Решение от 9 августа 2021 г. по делу № А70-6281/2021

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Ленина д.74, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru


ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-6281/2021
г. Тюмень
09 августа 2021 года
Резолютивная часть решения объявлена 05 августа 2021 года

Решение в полном объеме изготовлено 09 августа 2021 года


Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Сидоровой О.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании (с применением режима веб-конференции) дело по заявлению

ООО «Овентал Тюмень» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>)

к МКУ «Комитет по рекламе» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>)

об оспаривании приказов от 09.02.2021 № 19/21, 20/21, 21/21, 22/21, 23/21, 24/21, 25/21, 26/21, 27/21 «Об отказе в выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции», об обязании устранить допущенные нарушения,

при участии представителей:

от заявителя – ФИО2 на основании доверенности от 20.11.2020;

от ответчика – ФИО3 на основании доверенности от 11.01.2021;



установил:

ООО «Овентал Тюмень» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к МКУ «Комитет по рекламе» (далее – ответчик, Учреждение) об оспаривании приказов от 09.02.2021 № 19/21, 20/21, 21/21, 22/21, 23/21, 24/21, 25/21, 26/21, 27/21 «Об отказе в выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции», об обязании устранить допущенные нарушения.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддерживает в полном объеме.

Представитель ответчика против заявленных требований возражает.

Исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, ООО «Овентал Тюмень» является собственником здания культурно-развлекательного центра «Па-На-Ма», расположенного по адресу: <...>.

На основании приказов МКУ «Комитет по рекламе» от 23.09.2015 № 251/5-, 252/5-, 253/5-, 254/5-, 255/5-, 256/5-, 257/5-, 258/5-, 259/5- ООО «Овентал Тюмень» 23.09.2015 выданы разрешения № 496, 497, 498, 499, 500, 501, 502, 503, 504 на установку и эксплуатацию 9 (девяти) рекламных конструкций на фасаде вышеупомянутого здания со сроком действия до 21.09.2020 (далее – разрешения), после наступления которого рекламные конструкции были демонтированы.

14.01.2021 истец для целей получения новых разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, обратился в Учреждение с соответствующими заявлениями, приложил проекты рекламных конструкций.

09.02.2021 приказами № 19/21, 20/21, 21/21, 22/21, 23/21, 24/21, 25/21, 26/21, 27/21 Обществу было отказано в выдаче разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций по мотиву нарушения внешнего архитектурного облика сложившейся застройки городского округа г. Тюмень.

Не согласившись с указанными приказами, Общество обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением по настоящему делу. Заявленные требования мотивированы доводами о том, что рекламные конструкции полностью соответствуют установленным требованиям, размещение рекламных контракций на фасаде торгового центра соответствует проектной документации в отношении объекта капитального строительства, в связи с чем оспариваемые отказы являются незаконными и необоснованными.

Ответчик против заявленных требований возражает, считает оспариваемые приказы законными и обоснованными, указывает, что ранее установленные рекламные конструкции не были демонтированы по истечению срока действия первоначальных разрешений.

Исследовав материалы дела, судом установлено следующее.

В соответствии с ч. 1 ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон № 38-ФЗ, Закон о рекламе) распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламные конструкции), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в ч. 5, 6, 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции (ч. 9 ст. 19 Закона о рекламе).

Согласно ч. 10 ст. 19 Закона № 38-ФЗ установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

Порядок выдачи разрешения на установку рекламной конструкции, включая основания принятия решения о выдаче разрешения или об отказе в его выдаче, регламентированы ч. 11 – 17 ст. 19 Закона № 38-ФЗ.

Таким образом, размещение любых конструкций наружной рекламы возможно после получения разрешения компетентного органа на их установку при наличии гражданско-правового договора с собственником (иным управомоченным собственником лицом) того объекта недвижимости, к которому эта конструкция присоединяется.

Установка и эксплуатация рекламных конструкций на территории города Тюмени регламентирована соответствующим Положением, утвержденным постановлением Администрации г. Тюмени от 14.06.2011 №36-пк (далее – Положение).

Согласно абз. 1 п. 3.2.1.3 Положения баннерные панно – это рекламные конструкции с площадью информационного поля более 18 кв.м, состоящие из элементов крепления, каркаса, рамки и информационного поля на тканевой основе, размещаемые вдоль плоскости стен зданий или сооружений.

