Решение от 28 мая 2023 г. по делу № А82-772/2023

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯРОСЛАВСКОЙ ОБЛАСТИ

150999, г. Ярославль, пр. Ленина, 28 http://yaroslavl.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А82-772/2023
г. Ярославль
28 мая 2023 года
Резолютивная часть решения объявлена 04 мая 2023 года


Арбитражный суд Ярославской области в составе судьи Марусина В.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании заявление Общества с ограниченной ответственностью "УКСИР-Т" (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (ИНН <***>, ОГРН <***>)

третье лицо: Муниципальное казенное учреждение "Агентство по муниципальному заказу ЖКХ" города Ярославля (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о признании недействительным и подлежащим отмене решения по делам № 05-03/325П-22 (76-198 РНП), № 05-03/326П-22 (76-199 РНП) Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области;

о признании необоснованным внесения в реестр недобросовестных поставщиков сведений в отношении ООО "УКСИР-Т" (ИНН <***>, ОГРН <***>, КПП 770401001), адрес: 119034, <...>; генерального директора – ФИО2 (ИНН <***>), учредителя общества, размер доли которого в уставном капитале общества составляет 50% - ФИО3 (ИНН <***>), учредителя общества, размер доли которого в уставном капитале общества составляет 50% - ФИО4 (ИНН <***>);


при участии:

от заявителя – ФИО5, представитель по доверенности от 12.12.2022;

от ответчика – ФИО6, представитель по доверенности от 05.08.2022;

от третьего лица – ФИО7, представитель по доверенности от 23.03.2022;



установил:

Общество с ограниченной ответственностью "УКСИР-Т" обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области о признании недействительным и подлежащим отмене решения по делам № 05-03/325П-22 (76-198 РНП), № 05-03/326П-22 (76-199 РНП) Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области; о признании необоснованным внесения в реестр недобросовестных поставщиков сведений в отношении ООО "УКСИР-Т" (ИНН <***>, ОГРН <***>, КПП 770401001), адрес: 119034, <...>; генерального директора – ФИО2 (ИНН <***>), учредителя общества, размер доли которого в уставном капитале общества составляет 50% - ФИО3 (ИНН <***>), учредителя общества, размер доли которого в уставном капитале общества составляет 50% - ФИО4 (ИНН <***>).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Муниципальное казенное учреждение "Агентство по муниципальному заказу ЖКХ" города Ярославля (ИНН <***>, ОГРН <***>).

Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал, представил дополнительные документы.

Представитель ответчика требования не признал, представил отзыв на заявление и копии материалов антимонопольного дела.

Представитель третьего лица поддержал позицию административного органа.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон и третьего лица, суд установил следующее.

В соответствии с частью 4 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик, МКУ «Агентство по муниципальному заказу ЖКХ» города Ярославля направило в Ярославское УФАС России сведения об ООО «УКСИР-Т», нарушившем, по мнению заказчика, существенные условия контрактов от 05.08.2022 № 182/22, от 26.07.2022 № 171/22 на приведение в нормативное состояние автомобильных дорог общего пользования (в том числе проездов), являющихся подъездными путями к объектам социальной сферы по г. Ярославлю на 2022 год (лоты 22, 2) (извещения № 0371300027822000467, 0371300027822000422), для включения таких сведений в реестр недобросовестных поставщиков.

Рассмотрев представленные документы, Инспекция Ярославского УФАС установила следующее.

1. Уполномоченным органом, департаментом социально-экономического развития города мэрии города Ярославля, в единой информационной системе (официальный сайт в сети «Интернет» www.zakupki.gov.ru) 14.07.2022 размещено извещение № 0371300027822000467 о проведении электронного аукциона на право заключения контракта на приведение в нормативное состояние автомобильных дорог общего пользования (в том числе проездов), являющихся подъездными путями к объектам социальной сферы по г. Ярославлю на 2022 год (лот 22). Начальная (максимальная) цена контракта составила 2 460 776,40 руб.

В соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона № 0371300027822000467 от 25.07.2022 победителем электронного аукциона признано ООО «УКСИР-Т».

05 августа 2022 года Муниципальное казенное учреждение «Агентство по муниципальному заказу ЖКХ» города Ярославля, именуемое в дальнейшем «Заказчик», и общество с ограниченной ответственностью «УКСИР-Т» (ООО «УКСИР-Т»), именуемое в дальнейшем «Подрядчик» заключили контракт № 182/22 (далее – контракт от 05.08.2022 № 182/22).

Пунктом 1.1 контракта предусмотрено, что предметом контракта является выполнение работ по приведению в нормативное состояние автомобильных дорог общего пользования (в том числе проездов), являющихся подъездными путями к объектам социальной сферы по г. Ярославлю на 2022 год (лот 22) (далее – работы, объект) в соответствии с условиями Контракта, Описанием объекта закупки (Приложение № 1 к Контракту), сметной документацией (Приложение № 1 к Описанию объекта закупки), графиком производства работ (Приложение № 2 к Контракту), являющимися неотъемлемой частью Контракта.

Согласно сметной документации подрядчику в рамках данного контракта надлежало выполнить работы в отношении объекта: проезд ул. Свердлова, между д. 14-4 к детскому саду №21. На основании пункта 1.2 контракта подрядчик обязуется в соответствии с Контрактом завершить все работы в сроки, установленные пунктом 6.1 Контракта, и сдать их в установленном порядке.

Согласно пункту 4.1 контракта цена контракта составляет: 2 448 472 (два миллиона четыреста сорок восемь тысяч четыреста семьдесят два) рубля 52 копейки.

Разделом 6 контракта установлено следующее: 6.1. Срок выполнения работ: - дата начала исполнения контракта - 08.08.2022 - дата окончания исполнения контракта - 20.09.2022 6.1.1. Выполнение работ в соответствии с графиком производства работ (Приложение № 2 к Контракту).

В рамках контроля за выполнением подрядчиком работ по контракту № 182/22 от 05.08.2022 заказчиком составлены акты выявленных нарушений, а также выданы подрядчику предписания об устранении таких нарушений, а именно: Предписание от 16.11.2022: в месте проведения работ имеется большое количество строительного мусора 23.11.2022 Акт от 29.11.2022; Предписание от 29.11.2022: не выполнено устройство верхнего слоя покрытия а/б смеси проезжей части, не выполнено устройство основания под тротуар для устройства покрытия а/б смеси, не выполнена засыпка и планировка пространства между бортовым камнем газоном, не выполнено устройство тротуара с плиточным покрытием на основании из смеси сухой цементной, на территории ремонтируемого объекта находятся кучи со строительным мусором; Предписание от 16.11.2022: дорожные знаки не установлены Предписание от 29.11.2022: не выполнено устройство верхнего слоя покрытия а/б смеси проезжей части, не выполнено устройство основания под тротуар для устройства покрытия а/б смеси, не выполнена засыпка и планировка пространства между бортовым камнем газоном, не выполнено устройство тротуара с плиточным покрытием на основании из смеси сухой цементной, на территории ремонтируемого объекта находятся кучи со строительным мусором; Предписание от 16.11.2022: дорожные знаки не установлены.

2. Уполномоченным органом департаментом социально-экономического развития города мэрии города Ярославля, в единой информационной системе (официальный сайт в сети «Интернет» www.zakupki.gov.ru) 06.07.2022 размещено извещение № № 0371300027822000422 о проведении электронного аукциона на право заключения контракта на приведение в нормативное состояние автомобильных дорог общего пользования (в том числе проездов), являющихся подъездными путями к объектам социальной сферы по г. Ярославлю на 2022 год (лот 2). Начальная (максимальная) цена контракта составила 3 162 765,60.

В соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона № 0371300027822000422 от 15.07.2022 контракт заключается с ООО «УКСИР-Т».

