Решение от 24 декабря 2018 г. по делу № А64-9643/2018

Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12

http://tambov.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело №А64-9643/2018
24 декабря 2018 года
г. Тамбов


Резолютивная часть решения объявлена 17 декабря 2018 года

Решение в полном объеме изготовлено 24 декабря 2018 года

Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи Т.В. Егоровой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи А.В. Лужайской,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску

Акционерного общества «Тамбовская областная сбытовая компания», г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Акционерному обществу «ОРЭС-Тамбов», г. Тамбов (ОГРН 1146829007841, ИНН 6829105020)

третьи лица:

1) ООО «Фиат центр Тамбов», г. Тамбов

2) ООО «МБ-Тамбов», г. Тамбов

о взыскании долга

при участии в судебном заседании:от истца: ФИО1, доверенность от 29.12.2017 №10;

от ответчика: ФИО2, доверенность от 19.03.2018 №4, ФИО3, доверенность от 26.12.2017 №1;

от третьих лиц: 1) ФИО4, руководитель, паспорт РФ, протокол от 15.11.2010, ФИО5, доверенность от 17.09.2018; 2) ФИО4, генеральный директор, паспорт РФ, приказ от 03.02.2014, ФИО5, доверенность от 24.10.2018,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «Тамбовская областная сбытовая компания», г. Тамбов (далее - АО «ТОСК»), обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением к акционерному обществу «ОРЭС-Тамбов», г.Тамбов о взыскании долга за электрическую энергию, приобретенную для целей компенсации потерь за период с марта 2018г. по апрель 2018г. в сумме 2398374,14 руб.

Определением арбитражного суда от 03.08.2018 исковое заявление принято к производству арбитражного суда, возбуждено производство по делу №А64-6175/2018.

26.11.2018 объявлена резолютивная часть определения арбитражного суда по делу №А64-6175/2018 о выделении в отдельные производства требований истца к ответчику, в том числе о взыскании долга в сумме 293956,03 руб. на основании акта о безучетном потреблении электрической энергии в отношении потребителя ООО «Фиат центр Тамбов» с присвоением выделенному в отдельное производство требованию самостоятельного номера дела №А64-9643/2018.

В судебном заседании 11.12.2018 представители истца поддержали иск, представители ответчиков возражают против заявленных требований, представители третьих лиц поддерживают позицию истца.

В целях представления сторонами дополнительных доказательств по делу в порядке ст. 163 АПК РФ в судебном заседании 11.12.2018 объявлен перерыв до 17.12.2018, после окончания которого судебное заседание продолжено. Позиции по спору после перерыва не изменились.

Представители ответчика поддержали ранее заявленное ходатайство о назначении экспертизы по делу по вопросу определения давности изготовления письма от 23.05.2016 №58 (т. 1 л.д. 132). Протокольным определением от 17.12.2018 в удовлетворении указанного ходатайства отказано в соответствии с п. 22 постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 №23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе», поскольку не исполнена обязанность по внесению на депозитный счет суда денежных сумм в установленном размере.

Кроме того, в силу ч. 1 ст. 82 АПК РФ вопрос о назначении экспертизы отнесен на усмотрение арбитражного суда и разрешается в зависимости от необходимости разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний.

Арбитражный суд, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, пришел к выводу о достаточности представленных в дело доказательств в их совокупности, полагает, что проведение экспертизы по заявленному ответчиком вопросу правовых последствий для разрешения спора не имеет.

Как следует из материалов дела, между ОАО «ТОСК» (гарантирующий поставщик) и АО «ОРЭС-Тамбов» (покупатель) заключен договор купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь от 01.12.2016 №117-2016/12-101 (далее – договор купли-продажи электроэнергии), согласно условиям которого гарантирующий поставщик обязался поставлять электрическую энергию для компенсации потерь в точки поставки, указанные в приложении №1 к договору, а покупатель обязался принимать и оплачивать электрическую энергию в объемах фактических потерь электрической энергии в электрических сетях покупателя, определяемых в порядке, установленном настоящим договором.

