Решение от 2 ноября 2020 г. по делу № А15-363/2020

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ ДАГЕСТАН

Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №А15-363/2020
02 ноября 2020 г.
г. Махачкала


Резолютивная часть решения объявлена 26 октября 2020 г.

Решение в полном объеме изготовлено 02 ноября 2020 г.

Арбитражный суд Республики Дагестан в составе судьи Батыраева Ш.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц - связи через Арбитражный суд Тверской области и Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд дело по заявлению

акционерного общества "Дагестанская сетевая компания" (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г.Махачкалы (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о признании недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 04.07.2019 №07-08/1429-р,

при участии

от заявителя: ФИО2 (по доверенности),

от заинтересованного лица: ФИО3 (по доверенности), ФИО4 (по доверенности),

от третьих лиц

АО "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии": ФИО5 (по доверенности),

Ассоциация НП "Совет рынка": ФИО6 (по доверенности),

УФНС России по РД: ФИО7 (по доверенности),

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Дагестанская сетевая компания" (далее - заявитель, общество, АО "ДСК") обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Махачкалы (далее - заинтересованное лицо, инспекция) о признании недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 04.07.2019 №07-08/1429-р.

В соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены акционерное общество "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии" (далее - АО "АТС") и Ассоциация "Некоммерческое партнерство "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью" (далее - Ассоциация "НП Совет рынка"), а на стороне инспекции - Управление Федеральной налоговой службы по Республике Дагестан (далее - УФНС России по РД).

Оспаривая решение инспекции, заявитель выражает несогласие с выводами инспекции о занижении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль и по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) на стоимость нагрузочных потерь в сетях РСК. При указывает, что реализовывая сбытовой компании (ПАО "ДЭСК") свои услуги по транспортировке электроэнергии совершало одну хозяйственную операцию. Налоговой базой по данной операции является итоговая стоимость ее услуг. Налоговая база в данном случае в соответствии со статьей 153 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) при реализации услуг по транспортировке электроэнергии в пользу ПАО "ДЭСК" была определена с учетом особенностей реализации данной услуги, а именно в соответствии с пунктом 61 Правил оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2010 №1172 (далее - Правила №1172), пунктом 52 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 №861 (далее - Правила №861), а также условиями договора с ПАО "ДЭСК". Признавая необоснованными расходы по компенсации сверхнормативных потерь ПАО "ДЭСК" налоговый орган не учел, что вопросы налогообложения лимитов, нормативных потерь и сверхнормативных технологических потерь при передаче энергии действующим законодательством о налогах и сборах не регулируются. В ходе передачи электроэнергии потребителям происходят потери, превышающие запланированные, в связи с изношенностью в сетей. Поскольку указанные расходы возникают при осуществлении предприятием основной деятельности, то затраты по компенсации данных потерь необходимо относить на расходы в целях исчисления налога на прибыль. Не согласен заявитель и с выводами инспекции о необоснованности расходов по аренде сетевого имущества у ПАО "МРСК Северного Кавказа" за 2015 год, поскольку полагает, что им представлены все документы, подтверждающие правомерность отнесения на расходы затрат по арендованному имуществу, которые предусмотрены в статье 252 НК РФ. Налоговый орган не применил статьи 54.1 НК РФ, отказался от доказывания обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 указанной статьи. Также ссылается на нарушение инспекцией процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки. В частности указывает, что налоговый орган в нарушение пункта 6.1 статьи 101 НК РФ не приложил в дополнению к акту проверки протоколы допросов, ответ АО "АТС" и документы, полученные по встречным проверкам от ПАО "МРСК Северного Кавказа" и ПАО "ДЭСК". Инспекция также не учла смягчающие обстоятельства при назначении штрафа по статье 122 НК РФ.

В судебном заседании представитель заявитель требования поддержал, просил их удовлетворить по основаниям и доводам, изложенным в заявлении и в возражениях на отзыв инспекции.

Третьи лица - АО "АТС" и Ассоциация "НП Совет Рынка" в отзывах и их представители в судебном заседании поддержали требования заявителя и просили их удовлетворить.

Инспекция в отзыве на заявление и ее представители в судебном заседании, повторили позицию, изложенную в оспариваемом решении, и просили в удовлетворении требований заявителя отказать.

УФНС России по РД в отзыве и его представитель в судебном заседании поддержали позицию инспекции и просили в удовлетворении заявления АО "ДСК" отказать.