26 июля 2022 года Муниципальное казенное учреждение «Агентство по муниципальному заказу ЖКХ» города Ярославля, именуемое в дальнейшем «Заказчик» и общество с ограниченной ответственностью «УКСИР-Т» (ООО «УКСИР-Т») , именуемое в дальнейшем «Подрядчик» заключили контракт № 171/22 (далее – контракт от 26.07.2022 № 171/22).

Пунктом 1.1 контракта предусмотрено, что предметом контракта является выполнение работ по приведению в нормативное состояние автомобильных дорог общего пользования (в том числе проездов), являющихся подъездными путями к объектам социальной сферы по г. Ярославлю на 2022 год (лот 2) (далее – работы, объект) в соответствии с условиями Контракта, Описанием объекта закупки (Приложение № 1 к Контракту), сметной документацией (Приложение № 1 к Описанию объекта закупки), графиком производства работ (Приложение № 2 к Контракту), являющимися неотъемлемой частью Контракта, а Заказчик обязуется принять надлежащим образом выполненные работы и оплатить их.

Согласно сметной документации подрядчику в рамках данного контракта надлежало выполнить работы в отношении объекта: от ул. Урицкого между д. 7а и д. 21 до детского сада №126.

На основании пункта 1.2 контракта подрядчик обязуется в соответствии с Контрактом завершить все работы в сроки, установленные пунктом 6.1 Контракта, и сдать их в установленном порядке.

Согласно пункту 4.1 контракта цена контракта составляет: 3 162 765 (три миллиона сто шестьдесят две тысячи семьсот шестьдесят пять) рублей 60 копеек.

Разделом 6 контракта установлено следующее: 6.1. Срок выполнения работ – 23 календарных дня с даты начала исполнения контракта. 6.1.1. Выполнение работ в соответствии с графиком производства работ (Приложение № 2 к Контракту).

В рамках контроля за выполнением подрядчиком работ по контракту № 171/22 от 26.07.2022 заказчиком составлены акты выявленных нарушений, а также выданы подрядчику предписания об устранении таких нарушений, а именно: Акт от 18.08.2022: выявлены фактически невыполненные работы: Ремонт колодца; устройство основания под бортовой камень (частично 163,5); установка бортового камня (частично 163,5); устройство нижнего слоя а/б покрытия; устройство верхнего слоя а/б покрытия; установка дорожных знаков; разметка проезжей части; устройство искусственной дорожной неровности; Предписание от 10.11.2022: необходимо произвести замену щебня на всем участке, так как щебень фракции от 8 до 16 мм не отвечает требованиям ГОСТ 32703-2014 по содержанию пылевидных и глинистых частиц и содержанию зерен слабых пород (протокол испытаний № 796 от 03.11.2022); Предписание № 68: выкрашивание выравнивающего нижнего слоя асфальтобетонного покрытия в районе домов 13 и № 15 23.11.2022; Предписание от 28.11.2022: не выполнено устройство верхнего слоя покрытия а/б смеси; не выполнено устройство монолитной искусственной неровности из а/б смеси; дорожные знаки не установлены; разметка проезжей части отсутствует; на территории ремонтируемого объекта находятся кучи со строительным мусором; не выполнены работы по благоустройству территории: не выполнена засыпка и планировка пространства между бортовым камнем и газоном; нет подтверждающих документов об исполнении предписания от 10.11.2022; нет подтверждающих документов об исполнении предписания от 16.11.2022; Предписание от 28.11.2022: не выполнено устройство верхнего слоя покрытия а/б смеси; не выполнено устройство монолитной искусственной неровности из а/б смеси; дорожные знаки не установлены; разметка проезжей части 2023-25 отсутствует; на территории ремонтируемого объекта находятся кучи со строительным мусором; не выполнены работы по благоустройству территории: не выполнена засыпка и планировка пространства между бортовым камнем и газоном; нет подтверждающих документов об исполнении предписания от 10.11.2022; нет подтверждающих документов об исполнении предписания от 16.11.2022.