Разрешается размещение баннерных панно на торговых, развлекательных объектах, в случае, если баннерное панно не перекрывает имеющихся архитектурно-конструктивных элементов фасада (пп. «б» п. 3.2.1.3 Положения).

В силу пп. «з» п. 3.3.10 Положения, в целях соблюдения внешнего архитектурного облика сложившейся застройки города Тюмени запрещается установка и эксплуатация рекламных конструкций на фасадах зданий, строений, сооружений, перекрывающих любые ранее установленные конструкции.

Порядок и стандарт предоставления муниципальной услуги по выдаче разрешений на установку и эксплуатацию рекламных конструкций установлен административным регламентом, утвержденным постановлением Администрации г. Тюмени от 28.06.2011 № 64-пк (далее – Административный регламент).

Согласно пп. «г» п. 2.8. Административного регламента, основанием для отказа в выдаче разрешения является нарушение внешнего архитектурного облика сложившейся застройки городского округа город Тюмень.

В соответствии с пунктом 6.2 Положения МКУ «Комитет по рекламе» осуществляет контроль и выявление установленных и (или) эксплуатируемых рекламных конструкций без разрешения на их установку и эксплуатацию, выдаваемого в порядке, предусмотренном муниципальным правовым актом города Тюмени.

25.09.2020 МКУ «Комитет по рекламе» выявлено 9 рекламных конструкций, размещаемых по адресу: <...> на основании разрешений, срок действия которых истек, в связи с чем 25.09.2021 учреждением составлены акты о выявлении рекламных конструкций, установленных и (или) эксплуатируемых без разрешения на установку и эксплуатацию рекламных конструкций (далее – акты) №408 (позиция № 1), №409 (позиция № 2), №410 (позиция № 3), № 411 (позиция № 4), №412 (позиция № 5), №413 (позиция № 6), №414 (позиция № 7), №415 (позиция № 8) и №416 (позиция №9), согласно которым их владельцем является ООО «Овентал Тюмень».

В адрес ООО «Овентал Тюмень» учреждением 29.09.2020 направлено предписание № 51-86-272/2 о демонтаже 9 рекламных конструкций.

Письмом от 13.10.2020 № 360 ООО «Овентал Тюмень» уведомило МКУ «Комитет по рекламе» об исполнении предписания от 29.09.2020 № 51-86-272/20 и демонтаже рекламных конструкций (баннерных панно).

16.10.2020 Учреждение вынесло письмо (предписание) №51-08- 000912/20 «О демонтаже рекламных конструкций», которым требовало устранить рекламные металлоконструкции, к которым крепятся демонтированные баннерные панно.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Часть 2 ст. 69 АПК РФ фактически устанавливает запрет на опровержение ранее доказанных фактов, вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу.

Из материалов дела следует, что письмо (предписание) от 16.10.2020 №51-08- 000912/20 являлось предметом судебной оценки по делу № А70-2114/2021.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 04.05.2021 по делу № А70-2114/2021 признано недействительным письмо муниципального казенного учреждения «Комитет по рекламе» №51-08-000912/20 от 16.10.2020 в части требования о демонтаже элементов крепления, каркаса и рамки рекламных конструкций, размещенных на фасаде здания по адресу: <...>, позиции 1, 2, 3, 4, 5, 6 согласно актам от 25.09.2020 года соответственно №№ 408, 409, 410, 411, 412, 413.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2021 решение суда первой инстанции по делу № А70-2114/2021 изменено, суд апелляционной инстанции изложил резолютивную часть решения в следующей редакции:

«Заявленные требования удовлетворить частично. Признать недействительным письмо муниципального казенного учреждения «Комитет по рекламе» от 16.10.2020 №51-08-000912/20 в части требования о демонтаже элементов крепления, каркаса и рамки рекламных конструкций, размещенных на фасаде здания по адресу: <...>, позиции 1, 2, 3, 4, 5, 6, 9 согласно актам от 25.09.2020, соответственно, №№ 408, 409, 410, 411, 412, 413, 416.

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказать.

Взыскать с муниципального казенного учреждения «Комитет по рекламе» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Овентал Тюмень» судебные расходы в размере 4500 руб.».