Заслушав представителей, лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные доказательства, суд приходит к следующим выводам.

Как видно из материалов дела, на основании решения от 28.12.2017 №07-08/1429 инспекция провела выездную налоговую проверку общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов с 01.01.2014 по 31.12.2016, по результатам которой составила акт от 21.12.018 №07-08/1429-А, дополнение к акту проверки от 08.05.2019 №07-08/1429-Д и приняла решение от 04.07.2019 №1429-Р о привлечении общества к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде 24 023 634 руб. штрафов, начислении 120 113 170 налогов, 40 658 701 руб. пеней. Указанным решением обществу предложено уменьшить убытки, исчисленные по налогу на прибыль организаций в сумме 1 189 205 161 руб.

Решением УФНС России по РД от 27.01.2020 №16-24/00815@ апелляционная жалоба общества на решение инспекции от 04.07.2019 №1429-Р оставлена без удовлетворения.

В порядке статей 137 и 138 НК РФ общество обжаловало решение инспекции в арбитражный суд.

Согласно пункту 4 статьи 198 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом.

С рассматриваемым заявлением в арбитражный суд общество обратилось в пределах установленного законом трехмесячного срока.

Решения, действия (бездействия) налоговых органов могут быть признаны судом незаконными (недействительными) при наличии одновременно двух условий: несоответствия их закону или иному нормативному правовому акту и нарушения ими прав и охраняемых законом интересов заявителя (статьи 198 и 201 АПК РФ).

Таким образом, в предмет доказывания по делу входит несоответствие оспариваемого решения действующему законодательству, а также факт нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Основанием для начисления спорных сумм налогов послужил вывод инспекции о необоснованном уменьшении обществом доходов для целей налогообложения налогом на прибыль, на сумму документально не подтвержденных расходов, отраженных в учете, по контрагенту "ПАО "ДЭСК", и неправомерном применении налоговых вычетов на основании счетов - фактур, выставленных указанной организацией. Кроме того, инспекция пришла к выводу о занижении налоговой базы по НДС на стоимость компенсации нагрузочных потерь в сетях федеральной сетевой компании и региональной сетевой компании, а также отказал в принятии расходов по налогу на прибыль сумм арендных платежей, уплаченных обществом ПАО "МРСК Северного Кавказа".

В статье 252 НК РФ содержатся общие критерии, которым должны соответствовать производимые налогоплательщиками расходы: расходы должны быть обоснованными, документально подтвержденными и производиться для осуществления деятельности, направленной для получения дохода.

В силу пункта 1 статьи 253 НК РФ расходы, связанные с производством и реализацией, включают в себя расходы, связанные с изготовлением (производством), хранением и доставкой товаров, выполнением работ, оказанием услуг, приобретением и (или) реализацией товаров (работ, услуг). Следовательно, произведенные расходы уменьшают полученные доходы в целях налогообложения прибыли в случае, когда они экономически оправданы, подтверждены документально и связаны с получением дохода. Кроме того, обязательным условием отнесения тех или иных затрат к расходам является фактическое получение товаров, работ или услуг.

Согласно статье 146 НК РФ объектом обложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации. При этом для целей налогообложения реализацией товаров (работ, услуг) признается передача права собственности на товары, результаты выполненных работ, оказанных услуг.

Порядок предоставления налоговых вычетов по НДС установлен статьями 171 - 172 НК РФ.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи либо для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ.

По эпизоду о доначислении налогов по операциям оказания услуг по передаче электроэнергии.

Решением инспекции установлено, что в ходе реализации услуг по передаче электроэнергии общество осуществляло две хозяйственные операции, а именно: оказывало услуги по передаче электроэнергии о компенсировало стоимость нагрузочных потерь в сетях ФСК и РСК. По мнению инспекции, компенсация стоимости нагрузочных потерь в сетях ФСК и РСК осуществлялась обществом путем уменьшения стоимости услуг по передаче электроэнергии. Инспекция установила, что обществом занижена налоговая база по налогу на прибыль и НДС в операциях по реализации услуг по передаче электроэнергии по договору №2/ДСК на стоимость нагрузочных потерь электроэнергии в ФСК и РСК.