В соответствии с п. 3.2.1. договора купли-продажи электроэнергии гарантирующий поставщик обязался обеспечить закупку на оптовом рынке электрической энергии, а также у производителей электроэнергии на розничном рынке электрической энергии и обеспечить ее поставку в сеть покупателя в объемах фактических величин потерь в электрических сетях покупателя.

Согласно п. 3.3.1. договора купли-продажи электроэнергии покупатель принимает и оплачивает электрическую энергию в порядке, объемах и сроки, предусмотренные настоящим договором.

Пунктом 4.1. договора купли-продажи электроэнергии установлено, что покупатель приобретает фактический объем потерь электрической энергии в своих сетях, который определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть Ответчика в точках приема, и объемом электроэнергии, поставленной гарантирующим поставщиком в точки поставки в сеть покупателя, указанные в приложении №1 к настоящему договору, и суммарным объемом электрической энергии, отпущенной в точках отпуска из сети покупателя, указанных в приложении №2 к договору.

Расчетным периодом для оплаты стоимости электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком покупателю по настоящему договору, является один календарный месяц (п. 5.1. договора купли-продажи электроэнергии).

В соответствии с п. 5.3. договора купли-продажи электроэнергии (с учетом протокола разногласий от 23.12.2016) оплата электрической энергии производится покупателем в следующем порядке и сроки:

- 30 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10- го числа этого месяца;

- 40 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25- го числа этого месяца.

Оплата электрической энергии производится покупателем до 18– го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

В силу п. 8.1. договор купли-продажи электроэнергии вступает в силу с момента его подписания и действует с 01.01.2017 по 31.12.2017, после чего считается ежегодно продленным на каждый день последующий календарный год на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении договора на иных условиях.

Доказательств расторжения договора купли-продажи электроэнергии в материалы дела не представлено, договор считается действующим.

Во исполнение договорных обязательств в период март-апрель 2018г. АО «ТОСК» осуществило поставку электрической энергии для компенсации технологического расхода электрической энергии на транспорт по электрическим сетям АО «ОРЭС-Тамбов», что подтверждают акты приема-передачи от 31.03.2018 №11 (с протоколом разногласий №1), от 30.04.2018 №16 (с протоколом разногласий №1).

Между сторонами возникли разногласия по объему электрической энергии в размере 105480 кВт.ч., что составило 293956,03 руб., в связи с непринятием АО «ТОСК» акта о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 20.03.2018 №0051/18 в отношении потребителя ООО «Фиат центр Тамбов».

Сопроводительным письмом от 12.04.2018 №006/896 указанный акт возвращен АО «ОРЭС-Тамбов» по причине отсутствия доказательств наличия в действиях потребителя ООО «Фиат центр Тамбов» признаков безучетного потребления в точке поставке.

Ссылаясь на неправомерное включение АО «ОРЭС-Тамбов» объема безучетного потребления электроэнергии в объем полезного отпуска и неоплату стоимости электроэнергии в объеме 105480 кВт*ч. на сумму 293956,03 руб., АО «ТОСК» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав материалы дела, изучив представленные по делу доказательства, суд находит исковое заявление обоснованным и подлежащим удовлетворению, руководствуясь следующими основаниями.

Согласно ч. 1 ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В соответствии с ч. 1 ст. 11 ГК РФ арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

В соответствии со ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе РФ.

В силу требований ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

По правилам ч. 3 ст. 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Согласно ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (п. 1 ст. 781 ГК РФ).

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке в спорный период в соответствующих редакциях регулировались Федеральным законом от 26.03.2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон № 35-ФЗ), «Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года № 442 (далее - Основные положения), «Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года № 861 (далее - Правила № 861).

