образовательные организации осуществляют присмотр и уход за детьми (пункт 1 статьи 65 Закона об образовании).

Пунктом 8 части 1 статьи 41 Закона об образовании установлено, что охрана здоровья обучающихся включает в себя обеспечение безопасности обучающихся во время пребывания в организации, осуществляющей образовательную деятельность.

В силу пункта 3 статьи 3 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с данным Законом.

По смыслу статей 3 и 8 указанного Закона вид деятельности, на осуществление которой выдана лицензия, может выполняться только получившим ее индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом при обязательном соблюдении лицензионных требований.

Согласно частям 1 и 3 статьи 2 Федерального закона N 99-ФЗ к лицензируемым видам деятельности относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, жизни или здоровью граждан, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, обороне и безопасности государства, и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.

Образовательная деятельность подлежит лицензированию в соответствии с законодательством Российской Федерации о лицензировании отдельных видов деятельности с учетом особенностей, установленных настоящей статьей. Лицензирование образовательной деятельности осуществляется по видам образования, по уровням образования, по профессиям, специальностям, направлениям подготовки (для профессионального образования), по подвидам дополнительного образования (пункт 1 статьи 91 Закона об образовании).

В соответствии с пунктом 40 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензированию подлежит образовательная деятельность (за исключением указанной деятельности, осуществляемой частными образовательными организациями, находящимися на территории инновационного центра "Сколково"),

Согласно пункту 2 статьи 91 Закона об образовании соискателями лицензии на осуществление образовательной деятельности являются образовательные организации, организации, осуществляющие обучение, а также индивидуальные предприниматели, за исключением индивидуальных предпринимателей, осуществляющих образовательную деятельность непосредственно.

По смыслу части 5 статьи 32 Закона об образовании лицензированию подлежит образовательная деятельность, осуществляемая индивидуальным предпринимателем при привлечении им педагогических работников.

Как следует из материалов дела, при рассмотрении аукционной документации Комиссией Курганского УФАС России установлено, что в пункте 22 раздела 1.2 «Извещение об осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона», в пункте 29 раздела 1.4 «Информационная карта электронного аукциона» заказчиком не установлены требования к участникам закупки, предусмотренные пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе, а именно о наличии у участников данной закупки лицензии на осуществление образовательной деятельности.

Вместе с тем, в техническом задании на оказание услуг по уходу и присмотру за детьми в возрасте от 1 года 6 месяцев до 4 лет (извещение № 0143300006918000891) (Приложение № 1 к Аукционной документации, т. 2, л.д. 78) определено, что оказание услуг по уходу и присмотру за детьми дошкольного возраста должно осуществляться в соответствии:

с Законом об образовании (пункт 1.1),

СанПиН 2.4.1.3049-13 «Санитарно-эпидемиологические требования к устройству, содержанию и организации режима работы дошкольных образовательных организаций» (пункт 1.2).

Кроме того, в пункте 2.3 Технического здания установлено, в том числе, требование о наличии высшего профессионального или среднего специального педагогического образования у лиц, непосредственно оказывающих услугу по уходу и присмотру за детьми дошкольного возраста.

Время оказания услуг 11 часов, с 7.30 до 18.30 ежедневно, 5 дней в неделю.

Также в техническом задании в дополнительных требованиях к услугам, оказываемым детям от 1 года 6 месяцев до 4 лет указаны, в том числе, следующие виды услуг:

- закаливающие и другие оздоровительные процедуры,

- организация совместной деятельности воспитателя и ребенка, в том числе:

игра,

предметно-практическая деятельность,

творческая, художественно-речевая деятельность (рисование, рассматривание и чтение книг, др.).

Лицами, обладающими педагогическим образованием, обозначенные занятия должны проводиться ежедневно, не менее 2 часов, в том числе, игра – 60 минут, предметно-практическая деятельность – 30 минут, творческая, художественно-речевая деятельность (рисование, рассматривание и чтение книг – 30 минут.

Кроме того, в Приложении № 6 к контракту содержится проект договора на оказание услуги по присмотру и уходу, заключаемый с родителями (законными представителями), из которого следует, что исполнитель (предприниматель), в том числе, обязуется:

создать благоприятные условия для развития личности ребенка. Гарантирует защиту прав и свобод личности воспитанника (пункт 1.1);

нести ответственность за жизнь и здоровье ребенка во время пребывания у исполнителя, соблюдение установленных санитарно-гигиенических норм, правил и требований (пункт 1.2);

предоставить возможность получения доступной информации и материалов для работы родителям и их дополнительного образования в вопросах семейного воспитания детей (пункт 1.3);

организовать дополнительное изучение образовательных программ (пункт 1.4).

Таким образом, анализируя содержание технического задания аукционной документации (извещение № 0143300006918000891), проекта договора на оказание услуги по присмотру и уходу, заключаемый с родителями (законными представителями), с учетом положений обозначенных правовых норм, суд соглашается с выводом Комиссии Курганского УФАС России о том, что оказываемые по результатам осуществления данной закупки услуги по уходу и присмотру за детьми в возрасте от 1 года 6 месяцев до 4 лет неразрывно связаны с образовательной деятельностью детей дошкольного возраста, поскольку спорные услуги должны быть оказаны лицами, обладающими высшим профессиональным или средним специальным педагогическим образованием (имеющими необходимую профессиональную подготовку и медицинское заключение); при оказании услуг по присмотру и уходу за детьми исполнителю необходимо осуществить, в том числе, закаливающие и другие оздоровительные процедуры, совместную деятельность воспитателя и ребенка, в том числе игру, предметно-практическую деятельность, творческую, художественно-речевую деятельность (рисование, рассматривание и чтение книг, др.), а также организовать дополнительное изучение образовательных программ.