Отделом лабораторного контроля МКУ «Агентство по муниципальному заказу ЖКХ» г. Ярославля проведены испытания асфальтобетонной вырубки, отобранной из нижнего слоя покрытия на объекте: проезд от ул. Урицкого между д. 7а и д. 21 до детского сада №126. Согласно протоколу испытаний № 796 щебень фракции от 8 до 16 мм не отвечает требованиям ГОСТ 32703- 2014 по содержанию пылевидных и глинистых частиц и содержанию зерен слабых пород.

В связи с вышеизложенными обстоятельствами, заказчик не принял работы по устройству нижнего слоя асфальтобетонного покрытия по адресу: проезд от ул. Урицкого между д. 7а и д. 21 до детского сада №126.

07 декабря 2022 года заказчиком приняты решения № 5192/0105, 5191/0105 об одностороннем отказе от исполнения контрактов от 05.08.2022 182/22, 26.07.2022 № 171/22 на приведение в нормативное состояние автомобильных дорог общего пользования (в том числе проездов), являющихся подъездными путями к объектам социальной сферы по г. Ярославлю на 2022 год (лоты 22, 2). В этот же день решения об одностороннем отказе от исполнения контракта размещены в единой информационной системе, соответственно, в соответствии с пунктом 3 части 12.1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ датой надлежащего уведомления подрядчика о принятом заказчиком решениях является 07.12.2022.

В течение десятидневного срока, установленного частью 14 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, нарушения условий контрактов подрядчиком не устранены.

Следовательно, с учетом части 13 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контрактов вступило в законную силу, а указанные контракты расторгнуты 20.12.2022 (с учетом положений статьи 193 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день).

Оценив указанные обстоятельства, а также данные ООО «УКСИР-Т» на заседаниях Инспекции пояснения, Ярославское УФАС пришло к выводу о том, что работы по контрактам не выполнены (данный факт ООО «УКСИР-Т» не оспаривало), обстоятельств непреодолимой силы, которые не позволили обществу выполнить работы в полном объеме, Инспекцией Ярославского УФАС России не установлено; все доказательства, на которые ссылается ООО «УКСИР-Т», как на обстоятельства, не позволившие последнему исполнить обязательства по муниципальным контрактам в полном объеме, нельзя отнести к обстоятельствам не зависящим от воли общества, поскольку все они связаны в первую очередь с тем фактом, что общество переоценило свои силы и возможности, ненадлежащим образом определило (оценило), имеется ли у него возможность выполнить работы в соответствии с условиями контрактов, в частности не определило имеется ли у последнего финансовая возможность выполнить работы в соответствии с условиями контрактов. Соответственно, все указанные выше подрядчиком обстоятельства можно отнести к предпринимательским рискам, которые не могут быть рассмотрены в качестве обстоятельств непреодолимой силы

Решением Ярославского УФАС от 09.02.2023 сведения в отношении ООО «УКСИР-Т» включены в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года.

Оспаривая данное решение, Общество приводит доводы, уже получившие оценку в оспариваемом решении.

В частности, заявитель указывает, что для выполнения обоих контрактов привлекало субподрядные организации, которые ненадлежащим образом исполнили свои договорные обязательства. При это Общество перечислило субподрядные организациям денежные средства, которые превышают цену заключенных контрактов, а также оформляло банковские гарантии в целях обеспечения исполнения контрактов.

Заявитель обращает внимание на ненадлежащее взаимодействие со стороны заказчика работ, указывает, что направляло в адрес заказчика комплекты исполнительной документации, подтверждающий качество выполненных работ по обоим контрактам, результаты проверки представленной документации заказчиком не представлены.

Также Общество указывает, что письмом от 29.08.2022 № 116/8 уведомляло заказчика о проблемах в получении квот на асфальтовых заводах ООО «Угличское ДРСУ», ООО «ТК «Восток Запад Транзит», ООО « ПРОФИЛЬ ПЛЮС», АО «РУМСР» для одного небольшого социального объекта, где заявки рассматриваются от 500 тн при полной предоплате. В процессе выполнения работ появилась необходимость в замене материалов с Асфальтобетонная смесь А11НН на АНН16, что привело к увеличению цены работ.