В абзаце 3 части 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике и пункте 51 Правил N 861 установлено, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость электрической энергии в объеме фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства. Стоимость электрической энергии в объеме фактических потерь электрической энергии, возникших на объектах электросетевого хозяйства, входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть и принадлежащих собственникам или иным законным владельцам, которые ограничены в соответствии с Федеральным законом "Об электроэнергетике" в осуществлении своих прав в части права заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием указанных объектов, оплачивается той организацией, которая в соответствии с договором о порядке использования таких объектов обязана приобретать электрическую энергию (мощность) для компенсации возникающих в них фактических потерь электрической энергии.

Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций (п. 50 Правил №861).

В соответствии с пунктом 128 Основных положений №442 фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

Согласно п. 4.1. договора купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь от 01.12.2016 №117-2016/12-10 потери электроэнергии определяются разницей между объемом электроэнергии, поставленной гарантирующим поставщиком в точки поставки в сеть покупателя, указанные в приложении №1 к договору, и суммарным объемом электрической энергии, отпущенной в точках отпуска из сети покупателя, указанных в приложении №2 к договору.

В силу п. 5.3. договора купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь от 01.12.2016 №117-2016/12-10 покупатель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, производя окончательный расчет до 18 числа месяца, следующего за расчетным.

В силу п.167 Основных положений №442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно п.188 Основных положений №442, объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление. В случае если объем безучетного потребления превышает объем электрической энергии (мощности), приобретаемой сетевой организацией в расчетном периоде для целей компенсации потерь, его превышение учитывается в следующих расчетных периодах.

Как следует из представленных материалов дела и пояснений сторон, разногласия между сторонами возникли за период март-апрель 2018 г. в связи с непринятием стороной истца акта о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 20.03.2018 №0051/18 в отношении потребителя ООО «Фиат центр Тамбов», как несоответствующего действительным обстоятельствам. Согласно справке-расчету к указанному акту, объем безучетного потребления составил 105480 кВт.ч., стоимость безучетного потребления рассчитана в размере 293956,03 руб.

В соответствии с п. 2 Основных положений №442 безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии.

Согласно п. 192 Основных положений №442, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Требования к составлению акта указаны в пункте 193 Основных положений №442, согласно которому в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации). При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно акту о безучетном (бездоговорном) потреблении от 20.03.2018 №0051/18 при проведении проверки сотрудником сетевой организации установлено, что потребителем ООО «Фиат центр Тамбов» по адресу: г. Тамбов, ул. Киквидзе, д. 102, пом. 58, произведена самовольная замена прибора учета электрической энергии без согласования с гарантирующим поставщиком и сетевой организации (согласно письма потребителя и акта №3498/16 от 31.05.2016 установлен прибор учета ЦЭ6803В №103222170), по факту при проверке ПК СА4У-4678 №678949.

Как указано в акте 20.03.2018 №0051/18 при проверке присутствовал директор ООО «Фиат центр Тамбов», однако от подписания акта отказался, что зафиксировано подписями двух незаинтересованных лиц.

Истец и третьи лица заявляют, что установленные сетевой организацией при проверке обстоятельства не соответствует действительным отношениям сторон, поскольку между АО «ТОСК» и потребителем ООО «Фиат центр Тамбов» по указанной точке поставке – на кабельных наконечниках РУ-0,4 кВ ТП-446 имеется действующий договор энергоснабжения от 30.11.2016 №4753, информация о том, что потребителем устанавливался иной прибор учета, кроме прибора учета типа СА4У-4678 №678949 отсутствует, изменения в договор энергоснабжения не вносились.

В соответствии с материалами дела 30.01.2013 между АО «ТОСК» и ООО «Фиат центр Тамбов» заключен договор энергоснабжения от 30.01.2013 №3616, согласно условиям которого ОАО «ТОСК» обязалось осуществлять продажу потребителю электрической энергии, качество которой соответствует требованиям законодательства РФ, а также в интересах потребителя оформить отношения с сетевой организацией по передаче электрической энергии, оперативно-диспетчерскому управлению и оказанию иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией путем заключения соответствующих договоров, а потребитель обязался принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями договора и норм действующего законодательства. Стороны договорились, что поставка электрической энергии осуществляется по адресу: Поставка электрической энергии осуществляется по адресу: <...>.