Выводы налогового органа не соответствуют фактическим обстоятельствам и сделаны без учета следующего.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ "О естественных монополиях" услуги по передаче электрической энергии отнесены к естественно - монопольному виду деятельности. В этой связи деятельность сетевой компании в основном регулируется государством. Детальной регламентации подлежат условия договоров оказания услуг по передаче электроэнергии, порядок установления тарифов на услуги по передаче, порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь.

Цены (тарифы) на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям также подлежат государственному регулированию, осуществляемому в порядке, установленными Основами ценообразования (пункт 1 статьи 23, пункт 4 статьи 23.1 Закона об электроэнергетике).

Пунктом 81 Основ ценообразования предусмотрено, что тариф на услуги по передаче формируется с учетом нормативов технологических потерь, утвержденных Минэнерго России, которые рассчитываются с учетом нагрузочных потерь электроэнергии.

При этом в силу пункта 2 статьи 32 Закона об электроэнергетике, пункта 63,83 Правил №1172, стоимость нагрузочных потерь электроэнергии учитывается также в ценах покупки электрической энергии на оптовом рынке электрической энергии и мощности, то есть оплата нагрузочных потерь осуществляется покупателем электрической энергии на оптовом рынке.

Таким образом, нагрузочные потери электрической энергии являясь частью нормативных технологических потерь в линиях электропередач, учитываются не только в ценах на электрическую энергию на оптовом рынке, но и в тарифах на услуги по передаче электроэнергии. Это означает, что стоимость электроэнергии, приходящийся на нагрузочные потери, может быть оплачена дважды покупателем электроэнергии: один раз при оплате электрической энергии на оптовом рынке, второй раз - при оплате услуг по передаче.

В целях предотвращения двойного учета стоимости нагрузочных потерь в расходах покупателей электрической энергии пунктом 52 Правил №861 предусмотрено вычитание стоимости нагрузочных потерь электрической энергии при формировании стоимости услуг по передаче по договору.

согласно указанной норме потребители услуг по передаче электроэнергии, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену электрической энергии, в целях избежания двойного учета.

В отношении ПАО "ФСК ЕЭС" дополнительно действует норма пункта 61 Правил №1171, согласно которой в случае если при формировании тарифа на услуги по передаче электрической энергии были учтены в полном объеме нормативные технологические потери (включая объем потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию) в единой национальной (общероссийской) электрической сети, стоимость услуг по передаче формируется за вычетом стоимости электрической энергии в объемах потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, рассчитанной организацией коммерческой инфраструктуры в соответствии с договором о присоединении.

Для проведения расчетов по договорам оказания услуг по передаче электрической энергии организация коммерческой инфраструктуры (АО "АТС") рассчитывает для покупателей на оптовом рынке стоимость нагрузочных потерь, и информирует их путем ежемесячного предоставления отчетов о стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию (далее отчет - АО "АТС") (пункт 61 Правил №1171, пункт 8.5.3 Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии (приложение №16 к договору о присоединении).

В проверяемый период отношения между обществом и ПАО "ДЭСК" (гарантирующий поставщик, покупатель электроэнергии на оптовом рынке) были урегулированы договором от 19.05.2015 №2/ДСК, предметов которого являлось, в том числе оказание обществом в пользу ПАО "ДЭСК" услуг по передаче электроэнергии.

пунктом 7.7 договора №2/ДСК установлен порядок расчета итоговой стоимости услуг общества по передаче электроэнергии, предусматривающий вычитание стоимости нагрузочных потерь электроэнергии, в виде формулы S=S2-х сm +S1cm- Sпотери.

Из этой формулы следует, что итоговая стоимость услуг общества по передаче электрической энергии равна сумме стоимости услуг по передаче, оказанных обществом ПАО "ДЭСК", потребители которого рассчитываются по двухставочному и одноставочным тарифам, из которой вычитается стоимость потерь в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке и содержащаяся в отчетах АО "АТС".

Акты расчета стоимости услуг по передаче электроэнергии по договору №2/ДСК содержат ежемесячный расчет итоговой стоимости реализуемых услуг, произведенный в соответствии с указанной формулой.

В счетах фактурах по договору №2/ДСК содержится только итоговая стоимость реализуемых обществом услуг, рассчитанная по указанной формуле и служащая налоговой базой для начисления налогов.

