Решение от 12 марта 2020 г. по делу № А65-35446/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ ТАТАРСТАН

ул.Ново-Песочная, д.40, г.Казань, Республика Татарстан, 420107

E-mail: info@tatarstan.arbitr.ru

http://www.tatarstan.arbitr.ru

тел. (843) 294-60-00

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

г. КазаньДело № А65-35446/2019

Дата составления мотивированного решения – 12 марта 2020 года.

Арбитражный суд Республики Татарстан в составе судьи Мазитова А.Н., рассмотрев в порядке упрощенного производства дело по заявлению Публичного акционерного общества "Мегафон", г.Москва (ОГРН <***>, ИНН <***>) к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Республике Татарстан, г.Казань (ОГРН <***>, ИНН <***>) о признании незаконным и отмене постановления № 1296/з по делу об административном правонарушении, предусмотренное ч.2 ст.14.4 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Мегафон", г.Москва (далее по тексту – заявитель, Общество) обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Республике Татарстан, г.Казань (далее по тексту – ответчик, Управление) о признании незаконным и отмене постановления № 1296/з по делу об административном правонарушении, предусмотренное ч.2 ст.14.4 КоАП РФ.

Резолютивной частью решения от 13 февраля 2020 года в удовлетворении заявления публичного акционерного общества «Мегафон» было отказано.

В арбитражный суд поступило заявление ПАО «Мегафон» о составлении мотивированного решения суда.

Дело рассматривается в порядке упрощенного производства по правилам, предусмотренным главой 29 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Стороны в соответствии со статьей 123 АПК РФ надлежащим образом извещены о рассмотрении дела в порядке упрощенного производства.

Определением о принятии искового заявления к производству и рассмотрения дела в порядке упрощенного производства, лицам, участвующим в деле, разъяснены права и обязанности, предусмотренные статьями 142, 227, 228 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 26 августа 2019г. в 13 час. 00 мин. Управлением при рассмотрении документов, приложенных к материалам дела по письменному обращению потребителя, поступивших из Управления Роскомнадзора по Республике Татарстан (рег.№8139/2/14 от 02.08.2019г., вх.№28016/14 от 05.08.2019г.) установлено, что ПАО «Мегафон» допущено подключение дополнительной (контент) услуги, в нарушение установленного законом порядка подключения дополнительных (контент) услуг, а также взимание денежных средств за пользование дополнительной услугой, подключенной без согласия абонента.

Ввиду нарушения пункта 1 статьи 10, пункта 3 статьи 16 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 №2300-1 «О защите прав потребителей», пункта 5 статьи 44 Федерального закона от 7 июля 2003г. №126-ФЗ «О связи», должностным лицом административного органа в отношении Общества составлен протокол об административном правонарушении от 25 октября 2019г. по части 2 статьи 14.4 Кодекса об административных правонарушениях РФ.

По результатам рассмотрения указанного протокола об административном правонарушении и материалов дела об административном правонарушении, административным органом 07 ноября 2019 года в отношении заявителя вынесено постановление №1296/з по делу об административном правонарушении, которым Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст.14.4 КоАП РФ, ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 31 000 руб.

Не согласившись с данным постановлением, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд приходит к следующим выводам.

Согласно части 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюдён ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В силу части 4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7 статьи 210 АПК РФ).

Согласно статье 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое данным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Частью 1 статьи 14.4 КоАП РФ установлена административная ответственность за продажу товаров, не соответствующих образцам по качеству, выполнение работ либо оказание населению услуг, не соответствующих требованиям нормативных правовых актов, устанавливающих порядок (правила) выполнения работ либо оказания населению услуг, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.4.2 настоящего Кодекса.

Часть 2 статьи 14.4 КоАП РФ предусматривает, что повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от семи тысяч до пятнадцати тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до одного года; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пятнадцати тысяч до тридцати тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Объективной стороной правонарушения, предусмотренного статьи 14.4 КоАП РФ, является выполнение работ либо оказание населению услуг, не соответствующих требованиям нормативных правовых актов, устанавливающих порядок (правила) выполнения работ либо оказания населению услуг.