В соответствии с приложением №3 к указанному договору, в точке поставки электрической энергии – на кабельных наконечниках РУ-0,4 кВ ТП-446 установлен прибор учета типа СА4У-4678 №678949.

На основании письма ООО «Фиат центр Тамбов» от 21.03.2018 №1 после спорной проверки договор энергоснабжения от 30.01.2013 №3616 расторгнут с 21.03.2018.

30.11.2016 между АО «ТОСК» и ООО «МБ-Тамбов» заключен договор энергоснабжения №4753, согласно условиям которого ОАО «ТОСК» обязалось осуществлять продажу потребителю электрической энергии, качество которой соответствует требованиям законодательства РФ, а также в интересах потребителя оформить отношения с сетевой организацией по передаче электрической энергии, оперативно-диспетчерскому управлению и оказанию иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией путем заключения соответствующих договоров, а потребитель обязался принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями договора и норм действующего законодательства.

Дополнительным соглашением от 21.03.2018 к договору от 30.11.2016 №4753 включена точка поставки – на кабельных наконечниках РУ-0,4 кВ ТП-446 (нежилое помещение, <...>).

Согласно приложению №1 к договору от 30.11.2016 №4753 в указанной точке поставки установлен прибор учета типа СА4У-4678 №678949.

АО «ТОСК» уведомило АО «ОРЭС-Тамбов» об указанных обстоятельствах, о чем представлено письмо от 23.03.2018 №130/683 с отметкой о его получении 26.03.2018 за вх. №03-04-1288.

На момент спорной проверки 20.03.2018 потребителем в указанной точке являлось ООО «Фиат центр Тамбов», следовательно, изменения владельца энергопринимающего устройства, договорных условий, не влияет на правовую квалификацию потребления по акту 20.03.2018 №0051/18 (полезный отпуск, потери) в отношениях между гарантирующим поставщиком и сетевой организацией.

В соответствии с п. 3.1.9 договора энергоснабжения от 30.01.2013 №3616 ООО «Фиат центр Тамбов» обязан обеспечивать за свой счет замену, поверку, работоспособность и сохранность приборов и пломб. Приборы учета, показания которых используются для определения объемов электрической энергии, должны соответствовать требованиям законодательства, быть допущенными к эксплуатации и иметь неповрежденные знаки визуального контроля и пломбы (п. 4.2 договора).

В соответствии с приложением №3 к указанному договору, в точке поставки электрической энергии – на кабельных наконечниках РУ-0,4 кВ ТП-446 установлен прибор учета типа СА4У-4678 №678949.

Пунктами 2.11.15, 2.11.16 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 №6 (далее – Правила №6) предусмотрена обязанность потребителя обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии. Замену и поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями, осуществляет собственник приборов учета по согласованию с энергоснабжающей организацией. При этом время безучетного потребления электроэнергии и средняя потребляемая мощность должны фиксироваться двусторонним актом.

В соответствии с п. 149 Основных положений №442 собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), имеющий намерение демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибор учета, ранее установленный в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), обязан направить способом, позволяющим подтвердить факт получения, письменную заявку о необходимости снятия показаний существующего прибора учета (далее в настоящем пункте - заявка), осмотра его состояния и схемы подключения до его демонтажа в адрес одной из организаций, перечисленных в данном пункте.

Заявка должна содержать сведения, указанные в абзацах пятом - седьмом и девятом пункта 153 настоящего документа, а также предлагаемые дату и время осуществления указанных в заявке действий, но не ранее 7 рабочих дней со дня ее направления.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) в течение 1 рабочего дня со дня получения заявки направляет ее в сетевую организацию, владеющую на праве собственности или ином законном основании объектами электросетевого хозяйства или эксплуатирующую бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, к которым непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) указанного собственника, способом, позволяющим подтвердить факт получения указанной заявки.

