Решение от 17 июня 2018 г. по делу № А67-2735/2018

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

634050, пр. Кирова д. 10, г. Томск, тел. (3822)284083, факс (3822)284077,  http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: tomsk.info@arbitr.ru


Именем Российской Федерации



Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

Дело № А67-2735/2018
г. Томск
18 июня 2018 года
решение изготовлено в полном объеме

08 июня 2018 года объявлена резолютивная часть решения


Арбитражный суд Томской области в составе судьи Н.В. Панкратовой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, с использованием аудиозаписи,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «РусПромСервис» (634061, <...><...>, ИНН <***> ОГРН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Томской области  (634009, <...>) о признании незаконным решения от 30.01.2018 №РНП.98889-18 о включении в реестр недобросовестных поставщиков,

третье лицо - муниципальное казенное учреждение «Служба городских кладбищ»,


при участии в заседании:

от заявителя – ФИО2, доверенность от 02.03.2018;

от ответчика – ФИО3, доверенность от 26.01.2018;

от третьего лица – ФИО4, доверенность от 04.05.2018; 



УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «РусПромСервис» (далее – ООО «РусПромСервис», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Томской области (далее – Томское УФАС России, ответчик) о признании незаконным решения от 30.01.2018 №РНП.98889-18  в части включения сведений об ООО «РусПромСервис» в реестр недобросовестных поставщиков.

Определением арбитражного суда от 23.04.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено муниципальное казенное учреждение «Служба городских кладбищ» (далее – МКУ «Служба городских кладбищ», третье лицо).

В обоснование заявленных требований ООО «РусПромСервис» указало, что частично работы были выполнены, а в связи с  отсутствием необходимых материалов и недопустимых погодных условий, исполнение контракта было приостановлено. Между тем, по мнению заявителя, им были предприняты все меры для исполнения контракта, в том числе, Заказчику было предложено произвести замену профильных труб, на что был получен отказ.

Представитель Томского УФАС России заявленные требования не признал и просил отказать в их удовлетворении по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, в частности, пояснил, что процедура одностороннего отказа от исполнения контракта заказчиком соблюдена; по результатам рассмотрения сведений об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта, заключенного с победителем, действия заказчика признаны соответствующими требованиям законодательства, а сведения в отношении ООО «РусПромСервис» включены в реестр недобросовестных поставщиков сроком на 2 года; включение сведений о лице в реестр недобросовестных поставщиков, являющееся правовым последствием установления факта расторжения контракта в связи с существенным нарушением его условий исполнения, по существу является санкцией за недобросовестное поведение данного лица, выразившееся в неисполнении контракта в полном объеме.

Представитель МКУ «Служба городских кладбищ» возражал в отношении требований заявителя, указав, что ООО «РусПромСервис» в срок, установленный контрактом, обязательства исполнены не были, в связи с чем было принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта; нарушения процедуры принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, предусмотренной статьями 95 и 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», заказчиком не допущено.

Более подробно доводы участвующих в деле лиц изложены письменно.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, арбитражный суд считает установленными следующие обстоятельства.

ООО «РусПромСервис» зарегистрировано в качестве юридического лица за ИНН <***> и ОГРН <***>.

По итогам проведения электронного аукциона «Поставка и установка ограждения территории кладбища, расположенного по адресу: г. Томск, <...>» (извещение № 0165300010517000952) между МКУ «Служба городских кладбищ» (Заказчик) и ООО «РусПромСервис» (Поставщик) заключен муниципальный контракт № Ф.2017.471147 от 08.11.2017 на сумму 561 590, 44 руб., в соответствии с условиями которого Поставщик обязуется осуществить поставку и установку ограждения территории кладбища по адресу: г. Томск, <...>, а Заказчик обязуется принять и оплатить товар по цене и на условиях, предусмотренных контрактом.

26.12.2017 МКУ «Служба городских кладбищ» принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта № Ф.2017.471147 от 08.11.2017 в связи с существенным нарушением условий контракта со стороны поставщика, о чем направлено уведомление и требование об оплате штрафа в размере 56 159 руб. Указанное уведомление направлено ООО «РусПромСервис» посредством почтового отправления заказным письмом с уведомление о вручении, на электронный адрес Поставщика, указанный в контракте, а так же вручено представителю Общества ФИО5 нарочно, что подтверждается отметкой с входящим номером 3/12 от 26.12.2017. Кроме того, указанная информация размещена 27.12.2017 в ЕИС в разделе «Дополнительная информация о закупках, контрактах».