Объектом правонарушения, предусмотренного статьи 14.4 КоАП РФ, являются общественные отношения, возникающие в процессе продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг населению.

Субъектом правонарушения, предусмотренного статьи 14.4 КоАП РФ является лицо, осуществляющее реализацию продукции либо оказание услуг населению.

В данном случае, между гр.ФИО1 и ПАО «Мегафон» был заключен договор об оказании услуг связи №326-2208 от 23.03.2007г. с выделением абонентского номера <***>.

При анализе приложенной к обращению детализации услуг связи Управлением установлено, что 17.03.2019г. с абонентского номера <***> были списаны денежные средства, в размере 150 рублей за контентную подписку, 03.04.2019г. с этого абонентского номера были списаны денежные средства в размере 150 руб. также за контентную подписку.

Как указано в обращении гр.ФИО1, никаких действий, позволяющих идентифицировать абонента потребитель не совершал, более того абонент был поставлен перед фактом подключения данных услуг, в связи с чем у потребителя отсутствовало право выбора по подключению данных услуг, а также ему не была предоставлена необходимая информация.

В силу п. 1 ст. 10 Закона РФ от 07.02.1992 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей" (далее – Закон) изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора.

В соответствии с п. 1 и 2 ст. 16 названного Закона условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами РФ в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

Положениями п. 1 ст. 44 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи) на территории РФ услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключенного в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.

Согласно п. 1 ст. 45 Закона о связи договор об оказании услуг связи, заключаемый с гражданами, является публичным договором. Условия такого договора должны соответствовать правилам оказания услуг связи.

Согласно п. 7 Правил оказания услуг телефонной связи, утв. постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 г. N 1342, (далее - Правила) оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами РФ. Перечень технологически неразрывно связанных с услугами связи иных услуг, направленных на повышение потребительской ценности услуг связи, которые оператор связи имеет возможность предоставить абоненту и (или) пользователю, определяется оператором связи самостоятельно.

В силу п. 26 Правил абонент вправе получать дополнительную информацию об оказанных услугах телефонной связи (детализацию счета), в том числе с указанием даты и времени установления соединений, их продолжительности и абонентских номеров (п. п. "г"), отказаться от оплаты услуг телефонной связи, предоставленных ему без его согласия (п. п. "б").

Пунктом 27 Правил установлено, что оператор связи вправе предоставить абоненту, прошедшему идентификацию в порядке, определенном оператором связи, с использованием сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", или иными способами дистанционного взаимодействия абонента с оператором связи, возможность: а) получать информацию об услугах телефонной связи, оказываемых оператором связи, и состоянии расчетов за них, а также иную информацию, связанную с оказанием услуг телефонной связи в соответствии с договором; б) заказывать детализацию счета; в) изменять состав оказываемых услуг телефонной связи, тарифных планов, иных условий договора; г) совершать иные действия, связанные с оказанием услуг телефонной связи. Все действия, совершенные после идентификации, считаются совершенными абонентом. Оператор связи обязан фиксировать (в электронном виде) и хранить информацию о действиях абонентов, указанных в п. 27 данных Правил (п. 28 Правил).

Пунктом 113 Правил также установлено, что дополнительно к обязанностям оператора связи, указанным в п. 24 данных Правил, оператор связи обязан информировать абонента об изменении перечня услуг подвижной связи и иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, оказываемых абоненту, путем направления абоненту короткого текстового сообщения (п. п. "б").

Согласно п. 34.1 ст. 2 Закона о связи под контентными услугами понимается вид услуг связи, которые технологически неразрывно связаны с услугами подвижной радиотелефонной связи и направлены на повышение их потребительской ценности (в том числе услуги по предоставлению абонентам возможности получать на пользовательское (оконечное) оборудование в сетях связи справочную, развлекательную и (или) иную дополнительно оплачиваемую информацию, участвовать в голосовании, играх, конкурсах и аналогичных мероприятиях) и стоимость оказания которых оплачивается абонентом оператору связи, с которым у абонента заключен договор об оказании услуг связи.