Сетевая организация в течение 1 рабочего дня со дня получения заявки от собственника энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) уведомляет о ее получении гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), с которым указанным собственником заключен договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), по условиям которого расчеты за электрическую энергию осуществляются с использованием планируемого к демонтажу прибора учета, способом, позволяющим подтвердить получение указанного уведомления.

Сетевая организация в течение 5 рабочих дней со дня получения от собственника энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) или от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) заявки обязана рассмотреть и согласовать предложенные в заявке дату и время снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем, а в случае невозможности исполнения такой заявки в предложенный в ней срок обязана согласовать с собственником иные дату и время снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем, а также уведомить способом, позволяющим подтвердить факт получения, о согласованных дате и времени гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), который может принять участие в процедуре снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем. При этом предложенная сетевой организацией новая дата осуществления работ не может быть позднее чем через 3 рабочих дня с даты, предложенной в заявке.

В согласованные дату и время сетевая организация осуществляет снятие показаний прибора учета, осмотр состояния прибора учета и схемы его подключения. Показания прибора учета, состояние демонтируемого прибора учета и схемы его подключения на дату проведения указанных действий фиксируются сетевой организацией в акте проверки, который должен быть подписан сетевой организацией, собственником энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), а также гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в случае его участия. Сетевая организация обязана передать лицам, подписавшим акт проверки, по одному экземпляру такого акта. Если гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) не участвовал при совершении сетевой организацией указанных действий, то сетевая организация в течение 1 рабочего дня со дня составления акта проверки обязана передать ему копию акта проверки.

Соглашением между гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и сетевой организацией может быть предусмотрено, что совершение действий, указанных в заявке, осуществляет гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) и передает полученные результаты сетевой организации.

В случае если ни сетевая организация, ни гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) не явились в согласованные дату и время для снятия показаний прибора учета, осмотра его состояния и схемы подключения перед демонтажем, то собственник энергопринимающих устройств снимает показания прибора учета, планируемого к демонтажу, и направляет их в адрес лиц, которым была подана заявка, способом, позволяющим подтвердить факт получения. Снятые и переданные собственником энергопринимающих устройств показания прибора учета используются при определении объема потребления электрической энергии по состоянию на дату, когда такие показания были сняты.

Квалифицируя замену прибора учета в качестве безучтного потребления электрической энергии, ответчик заявляет, что на электронный адрес сотрудника АО «ОРЭС-Тамбов» ФИО6 25.05.2016 поступило письмо от сотрудника АО «ТОСК» ФИО7 с вложением от 23.05.2016 №58, согласно содержанию которого ООО «Фиат центр Тамбов» обращается к АО «ТОСК» с письмом - «в связи с окончанием срока поверки прибора учета электрической энергии прошу Вас зарегистрировать, опломбировать внести изменения в договор поставки электроэнергии №3616 от 30.01.2013, установленный прибор учета эл. энергии марки ЦЭ68ОЗВ, заводской номер 103222170 по адресу: ул. Киквидзе, д. 102, пом. 58».

По результатам проверки потребителя ООО «Фиат центр Тамбов» на основании его обращения от 23.05.2016 №58 АО «ОРЭС-Тамбов» составлен акт от 31.05.2016 №3498/16, в котором указано, что потребитель препятствовал установке пломбы «антимагнит» на установленный в точке поставке прибор учета типа ЦЭ68ОЗВ, заводской номер 103222170, отмечено, что имеются открытые токоведущие части неподготовленные для опломбировки. В акте от 31.05.2016 №3498/16 указано, что директор ООО «Фиат центр Тамбов» ФИО4 от его подписания отказался, отказ зафиксирован незаинтересованными лицами ФИО8 и ФИО9

Впоследствии при проверке 20.03.2018 установлено, что по адресу: <...>, в точке поставки электрической энергии – на кабельных наконечниках РУ-0,4 кВ ТП-446 установлен прибор учета типа СА4У-4678 №678949.