В соответствии со статьей 28 Закона об образовании образовательные организации свободны в определении содержания образования, выборе учебно-методического обеспечения, образовательных технологий по реализуемым ими образовательным программам. К компетенции образовательной организации, в частности, относится разработка и утверждение образовательных программ образовательной организации.

Согласно пункту 2.6 Федерального государственного образовательного стандарта дошкольного образования, утвержденного приказом Министерства образования и науки России от 17.10.2013 N 1155 (далее - Образовательный стандарт дошкольного образования), содержание образовательной программы дошкольного образования должно обеспечивать развитие личности, мотивации и способностей детей в различных видах деятельности и охватывать следующие структурные единицы, представляющие определенные направления развития и образования детей (далее - образовательные области): социально-коммуникативное развитие; познавательное развитие; речевое развитие; художественно-эстетическое развитие; физическое развитие.

Так, познавательное развитие предполагает развитие интересов детей, любознательности и познавательной мотивации; формирование познавательных действий, становление сознания; развитие воображения и творческой активности; формирование первичных представлений о себе, других людях, объектах окружающего мира, о свойствах и отношениях объектов окружающего мира (форме, цвете, размере, материале, звучании, ритме, темпе, количестве, числе, части и целом, пространстве и времени, движении и покое, причинах и следствиях и другое).

В силу пункта 2.7 Образовательного стандарта дошкольного образования конкретное содержание указанных образовательных областей зависит от возрастных и индивидуальных особенностей детей, определяется целями и задачами образовательной программы дошкольного образования и может реализовываться в различных видах деятельности (общении, игре, познавательно-исследовательской деятельности - как сквозных механизмах развития ребенка), например, в раннем возрасте (1 год - 3 года) - предметная деятельность и игры с составными и динамическими игрушками; экспериментирование с материалами и веществами (песок, вода, тесто и пр.), общение с взрослым и совместные игры со сверстниками под руководством взрослого, самообслуживание и действия с бытовыми предметами-орудиями (ложка, совок, лопатка и пр.), восприятие смысла музыки, сказок, стихов, рассматривание картинок, двигательная активность.

Принимая во внимание буквальное содержание требований аукционной документации (в том числе, техническое задание), проекта договора на оказание услуги по присмотру и уходу, суд приходит к выводу, что в процессе исполнения услуг по присмотру и уходу для воспитанников требуется создание комплекса организационно-педагогических условий.

Комплексная реализация данных дополнительных требований к оказываемым услугам по присмотру и уходу за детьми, в первую очередь, направлена на интеллектуальное, духовно-нравственное, творческое, физическое развитие человека, вследствие чего оказываемые по результатам осуществления данной закупки услуги являются образовательными и подлежат лицензированию в соответствии с пунктом 40 части 1 статьи 12 Закона № 99-ФЗ.

Основной формой работы с детьми дошкольного возраста и ведущим видом деятельности для них является игра. Педагоги используют в работе основные педагогические принципы наглядности, системности, последовательности, интеграции необходимости и достаточности, игровой формой подачи материала, построение образовательного процесса на адекватных возрасту формах работы с детьми. Все это позволяет достичь максимального эффекта от занятий.

Таким образом, цель оказания услуг по уходу и присмотру за детьми дошкольного возраста в рамках спорной аукционной документации направлена на осуществление образовательной деятельности, в ходе которой воспитанники приобретают навыки общей культуры, развития физических, интеллектуальных, нравственных, эстетических и личностных качеств, формирование предпосылок учебной деятельности.

На основании изложенного суд приходит к выводу, что решение антимонопольного органа в оспариваемой части принято уполномоченным органом в соответствии с требованиями законодательства.

Вопреки правилам статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявитель не представил достаточных и убедительных доказательств того, что ненормативным актом в оспариваемой части нарушаются его права и законные интересы в сфере осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности, не доказан факт несоответствия названного ненормативного правового акта в оспариваемой части нормам законодательства. Доводы заявителя, приведенные в заявлении и в ходе судебного разбирательства, судом отклоняются, как несостоятельные, поскольку основаны на неверном толковании норм материального и процессуального права.

Также суд отмечает, что в силу пункта 5 части 1 статьи 8, пункта 3 части 1 статьи 9 Закона об образовании создание условий для осуществления присмотра и ухода за детьми входит в полномочия как органов государственной власти субъектов Российской Федерации в сфере образования, так и органов местного самоуправления муниципальных районов и городских округов по решению вопросов местного значения в сфере образования, в том числе, Департамента социальной политики Администрации г. Кургана.

При этом, реализация данных полномочий положениями Закона об образовании не поставлена в зависимость от уровня бюджета, из которого осуществляется финансирование органов местного самоуправления.

Согласно статье 8 Закона об образовании образовательная деятельность финансируется посредством предоставления субвенций местным бюджетам из бюджета субъекта Российской Федерации только в том случае, если такая деятельность осуществляется муниципальными дошкольными образовательными организациями.

Соответственно, ссылка Департамента на положения статьи 8 Закона об образовании несостоятельна, поскольку в рассматриваемом случае оказать услуги по присмотру и уходу за детьми может любой участник закупки, обладающий лицензией на осуществление образовательной деятельности, в том числе, не являющийся муниципальной дошкольной образовательной организацией.

Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт государственного органа соответствует закону или иному нормативному правовому акту и не нарушает права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Таким образом, требование заявителя удовлетворению не подлежит.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины распределены судом в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

в удовлетворении заявления отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Курганской области.

Судья

Ю.А. Лунева