Сведения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного с ООО «РусПромСервис», переданы МКУ «Служба городских кладбищ» в Томское УФАС России 10.01.2018.

По результатам рассмотрения представленных сведений Томским УФАС России вынесено решение от 30.01.2018 №РНП.98889-18, которым сведения об ООО «РусПромСервис» решено включить в реестр недобросовестных поставщиков сроком на 2 года.

Признание недействительным указанного решения является предметом требования заявителя по настоящему делу.

Отношения, связанные с ведением реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон № 44-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 104 Федерального закона № 44-ФЗ ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 № 728 «Об определении полномочий федеральных органов исполнительной власти в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» в качестве федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление контроля (надзора) в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, определена Федеральная антимонопольная служба.

Согласно части 2 стати 104 Федерального закона № 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается, в частности, информация о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Часть 8 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ предусматривает, что расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В силу части 9 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, что это предусмотрено контрактом.

В соответствии с пунктами 1 статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450).

Согласно абзацу четвертому пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях: поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократного нарушения сроков поставки товаров (пункт 2 статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта (часть 13 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ).

Из анализа указанных норм следует, что для внесения сведений о поставщике в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) необходимо установить существенное нарушение им условий контракта, наличие в контракте условия, позволяющее заказчику отказаться от его исполнения в одностороннем порядке, и факт расторжения контракта при одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком условий контракта.

В соответствии с частью 1 Контракта Поставщик обязуется осуществить поставку и установку ограждения территории кладбища по адресу: г. Томск, <...>, а Заказчик обязуется принять и оплатить товар по цене и на условиях, предусмотренных контрактом (п. 1.1.)

В силу п. 1.2 Контракта характеристики и количество товара указано в техническом задании на поставку и установку ограждения территории кладбища (Приложение № 1 к контракту).

Срок поставки определен в части 2 Контракта – с момента заключения контракта и до 25.12.2017, место поставки - г. Томск, <...>.

В соответствии с п. 11.1. контракт вступает в силу с момента его заключения сторонами и действует по 31.12.2017 включительно.

Заказчик вправе проверять в любое время ход исполнения Обществом обязательств по настоящему контракту (п. 4.2.2).

Из материалов дела следует, что Заказчиком произведены проверки хода исполнения ООО «РусПромСервис» обязательств по контракту, по результатам которых составлены акты № 1 от 16.11.2017, № 2 от 11.12.2017, № 3 от 19.12.2017, № 4 от 25.12.2017, № 5 от 26.12.2016, которыми установлено отсутствие ограждения территории кладбища.

В связи с данными обстоятельствами Заказчиком в адрес Общества направлены письма от 09.11.2017 № 453, от 17.11.207 № 465 о необходимости исполнения обязательств по Контракту.

01.12.2017 ООО «РусПромСервис» обратилось к Заказчику с вопросом о согласовании применения при исполнении Контракта профильной трубы 80х60х3 вместо трубы с характеристиками 80х60х3,5, на что Заказчиком 04.12.2017 отказал в согласовании, со ссылкой на ухудшение характеристик поставляемого товара и на положения ч. 1 ст. 95 Федеральный закон № 44-ФЗ, запрещающей внесение изменений в Контракт.

12.12.2017 Заказчиком в адрес Поставщика направлено уведомление о необходимости произвести ремонтные работы по восстановлению поврежденного сооружения, допущенные при производстве работ.

20.12.2017 Заказчиком направлена претензия ООО «РусПромСервис» об устранении обнаруженных недостатков и качественного исполнения обязательств по Контракту в срок до 25.12.2017.

Согласно п. 11.2 контракта расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, а также в случае одностороннего отказа стороны от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В связи с неисполнением ООО «РусПромСервис» обязательств по контракту, Заказчик 26.12.2017 направил в адрес Поставщика уведомление и требование об оплате штрафа в размере 56 159 руб. Указанная сумма штрафа была уплачена 27.12.2017.