По мнению сетевой организации, потребителем дважды заменен прибора учета, а именно до 31.05.2016 прибор учета типа СА4У-4678 №678949 (указанный в договоре) на прибор учета типа ЦЭ68ОЗВ, заводской номер 103222170 (указанный в обращении потребителя от 23.05.2016 №58), и до спорной проверки 20.03.2018 обратно на прибор учета типа СА4У-4678 №678949 (указанный в договоре), что и отражено в акте о безучетном (бездоговорном) потреблении от 20.03.2018 №0051/18

Третье лицо ООО «Фиат центр Тамбов» отрицает факт замены прибора учета типа СА4У-4678 №678949 на прибор учета типа ЦЭ68ОЗВ № 103222170, равно как и факт проверки 31.05.2016, подтверждает направление письма в адрес АО «ТОСК» от 23.05.2016 №58 следующего содержания: «Прошу Вас зарегистрировать, опломбировать внести изменения в договор поставки электроэнергии №3616 от 30.01.2013г., для технического контроля показаний электрической энергии на часть помещений (офисная часть) установленный прибор учета эл.энергии марки ЦЭ68ОЗВ, заводской номер 103222170 по адресу: ул. Киквидзе, д. 102, пом. 58».

Факт направления электронного письма от АО «ТОСК» в адрес АО «ОРЭС-Тамбов» удостоверен нотариусом ФИО10, о чем представлен протокол осмотра письменного доказательства от 07.12.2018 №68АА1136912. Принадлежность адреса электронной почты АО «ТОСК» не оспаривается.

Довод третьих лиц о недопустимости использования в качестве доказательства протокола осмотра от 07.12.2018 суд отклоняет. Согласно статье 102 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. Таким образом, основанием для обеспечения доказательств является предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения в будущем судебном процессе.

В силу абз. 1 ст. 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате в порядке обеспечения доказательств нотариус производит осмотр письменных и вещественных доказательств. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц, однако неявка их не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств (абз. 3 ст. 103 Основ).

В соответствии с абз. 4 ст. 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате обеспечение доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц производится лишь в случаях, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.

Информация в сети Интернет не обладает свойством постоянства, так как может быть легко изменена, удалена или утрачена по иным причинам, в частности ввиду обновления Интернет-сайта. В связи с этим в целях обеспечения отражения достоверности информации, размещенной в сети Интернет, на текущий момент времени ее осмотр и фиксация должны осуществляться безотлагательно. В противном случае, при извещении нотариусом заинтересованных лиц (правонарушителя), о времени и месте обеспечения такого доказательства, указанная цель не будет достигнута.

Кроме того, в соответствии со ст. 33 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате отказ в совершении нотариального действия или неправильное совершение нотариального действия обжалуется в судебном порядке. Учитывая, что названное нотариальное действие в судебном порядке ответчиком обжаловано не было, суд полагает, протокол надлежащим и допустимым доказательством (ст.68 АПК РФ).

Вместе с тем, основываясь на положениях ст. 68 АПК РФ, суд полагает, что письмо ООО «Фиат центр Тамбов» от 23.05.2016 №58 с содержанием «в связи с окончанием срока поверки прибора учета электрической энергии прошу Вас зарегистрировать, опломбировать внести изменения в договор поставки электроэнергии №3616 от 30.01.2013, установленный прибор учета эл. энергии марки ЦЭ68ОЗВ, заводской номер 103222170 по адресу: ул. Киквидзе, д. 102, пом. 58», равно как и свидетельские показания ФИО11, проводившего проверку 31.05.2016, не могут быть приняты в качестве доказательств замены прибора учета с нарушением установленного законом порядка и безучетного потребления электрической энергии по смыслу Основных положений №442.