Согласно п.5 ст. 44 Федерального закона от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон) оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг. До получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Аналогичная норма предусмотрена п. 3 ст. 16 Закона от 07.02.1992 N2300-1 «О защите прав потребителей" (далее - Закон Российской Федерации «О защите прав потребителей»), продавец (исполнитель) не вправе без согласия потребителя выполнять дополнительные работы, услуги за плату. Потребитель вправе отказаться от оплаты таких работ (услуг), а если они оплачены, потребитель вправе потребовать от продавца (исполнителя) возврата уплаченной суммы. Согласие потребителя на выполнение дополнительных работ, услуг за плату оформляется продавцом (исполнителем) в письменной форме, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Ответчиком установлены и изложены в оспариваемом постановлении следующие обстоятельства.

Из представленной ПАО «Мегафон» в Управление информации следует, что 17.03.2019г. с вышеуказанного абонентского номера произведена активация услуги «filekachka.net», 03.04.2019г. произведена активация услуги «vidclub24.ru».

Из пояснений заявителя в заявлении, следует что, оператором установлен перечень действий, которые необходимо совершить для подключения подписки, без совершения которых абонентом или пользователем абонентского номера услуга не будет подключена, а именно:

- зайти на сайт, ознакомиться с информацией о контенте и его стоимости, о контент-провайдере, выбрать интересующий контент на сайте;

- перейти на лендинговую страницу оператора, где представлена вся информация о стоимости услуги, соответствующий ей период предоставления услуги, контакты службы поддержки, а также ссылка на полные правила услуги;

- нажать кнопку «PLAY», что подтверждает согласие абонента с правилами и перенаправляется обратно на сайт, где абоненту предоставляется весь доступ ко всему контенту, расположенному на ресурсе.

После оплаты услуги абоненту направляется SMS-сообщение с номера «5079» информирующее о факте подключения услуги.

В представленных ПАО «Мегафон» логах содержится внешний вид АОС (контент услуг «filekachka.net», «vidclub24.ru».

Из анализа изображения страницы «filekachka.net» следует, что до абонента доводится информация о лице предоставляющем услугу.

Таким образом, приложенный ПАО «Мегафон» лог с внешним видом АОС (контент услуги «filekachka.net».) не содержит полную информацию предусмотренную п.5 ст. 44 Закона, а именно, информацию о тарифах на услугу и кратком содержании данных услуг, лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату услуги.

Из анализа изображения страницы «vidclub24.ru» следует, что до абонента, при просмотре данной страницы, не доводится информация предусмотренная п.5 ст. 44 Закона.

Из представленной ПАО «Мегафон» информации следует, что условия предоставления подписки и её оплаты размещены на https://podpiski.megafon.ru.

Для установления обстоятельства доведения до потребителя необходимой информации, которая предусмотрена п.5 ст. 44 Закона, специалистом Управления был осуществлен анализ ссылки https://podpiski.megafon.ru. Представленной ПАО «Мегафон».

При анализе данной ссылки установлено, что сайт ПАО «Мегафон» содержит информацию о контентных услугах (партнерских подписках), в том числе информацию о подписках «filekachka.net», «vidclub24.ru».

В свою очередь, ресурс https://podpiski.megafon.ru доводит до абонента информацию о сайте, через который осуществляется подписка на услугу «filekachka.net», «vidclub24.ru», а именно: http://vidclub24.ru, http://filekachka.net.

При анализе сайта http://vidclub24.ru установлено, что до абонента доводится информация о тарифах на услугу и кратком содержании данной услуги.

При этом информация на сайте http://vidclub24.ru не содержит полную информацию предусмотренную п.5 ст. 44 Закона, а именно, информацию о лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу

При анализе сайта http://filekachka.net установлено, что до абонента доводится информация о тарифах на услугу и кратком содержании данной услуги.