Указанный односторонний отказ от исполнения контракта ООО «РусПромСервис» в судебном порядке не оспорен.

Допущенное ООО «РусПромСервис» нарушение условий контракта, а именно непоставка к установленному сроку предусмотренного контрактом товара, его неустановка, а так же предложение к поставке товара, которое по техническим описаниям не соответствует условиям контракта, признается арбитражным судом существенным нарушением условий контракта.

Норма пункта 1 статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации, предоставляя возможность одностороннего отказа от исполнения договора поставки, указывает на существенное нарушение договора одной из сторон, которым в силу абзаца четвертого пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Соответственно, критерий существенности нарушения контракта носит оценочный характер.

Из материалов дела следует, что ООО «РусПромСервис» к окончанию срока исполнения контракта (25.12.2017) не поставило и не установило предусмотренный контрактом товар, который по своим функциональным, техническим и качественным характеристикам отвечал бы Приложению № 1 к контракту. При этом согласно письму от 01.12.2017 № 1/12 ООО «РусПромСервис» предлагало произвести замену профильной трубы с указанием ее технического описания, которое не соответствует условиям контракта.

С учетом представленных ответчиком и третьим лицом документов, учитывая заинтересованность МКУ «Служба городских кладбищ» в получении конкретного товара с определенными функциональным, техническим и качественным характеристикам к конкретному сроку, арбитражный суд делает вывод о том, что  нарушение данных условий приводит к тому, что заказчик в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении контракта. В связи с этим, данные нарушения обосновано признаны заказчиком как существенные.

При этом арбитражным судом учитывается, что условия контракта были известны ООО «РусПромСервис» заранее и, действуя разумно, добросовестно и осмотрительно, он в состоянии был оценить свои возможности по их выполнению и исключительно своей волей принять решение об участии в аукционе.

Доводы заявителя о том, что общество действовало добросовестно и приняло все меры для исполнения контракта, не могут быть приняты арбитражным судом.

В соответствии со статьей 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательская деятельность - это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Учитывая изложенное, заявитель обязан был предусмотреть возможные риски неисполнения контракта на поставку конкретного товара и принять все необходимые меры для исключения возможности неисполнения (ненадлежащего исполнения) своих обязательств по контракту. Доказательств возникновения у общества каких-либо обстоятельств, возникших вследствие непреодолимой силы и не позволивших ему исполнить надлежащим образом обязательства по контракту, в материалы дела не представлено.

Направление ООО «РусПромСервис» письма от 01.12.2017 № 1/12 в адрес МКУ «Служба городских кладбищ» не свидетельствует об исполнении контракта и добросовестности действий поставщика. В частности, как указывалось ранее, в данном письме ООО «РусПромСервис» предложило поставить заказчику товар с указанием технического описания оборудования, которое не соответствует условиям контракта (доказательств обратного заявителем в материалы дела не представлено). Предложение к поставке иного товара, который не предусмотрен условиями контракта, не может быть признано действиями по исполнению заключенного контракта, а также не свидетельствует о добросовестности поставщика, который, будучи осведомленным о необходимости получения заказчиком определенного товара с конкретными функциональными, техническими и качественными характеристиками, не поставляет данный товар, а пытается заменить его иным товаром с характеристиками, не отвечающими условиям Контракта.

В силу части 7 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ при исполнении контракта по согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте. В этом случае соответствующие изменения должны быть внесены заказчиком в реестр контрактов, заключенных заказчиком.

Таким образом, Федеральный закон № 44-ФЗ допускает возможность изменения условий контракта в части согласования поставки товара с улучшенными характеристиками и качеством при условии согласия заказчика.

При этом критерии определения лучших характеристик и качества товара Федеральным законом № 44-ФЗ не установлены, в связи с чем заказчик самостоятельно определяет такие критерии. В силу действующего гражданского законодательства при исполнении контракта одностороннее изменение поставщиком технических характеристик и качества товара не допускается.