Так, согласно акту от 31.05.2016 №3498/16 потребитель прибор учета не представил для осмотра, препятствовал установке пломбы «антимагнит» на установленный в точке поставке прибор учета, отказ представителя от подписи акта зафиксирован незаинтересованными лицами ФИО8 и ФИО9

ФИО9 в своих показаниях, полученных в порядке ст. 56 АПК РФ, сослалась на недопуск сотрудниками ООО «Фиат центр Тамбов» к прибору учета по адресу: <...>, факт замены прибора учета не подтвердила.

В соответствии с копией письма от 23.05.2016 №58 представленной в материалы дела АО «ОРЭС-Тамбов» (т. 1 л.д. 91), на нем имеется рукописная отметка: «Не дают установить пломбу антимагнит».

Как следует из содержания п. 177 Основных положений (в редакции действующей в мае 2016г.) в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

В случае недопуска потребителем (производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке) сетевой организации к расчетным приборам учета в согласованные дату и время сетевая организация повторно направляет потребителю (производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке) уведомление с указанием даты и времени проведения проверки расчетных приборов учета, а также информацию о последствиях ее недопуска к таким приборам учета.

Для проведения проверки приборов учета, установленных в отношении энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), опосредованно присоединенных к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации, такая сетевая организация приглашает лицо, к энергопринимающим устройствам и объектам электроэнергетики которого непосредственно присоединены такие энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)).

В соответствии с п. 178 Основных положений (в редакции действующей в мае 2016г.) в случае 2-кратного недопуска к расчетному прибору учета, установленному в границах энергопринимающих устройств потребителя, для проведения контрольного снятия показаний или проведения проверки приборов учета объем потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии начиная с даты, когда произошел факт 2-кратного недопуска, вплоть до даты допуска к расчетному прибору учета определяется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для определения таких объемов начиная с третьего расчетного периода для случая непредставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Доказательств извещения ООО «Фиат центр Тамбов» о предстоящей 31.05.2016 проверке АО «ОРЭС-Тамбов» в материалы дела не представило, равно как и соблюдения установленного Основными положениями порядка в случае недопуска потребителем сетевой организации к расчетным приборам учета.

Актом о безучетном (бездоговорном) потреблении от 20.03.2018 №0051/18 подтверждено, что по адресу: <...>, в точке поставки электрической энергии – на кабельных наконечниках РУ-0,4 кВ ТП-446 установлен прибор учета типа СА4У-4678 №678949.

Сведений о нарушении целостности пломб и вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), а также совершении потребителем иных действий (бездействий), которые ведут к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, то есть безучетному потреблению электрической энергии в акте о безучетном (бездоговорном) потреблении от 20.03.2018 №0051/18 не зафиксировано. Таких данных не содержит и акт проверки технического состояния приборов учета электрической энергии от 27.03.2018 №0756/18.

Актами непригодность прибора учета типа СА4У-4678 №678949 не подтверждена. Надлежащих доказательств нарушения порядка замены прибора учета не представлено.

Сведения об объемах потребления электрической энергии арендаторами помещений, расположенных в нежилом здании по адресу: <...>, не свидетельствуют о превышении объема электрической энергии, учтенной ООО «Фиат центр Тамбов» с момента заключения договора, поскольку вопреки п. 4.7 договора энергоснабжения от 30.01.2013 №3616 не представлены акты снятия показаний прибора учета.

Согласно абзацу 2 пункта 172 Положений № 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

В силу п. 167 Основных положений № 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований указанных Положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

На основании пункта 176 Основных положений результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

Основными положениями № 442 не только возложена обязанность на сетевую организацию проводить проверки расчетных приборов учета с определенной периодичностью (пункт 172), но и для целей расчета объема безучетно потребленной энергии предусмотрены последствия в виде применения фикции проведения такой проверки при нарушении сетевой организацией минимально установленной их периодичности (пункт 195).