Таким образом, вычитание стоимости нагрузочных потерь электроэнергии является одним из этапов (частью формулы) определения итоговой стоимости услуг по передаче электроэнергии, обусловленным соблюдением сетевой компанией установленного пунктом 52 Правил №861 и пунктом 61 Правил №1172, и направлено на предотвращение двойного учета стоимости нагрузочных потерь в расходах покупателей электрической энергии.

Следовательно, расчет стоимости услуг по передаче электроэнергии, содержащийся в одноименных акта по договору №2/ДСК, не может рассматриваться как отдельная хозяйственная операция и не свидетельствует о компенсации сетевой компанией расходов гарантирующего поставщика на оплату нагрузочных потерь электрической энергии на оптовом рынке. Выводы инспекции об обратном являются необоснованными.

В соответствии со статьями 247,248 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль для АО"ДСК" признаются доходы, полученные от реализации услуг по передаче электроэнергии, уменьшенное на величину произведенных расходов.

Доходы определяются на основании первичных документов и других документов, подтверждающих полученные налогоплательщиком доходы, и документов налогового учета.

В соответствии с пунктом 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг). При этом на основании статьи 153 НК РФ налоговая база при реализации товаров (работ, услуг) определяется налогоплательщиком в зависимости от особенностей реализации произведенных им или приобретенных на стороне товаров (работ, услуг). При реализации товаров под налоговой базой понимается стоимостная оценка объекта налогообложения, а налоговая база определяется по общему правилу исходя из цены договора (пункт 2 статьи 153 НК РФ).

АО "ДСК, ежемесячно оказывая ПАО "ДЭСК" услуги по передаче электроэнергии, совершило только одну хозяйственную операцию - реализацию своих услуг. Налоговой базой по данной операции является итоговая стоимость услуг по передаче, полученная путем суммирования стоимостей услуг по передаче, оказанных обществом ПАО "ДЭСК", потребители которого рассчитываются по двухставочному и одноставочному тарифам, и вычитания из полученной суммы стоимости потерь, учтенной в равновесных ценах на электрическую энергию на оптовом рынке.

Налоговая база по налогу на прибыль организации и НДС в соответствии со статьями 153,247,248 НК РФ при реализации услуг по передаче электроэнергии была определена обществом на основании первичных документов с учетом особенностей реализации данного товара, а именно в соответствии с пунктом 52 Правил №861 и пунктом 7.7 договора №2/ДСК.

По эпизоду о доначислении налогов по операции покупки электроэнергии в целях компенсации потерь в сетях.

В соответствии с договором №2/ДСК общество оказывало услуги по передаче электроэнергии, но и приобретало у ПАО "ДЭСК" электроэнергию в целях компенсации потерь электроэнергии, возникших в сетях сетевой компании.

Решением инспекции расходы общества на покупку электроэнергии в целях компенсации потерь в сетях по указанному договору, а также вычеты по НДС на стоимость приобретенной электроэнергии признаны неправомерными на том основании, что по мнению инспекции, они являются сверхнормативными, а приобретенная электроэнергия не подлежит дальнейшей реализации.

В соответствии с пунктом 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, установленном правилами оптового и (или( розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли - продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах неучтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Согласно пункту 4 Основных положений сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства. В этом случае сетевые организации выступают как потребители.

Пунктом 128 Основных положений предусмотрено, что фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери.

В пункте 128 Правил №861 установлено, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Из вышеизложенного следует, что приобретение электрической энергии в объеме фактических потерь является законодательно установленной обязанностью сетевой организации, которую она должна выполнять в целях осуществления основного вида своей деятельности - оказания услуг по передаче электроэнергии.

Реализация приобретаемого объема фактических потерь электроэнергии невозможна ввиду того, что такой вид деятельности сетевой организации не предусмотрен законодательством и данный объем электроэнергии по своей сути является технологическим расходом электрической энергии, возникающим при ее транспортировке по сетям, и не может быть реализован потребителям электроэнергии в натуральном виде.

Расходы сетевой компании на оплату фактических потерь электроэнергии нельзя признать экономически необоснованными, поскольку они учитываются органом тарифного регулирования при установлении тарифа на услуги по передаче в силу пунктов 31,81 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 №1178 (далее - Основы ценообразования).

Согласно правовой позиции, изложенной определении Верховного Суда Российской Федерации от 29.07.2015 №303-КГ15-1752, поскольку услуги по передаче электроэнергии являются операциями, облагаемыми НДС, а приобретение электроэнергии для компенсации потерь в сетях непосредственно связано с этой деятельностью и осуществляется в силу прямого указания закона, сетевая организация вправе принять к вычету НДС, предъявленный поставщиком электроэнергии.