При этом информация на сайте http://filekachka.net не содержит полную информацию предусмотренную п.5 ст. 44 Закона, а именно, информацию о лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу.

Вышеуказанную информацию, в соответствии с п.5 ст. 44 Закона, должен предоставить непосредственно оператор связи, а не третье лицо, которое в данном случае оказывает услуги по предоставлению услуг сервиса «filekachka.net», «vidclub24.ru».

Сайт https://podpiski.megafon.ru содержит информацию о тарифах на услуги «filekachka.net», «vidclub24.ru» и кратком содержании данных услуг, а также информацию о способах отключения услуг.

Однако, данная информация не содержит необходимую информацию предусмотренную п.5 ст. 44 Закона, а именно, информацию о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Из логов предоставленных ПАО «Мегафон» следует, что 17.03.2019г. в 22ч. 36мин. 33сек. абонентом была просмотрена страница контент подписки «filekachka.net». Далее, в 22ч. 36мин. 43сек. была осуществлена покупка данной контент услуги. В 22ч. 36мин. 43сек. SMS - уведомление абонента, с короткого номера 5151 которое содержало следующую информацию: Вы приобрели filekachka.net (30 дней). Личный кабинет http://moy-m-portal.ru/ic.

Однако, указанное сообщение не содержит полную информацию предусмотренную п.5 ст. 44 Закона, а также направленно одновременно со списанием денежных средств, а именно в 17.03.2019г. в 22ч. 36мин. 43сек.

Данные обстоятельства также подтверждаются детализацией услуг связи. При анализе детализации услуг связи установлено, что 17.03.2019г. в 22ч. 36мин. 43сек. с абонентского номера <***> было осуществлено списание денежных средств за дополнительную контент услугу, а также абоненту было направлено SMS - сообщение с короткого номера 5151.

Из логов предоставленных ПАО «Мегафон» следует, что 03.04.2019г. в 00ч. 24мин. 38сек. абонентом была просмотрена страница контент подписки «vidclub24.ru». Далее, в 00ч. 24мин. 42сек. была осуществлена покупка данной контент услуги. В 00ч. 24мин. 42сек. SMS - уведомление абонента, с короткого номера 5151 которое содержало следующую информацию: Вы приобрели vidclub24.ru (30 дней). Личный кабинет http://moy-m-portal.ru/ic.

Однако, указанное сообщение также не содержит полную информацию предусмотренную п.5 ст. 44 Закона, а также направленно одновременно со списанием денежных средств, а именно в 17.03.2019г. в 22ч. 36мин. 43сек.

Данные обстоятельства также подтверждаются детализацией услуг связи. При анализе детализации услуг связи установлено, что 03.04.2019г. в 00ч. 24мин. 42сек. с абонентского номера <***> было осуществлено списание денежных средств за дополнительную контент услугу, а также абоненту было направлено SMS - сообщение с короткого номера 5151.

До подключения услуг, предоставляемых иным лицом (контент-провайдером) оператор связи обязан предоставить абоненту всю информацию о подключаемой дополнительной (контент) услуге и получить от абонента согласие на оказание ему дополнительной услуги третьим лицом. Учитывая, что Закон о связи касается исключительно оператора связи и абонента, следовательно, согласие на получение дополнительных услуг абонент должен дать именно оператору связи, а не иному лицу.

Ввиду того, что денежные средства были списаны одновременно с подключением услуги, гр. ФИО1 был поставлен перед фактом подключения данной услуги, в связи с чем у потребителя отсутствовало право выбора по подключению услуги.