В ходе рассмотрения дела ООО «РусПромСервис» не представлено доказательств, свидетельствующих о наличии согласия заказчика на поставку товара с улучшенными характеристиками и качеством, а также того, что предлагаемый товар имеет улучшенные характеристики.  Таким образом, поскольку согласие на изменение технических характеристик сторонами достигнуто не было, изменения в этой части в контракт не были внесены, права требовать от МКУ «Служба городских кладбищ» принять товар, не соответствующий по своим характеристикам заключенному контракту, у ООО «РусПромСервис» не имелось.

Пунктом 11.2 контракта от 08.11.2017 № Ф.2017.471147 стороны предусмотрели возможность расторжения контракта в связи с односторонним отказом стороны контракта от исполнения в соответствии с гражданским законодательством.

Таким образом, односторонний отказ ООО «Служба городских кладбищ» от исполнения контракта от 08.11.2017 № Ф.2017.471147 в связи с ненадлежащим исполнением ООО «РусПромСервис» своих обязательств является обоснованным.

В соответствии с частью 13 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Согласно части 12 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

В силу части 6 статьи 104 Федерального закона № 44-ФЗ в случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, а также копию решения суда о расторжении контракта или в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Из материалов дела следует, что решение ООО «Служба городских кладбищ» от 26.12.2017 об одностороннем отказе от исполнения контракта было размещено на официальном сайте в единой информационной системе в сфере закупок в разделе «Дополнительная информация» 27.12.2017 и направлено ООО «РусПромСервис» посредством почтового отправления заказным письмом с уведомление о вручении, на электронный адрес Поставщика, указанный в контракте, а так же вручено представителю Общества ФИО5 нарочно, что подтверждается отметкой с входящим номером 3/12 от 26.12.2017.

Таким образом, действия заказчика в части исполнения обязанности по направлению в Томское УФАС России информации об ООО «РусПромСервис» в сроки, предусмотренные статьей 104 Федерального закона № 44-ФЗ, так же соответствуют требованиям законодательства.

В силу части 14 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления подрядчика о принятом решении, будет устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения.

Из материалов дела следует, что в десятидневный срок с даты получения уведомления 26.12.2017, заявитель не устранил нарушения условий контракта.

Таким образом, оснований для отмены решения от 30.01.2018 об одностороннем отказе от исполнения контракта от 08.11.2017 № Ф.2017.471147 у ООО «Служба городских кладбищ» не имелось, в связи с чем расторжение контракта является обоснованным.

В соответствии с частью 7 статьи 104 Федерального закона № 44-ФЗ в течение десяти рабочих дней с даты поступления документов и информации, указанных в частях 4 – 6 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов. В случае подтверждения достоверности этих фактов федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, включает информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, в реестр недобросовестных поставщиков в течение трех рабочих дней с даты подтверждения этих фактов.

Поскольку в ходе рассмотрения поступившей информации был подтвержден факт одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком его условий, то Томским УФАС России правомерно принято решение о включении сведений об ООО «РусПромСервис» в реестр недобросовестных поставщиков.

Учитывая изложенное, а также фактические обстоятельства настоящего дела, арбитражный суд считает, что ООО «РусПромСервис» правомерно включено в реестр недобросовестных поставщиков, данная мера ответственности отвечает целям ведения реестра и является соразмерной допущенным нарушениям при исполнении контракта, заключенного с ООО «Служба городских кладбищ».

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Поскольку в ходе судебного разбирательства Томским УФАС России и третьим лицом представлены доказательства обоснованности включения заявителя в реестр недобросовестных поставщиков, а ООО «РусПромСервис», напротив, не представило надлежащих доказательств, опровергающих доводы ответчика, арбитражный суд приходит к выводу о том, что решение Томского УФАС России от 30.01.2018 №РНП.98889-18 о включения сведений об ООО «РусПромСервис» в реестр недобросовестных поставщиков соответствует положениям действующего законодательства и не нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности, в связи с чем требование ООО «РусПромСервис» удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-170, 198-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Требования общества с ограниченной ответственностью «РусПромСервис» о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области от 30.01.2018 №РНП.98889-18 о включении в реестр недобросовестных поставщиков, оставить без удовлетворения.

Решение суда может быть обжаловано в месячный срок в Седьмой арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                          Н.В. Панкратова