Таким образом, расходы общества на оплату фактических потерь электроэнергии по договору 2/ДСК являются экономически оправданным, документально подтвержденными, а вычеты по НДС - правомерными.

Инспекция квалифицировала объем электроэнергии, приобретенный обществом по договору №2/ДСК как сверхнормативные потери и не приняв во внимание документально подтвержденные расходы общества, самостоятельно рассчитала налоговую базу по налогу на прибыль и НДС исходя из того, что объем покупки электроэнергии в целях компенсации потерь в сетях должен составлять 21,9%.

Величину 21,9% налоговый орган именует тарифом, а его использование в целях определения объема покупки по договору ;2/ДСК обосновывает применением пункта 38 основ ценообразования и Приказа Минэнерго России от 30.12.2008 №326 "Об организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь электроэнергии при ее подаче по электрическим сетям (далее - приказ №326).

Между тем, пункт 38 Основ ценообразования и Приказ №326 регулируют порядок учета долгосрочных параметров регулирования, включая уровень потерь электроэнергии, при установлении тарифов на услуги по передаче электроэнергии. То есть отношения по купле - продаже электроэнергии в целях компенсации потерь в сетях не регламентируется данными правовыми актами.

Порядок определения объема покупки сетевой компанией электроэнергии в целях компенсации фактических потерь в сетях предусмотрен законодательством об электроэнергетике и договором №2/ДСК.

Согласно пункту 50 Правил №861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными в этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Пунктом 136 Основных положений предусмотрено, что определение объема фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета в определенных случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных Основными положениями и приложением №3 к ним.

Пунктом 2.2 договора №2/ДСК предусмотрено, что ПАО "ДЭСК" обязуется приобретать электроэнергию для компенсации потерь общества согласно приложению №9 к договору, а общество обязуется оплачивать гарантирующему поставщику указанные объеме электроэнергии.

Приложением №9 к договору №2/ДСК в разделе 5 установлен порядок определения объема потерь электроэнергии, который общество должно приобретать у ПАО "ДЭСК". Ссылаясь на раздел VI Правил №861 стороны названного договора решили, что объем фактических потерь электроэнергии в электрических сетях исполнителя определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть общества из других сетей или от производителя электроэнергии, и объемов электроэнергии, переданных потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети общества, а также в другие сетевые организации.

Разделом 5 приложения №9 договора №2/ДСК предусмотрено, что количество электроэнергии, принятое в сеть и отпущено из сети общества, определяется на основании данных приборов учета.

Таким образом, из пункта 50 Правил №861, пункта 136 Основных положений и договора №2/ДСК следует, что объем электроэнергии, приобретаемой обществом у гарантирующего поставщика в целях компенсации потерь в сетях , определяется на основании данных приборов коммерческого учета электроэнергии как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также передано в другие сети.

Применение каких- либо нормативов, тарифов или иных фиксированных величин при определении объема покупки электрической энергии в целях компенсации фактических потерь в сетях не предусмотрено законодательством об электроэнергетике и договором №2/ДСК, в связи с чем использование инспекцией тарифа 21,09% в качестве объема покупки обществом электроэнергии в целях компенсации потерь в сетях является необоснованным и противоречит вышеуказанным нормативным правовым актам, а также условиям договора №2/ДСК.

В данном случае определение инспекцией налоговой базы по налогу на прибыль организаций и НДС путем применения несуществующих тарифов (нормативов) при наличии у общества первичных учетных документов, документально подтверждающих его расходы на покупку электроэнергии на соответствуют пункту 1 статьи 169, пункту 1 статьи 252 НК РФ.

При таких обстоятельствах решение инспекции в части доначисления налога на прибыль организаций и НДС в операциях по реализации услуг по передаче электроэнергии и покупке электроэнергии в целях компенсации потерь в сетях по договору №2/ДСК от 19.05.2015, соответствующих сумм пеней и штрафов, противоречит пункту 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике, пункту 61 Правил №11472, пункта 4,128,136 Основных положений, пункта 50,51,52 Правил №861 (в редакциях, действовавших в период с 2014 по 2016 годы), пункту 1 статьи 169, пункту 1 статьи 252 НК РФ, следует признать недействительным.