Оценив доводы сторон, третьего лица, представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 2 и части первой статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок (часть 1 статьи 104 Федерального закона N 44-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое действие, которое предполагает недобросовестное поведение участника закупки, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

В определениях Конституционного суда Российской Федерации от 07.06.2001 № 139-0, от 07.02.2002 № 16-0, постановлениях от 21.11.2002 № 15-П, от 30.07.2001 № 13-П, информационном письме ВАС РФ от 20.12.1999 № C-7/смп-1341 «Об основных положениях, применяемых Европейским судом по правам человека по защите имущественных прав и права на правосудие» указано, что меры государственного понуждения должны применяться с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств. Указанные меры не должны подавлять экономическую самостоятельность и инициативу граждан и юридических лиц, чрезмерно ограничивать право каждого на свободное пользование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также право частной собственности.

По смыслу статьи 55 Конституции Российской Федерации введение ответственности за правонарушение и установление конкретной санкции, ограничивающей конституционной право, исходя из общих принципов права, должно отвечать требованиям справедливости, быть соразмерным конституционно закрепляемым целым и охраняемым законам интересам, а также характеру совершенного деяния.

Из материалов дела следует, что между заявителем и третьим лицом заключены муниципальный контракты по приведению в нормативное состояние автомобильных дорог общего пользования (в том числе проездов), являющихся подъездными путями к объектам социальной сферы по г. Ярославлю на 2022, сроки выполнения работы по которым истекли в августе и сентябре 2022 года соответственно.

При этом по состоянию на 07.12.2022 (дата принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контрактов) работы ни по одному из контрактов не выполнены: о на объекте «проезд от ул. Урицкого между д. 7а и д. 21 до детского сада №126» уложен первый слой асфальта ненадлежащего качества, а на объекте проезд ул. Свердлова, между д. 14-4 к детскому саду №21 асфальтовое покрытие не выполнено вообще. Кроме того, на обоих объектах не смонтирован бордюрный камень, не выполнено обустройство тротуаров.

Состояние объектов на дату расторжения контрактов отражено на фотографиях, представленных третьим лицом в материалы дела.

При этом обстоятельства, на которые Общество ссылается как на препятствия в надлежащем исполнении контрактов, получили полную и объективную оценку в решении УФАС.

В частности, суд соглашается с выводом ответчика о том, что ненадлежащее исполнение обязательств со стороны субподрядчиков, а также отказ поставщиков в поставке асфальтобетонной смеси являются предпринимательскими рисками Общества и не могут служить основанием для его освобождения от ответственности за неисполнение контрактов.

Суд полагает при этом, что, принимая участие в закупке, Общество обязано было учесть социальную направленность и значимость предметов контрактов уделить особое внимание вопросам организации работ и взаимодействия с поставщиками.

Доводы заявителя о том, что 16.12.2022 он направило в адрес заказчика комплект исполнительной документации правомерно отклонен антимонопольным органом, поскольку уже 20.12.2022 контракты расторгнуты, а работы по ним в полном объеме подрядчиком выполнены не были.

При этом суд особо отмечает, что у подрядчика имелось достаточно времени для надлежащего исполнения обязательств и после истечения сроков выполнения работ по обоим контрактам (более 2х месяцев), однако Обществом не предприняты какие-либо меры для этого.

При таких обстоятельствах Комиссия Ярославского УФАС, по мнению суда, обоснованно приняла решение о включении сведений о заявителе в реестр недобросовестных поставщиков, в связи с чем суд не находит правовых оснований для удовлетворения заявленных требований.

Руководствуясь статьями 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления его в полном объеме). Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ярославской области на бумажном носителе или в электронном виде, в том числе в форме электронного документа,  через систему «Мой арбитр» (http://my.arbitr.ru).


Судья Марусин В.А.