Из указанной ПАО «Мегафон» информации следует, что подписка на контентную услугу осуществляется посредством нажатия кнопки «PLAY», а также кнопки «Скачать», данное обстоятельство также подтверждается логами внешнего вида АОС (контентных услуг «filekachka.net», «vidclub24.ru».), где за способ подключения (согласия абонента) выдается действие в виде нажатия кнопки «PLAY/Скачать», а также правилами предоставления услуги подписки «musicmside.pw», размещенные на сайтах http://vidclub24.ru, http://filekachka.net где способ подключения (согласия абонента) выражается в действии по нажатию клавиши «Получить контент», «Активация подлиски». В результате вышеизложенных действий абонент подтверждает свое согласие о подключении подписки.

Данные действия отражены в детализации абонента, как согласие об оказании услуги (АОС) 17.03.2019г. в 22ч. 36мин. 42сек., а также 03.04.2019г. в 00ч. 24мин. 41сек.

Однако, указанный способ подключения контент услуги не является конклюдентным действием абонента, данный способ подключения контент услуги носит случайный характер. Случайный характер не может указывать на наличие прямой заинтересованности у потребителя в подключении данных контент услуг.

Из вышеизложенного следует, что оператор связи допустил подключение дополнительных услуг с нарушением порядка, предусмотренного п. 5 ст. 44 Закона «О связи».

Таким образом, в результате невыполнения необходимых действий оператором связи, 17.03.2019г., 03.04.2019г. гр. ФИО1 была подключена дополнительная (контент) услуга с нарушением п. 5 ст. 44 Федерального закона «О связи» от 07.07.2003г. №126-ФЗ, п. 1 ст. 10, п.3 ст. 16 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N2300-1 "О защите прав потребителей".

Довод ПАО «Мегафон» о том, что в соответствии с Условиями оказания услуг связи «Мегафон», являющимися неотъемлемой частью договора с абонентом, последний обязан ознакомиться с Условиями, перечнем возможных услуг и тарифами на услуги до начала пользования услугами на сайте оператора (www.megafon.ru), суд считает необоснованным, поскольку статьи 44 Закона №126-ФЗ предполагает согласие абонента на определенную дополнительную услугу, что возможно только посредством заключения дополнительного соглашения в письменной форме либо в форме конклюдентных действий, которые должны однозначно свидетельствовать о намерении получить дополнительную платную услугу.

Информирование абонента при заключении договора о необходимости ознакомления с перечнем возможных услуг и тарифами, не может расцениваться как исполнение требований пункта 5 статьи 44 Закона № 126-ФЗ.

Обществом не представлено доказательств того, что подключение платной контент-услуги произведено с согласия абонента, выраженного в ответ на оферту, ясно содержащую информацию о характере и содержании услуги, ее платном характере и стоимости. Фактически в рассматриваемом случае услуги подключены абоненту без его согласия, отвечающего вышеуказанным требованиям Закона о связи.

Представленный заявителем алгоритм подключения контент-услуги таковым доказательством не является.

Из вышеизложенного следует, что оператор связи допустил подключение дополнительных услуг с нарушением порядка, предусмотренного п. 5 ст. 44 Закона «О связи».

Суд приходит к выводу, что административным органом обоснованно установлено наличие в действиях заявителя события и состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.4 КоАП РФ, поскольку ранее постановлением Управления Роспотребнадзора по Республике Татарстан от 06.12.2018г. №1415/з (вступило в законную силу 17.03.2019г.) ПАО «Мегафон» привлечено к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.4 КоАП РФ.

Оспариваемое постановление принято уполномоченным должностным лицом, срок привлечения к административной ответственности не истек. Нарушений процессуальных норм и процедуры привлечения заявителя к административной ответственности судом не установлено.

Оснований для признания правонарушения малозначительным судом не установлено.

Согласно части 3 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

При таких обстоятельствах, оспариваемое постановление по делу об административном правонарушении является законным и обоснованным, требование заявителя необоснованным и подлежит оставлению без удовлетворения.

руководствуясь статьями 167 – 170, 211, 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также пунктом 37 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18.04.2017г. №10, Арбитражный суд Республики Татарстан,

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления отказать.

Решение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в пятнадцатидневный срок со дня его принятия.

СудьяА.Н.Мазитов