Общество также не согласно с признанием налоговым органом необоснованными включение затрат по аренде сетевого имущества у ПАО "МРСК Северного Кавказа" за 2015 год в сумме 280 776 762,72 руб. в расходы на прибыль.

По мнению общества, им представлены на проверку все документы, подтверждающие правомерность включения в расходы на прибыль затрат по аренде имущества, которые полностью соответствуют статье 252 НК РФ, в также Федеральному закону "О бухгалтерском учете".

Согласно подпункту 10 пункта 1 статьи 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся арендные (лизинговые) платежи за арендуемое (принятое в лизинг) имущество.

Проведенной налоговой проверкой установлено указание заявителем в составе расходов стоимости аренды имущества ПАО "МРСК Северного Кавказа".

Между ОАО "МРСК Северного Кавказа" (арендодатель) и АО "ДСК" (арендатор) заключен договор аренды имущества от 12.05.2015 №116/2015, по условиям которого арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование, а арендатор принять, оплатить и своевременно возвратить имущество, указанное в приложении №1. Передаваемое имущество включает в себя здания. сооружения. линии электропередач, оборудование и иные основные средства.

В результате необоснованного включения в состав расходов экономически необоснованных расходов на аренду имущества единственного учредителя, управляющей организации - ПАО МРСК "Северного Кавказа" обществом увеличены расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации, за проверяемы период в сумме 280 776 762,62 руб.

Кроме того, ПАО "МРСК Северного Кавказа" является единственным учредителем общества со 100% долей участия в уставном фонде, что соответствует критериям взаимозависимости юридических лиц определенных в статьях 20, 105.1 НК РФ, и согласно условиям договора от 14.08.2015 №269/2015 с обществом о передаче полномочий единоличного исполнительного органа, является управляющей организацией - принимает на себя и осуществляет закрепленные уставом общества, иными локальными актами общества и действующим законодательством Российской Федерации полномочия единоличного исполнительного органа общества (генерального директора) в порядке и на условиях, определенных договором. Согласно условиям названного договора управляющая компания имеет право, в частности, самостоятельно решать вопросы по руководству текущей деятельностью общества, распоряжаться имуществом общества, совершать сделки от имени общества, выдавать доверенность от имени общества, открывать в банках и иных кредитных организациях расчетные и иные счета общества.

Согласно анализу производственной и финансово-хозяйственной деятельности АО "ДСК", проведенному налоговой инспекций по представленным документам балансам, отчетам о прибылях и убытках, декларациям, деятельность общества не отвечает признакам статьи 50 ГК РФ, поскольку с момента создания является убыточной, налог на прибыль не платится, доходы организация получает за счет возмещения НДС.

Учитывая наличие взаимозависимости между обществом и ПАО "МРСК Северного Кавказа", исходя из того, что передача единственным учредителем со 100% долей уставного капитала в аренду учрежденному им юридическому лицу имущества не обусловлена разумными экономическими и иными причинами (целями делового характера), суд признает правомерными вывод инспекции о необоснованном включении в состав расходов, расходов на аренду имущества у ПАО "МРСК Северного Кавказа" в размере 280776 762,72 руб.

В удовлетворении требований общества в признании недействительным оспариваемого решения инспекции в указанной части следует отказать.

Доводы общества о нарушении процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки судом отклоняются как несостоятельные и противоречащие материалам дела.

Судебные расходы общества по уплате государственной пошлины в размере 3 000 руб. следует отнести на инспекцию.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110,167,170,198,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

признать незаконным, как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации, решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г.Махачкалы от 04.07.2019 №07-08/1429-р о привлечении акционерного общества "Дагестанская сетевая компания" к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 120 113 170 руб., уменьшения убытков по налогу на прибыль организаций в сумме 908 428 398,28 руб. и в части соответствующих сумм пеней и штрафов.

В остальной части в удовлетворении заявления акционерного общества "Дагестанская сетевая компания" отказать.

Обязать Инспекцию Федеральной налоговой службы по Советскому району г.Махачкалы устранить допущенные нарушение прав и законных интересов акционерного общества "Дагестанская сетевая компания".

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г.Махачкалы в пользу акционерного общества "Дагестанская сетевая компания" судебные расходы по государственной пошлине в размере 3 000 руб.


Решение суда может быть обжаловано в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Республики Дагестан.

Судья Ш.М. Батыраев