Эта фикция необходима для соблюдения оптимального баланса интересов сторон договора энергоснабжения, так как, с одной стороны потребитель в подобном случае является нарушителем приборного учета электрической энергии и презюмируется потребившим энергию в обход прибора в максимально возможном исходя из характера подключения объеме, с другой стороны, продолжительность потребления должна определяться с учетом такого поведения сетевой организации, которое соответствует стандарту поведения разумного и осмотрительного коммерсанта, предполагающему своевременное осуществление гражданских прав, предоставленных сетевой организации для выявления безучетного потребления энергии путем пунктуального проведения проверок.

В отсутствие уважительных причин нарушения сетевой организацией установленной систематичности проверок негативные последствия ее неосмотрительности не должны перекладываться на потребителя, не препятствовавшего проведению проверок, так как их своевременность не относится к сфере его контроля.

Подобные последствия должны ложиться на сетевую организацию и гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), отвечающего за действия сетевой организации по соблюдению надлежащей периодичности проверок перед потребителем в порядке статьи 403 ГК РФ.

В данном случае оснований для вывода о наличии со стороны ООО «Фиат центр Тамбов» безучетного потребления, равно как и возложения последствий ненадлежащего оформления факта недопуска к прибору учета и нарушения периодичности плановых проверок на потребителя, по мнению суда, не имеется.

Исходя из указанного, суд приходит к выводу о правомерности требования истца о том, что объем безучетного (бездоговорного) потребления по акту от 20.03.2018 №0051/18 не подлежит включению в объем полезного отпуска электроэнергии и является составной частью фактических потерь ответчика, как сетевой организации.

В случаях, предусмотренных пунктами 166, 178, 179, 181 и 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, применяются следующие расчетные способы определения объема потребления электрической энергии (мощности): а) объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВтч, определяется: если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, за исключением случая, указанного в абзаце седьмом настоящего подпункта, по формуле: , где: Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт; T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов, ч.; где W - объем потребления электрической энергии в соответствующей точке поставки, определенный в соответствии с подпунктом "а" настоящего пункта, МВт·ч.

Максимальная мощность 15 кВт согласована в акте балансовой принадлежности (т. 1 л.д. 107). Принимая во внимание, что расчет произведен с 31.05.2017, с учетом ст. 191, ст. 193 ГК РФ, за 7032 часа, объем потерь рассчитан верно в размере 105480 кВт.ч. в сумме 293956,03 руб. Объем электроэнергии ответчиком не оспаривается. Согласно расчета истца, произведенного на основании представленной ответчиком справки-расчета к акту от 20.03.2018 №0051/18, стоимость потерь за период март 2018г. составляет 293956,03 руб. (исходя из объема 105480 кВт.ч.).

В силу ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В соответствии с ч.2 ст. 65 АПК РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Представленные по делу и исследованные судом доказательства и обстоятельства по спору сторон согласно заявленным основаниям, предмета иска суд находит достаточными для разрешения спора по существу.

Учитывая изложенные выше обстоятельства, суд приходит к выводу об удовлетворении исковых требований

Согласно п. 22 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 N 46 "О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах" в случае если после возбуждения производства по делу арбитражный суд выделил одно из предъявленных требований в отдельное производство (часть 3 статьи 130 АПК РФ), то расходы по уплате государственной пошлины, понесенные при предъявлении данного требования, взыскиваются со стороны, против которой принят судебный акт по делу, образованному в результате выделения требования в отдельное производство, по правилам статьи 110 АПК РФ.

В силу ст. 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины подлежат отнесению на ответчика.

Руководствуясь статьями 102, 110, 112, 167-170, 171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд


РЕШИЛ:

Взыскать с Акционерного общества «ОРЭС-Тамбов», г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>), в пользу Акционерного общества «Тамбовская областная сбытовая компания», г. Тамбов (ОГРН <***>, ИНН <***>), основной долг в сумме 293956,03 руб., а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 8879,00 руб.

Выдать исполнительный лист после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения в мотивированном виде, а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня вступления решения по делу в законную силу.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанции через Арбитражный суд Тамбовской области.

Судья Т.В. Егорова