Из материалов настоящего дела следует, что на основании пп «г» п. 2.8, пп. «б» п. 3.2.1.3, пп. «з» п. 3.3.10 Положения Обществу было отказано в выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламных конструкций по причине нарушения внешнего архитектурного облика сложившейся застройки городского округа город Тюмень.

Судом апелляционной инстанции по делу № А70-2114/2021 было установлено, что в адрес ООО «Овентал Тюмень» учреждением 29.09.2020 направлено предписание № 51-86-272/2 о демонтаже 9 рекламных конструкций.

Письмом от 13.10.2020 № 360 ООО «Овентал Тюмень» уведомило МКУ «Комитет по рекламе» об исполнении предписания от 29.09.2020 № 51-86-272/20 и демонтаже рекламных конструкций (баннерных панно).

Согласно фотоматериалам, прилагаемым к письму от 16.10.2020 № 51-08- 000912/20, Обществом произведен лишь демонтаж информационных полей рекламных конструкций, между тем сами рекламные конструкции и элементы их крепления не демонтированы, о чем Учреждение сообщило ООО «Овентал Тюмень» в указанном письме.

В соответствии с проектной документации «Архитектурно-строительные решения (шифр:14-08/137-1-АР)» в части «Паспорт отделки фасада» (лист 8-11; согласован Департаментом градостроительной политики Администрации г. Тюмени, заключение от 25.12.2006 № 62) (далее – проектная документация) на фасаде здания учтено размещение конструкций для размещения рекламы (обозначены под № 6).

При этом крепление рекламных конструкций к зданию (фасад обустроен на фахферках с навесными сэндвич панелями) определено в рабочем проекте (шифр 3802) на закладных, которые обустраиваются в процессе строительства здания.

В соответствии с проектной документацией отделочным материалом конструкции для размещения рекламы является нержавеющая сталь.

Согласно проектной документации (паспорту фасадов здания) на фасаде здания под условным обозначением № 6 обозначены места размещения рекламных конструкций.

При исследования паспорта фасада здания, актов учреждения от 25.09.2020, фотографий здания с рекламными конструкциями, приложенных к актам и представленных в дело заявителем, судом первой инстанции по делу № А70-2114/2021 было установлено, что рекламные конструкции, обозначенные позициями 1, 2, 3, 4, 5, 6 согласно актам от 25.09.2020 № 408 (разрешение №496), 409 (разрешение №497), 410 (разрешение №503), 411 (разрешение №504), 412 (разрешение №499), 413 (разрешение №498), находятся в местах, обозначенных на паспорте фасадов условным обозначением № 6, для размещения рекламных конструкций.

Принимая во внимание, что установка рекламных конструкций была предусмотрена проектной документацией, спорные рекламные конструкции являются элементом отделки фасада здания, суд первой инстанции поддержал позицию заявителя о том, что демонтаж указанных рекламных конструкций приведет к отклонению от согласованной проектной документации.

В этой части требования о демонтаже элементов крепления, каркаса и рамки рекламных конструкций, размещенных на фасаде здания по адресу: <...>, изложенные в письме МКУ «Комитет по рекламе» от 16.10.2020 № 51- 08-000912/20, суд первой инстанции признал незаконными.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции указал, что проектная документация здания также предусматривает место для крепления рекламной конструкции в позиции 9 (архитектурно-строительные решения, правая часть фасада в осях «1»-«11»; конструкции для размещения рекламы обозначены номером 6).

Доводы Общества относительно позиций № 7, 8 со ссылкой на то, что элементы крепления рекламных конструкций могли быть не отражены в проектной документации, но не менялись с введения здания в эксплуатацию в 2008 году, признаны судом апелляционной инстанции несостоятельными, поскольку проектная документация «Архитектурно-строительные решения (шифр: 14-08/137-1-АР)» в части «Паспорт отделки фасада» не предусматривает размещение указанных рекламных конструкций.

Поскольку срок действия разрешений от 23.09.2015 № 500, 501 истек, новые разрешения на размещение рекламных конструкций не выдавались, установка рекламных конструкций (позиции 7, 8) незаконна, в связи с чем требования Учреждения о демонтаже не только рекламного поля, а также и рамки рекламной конструкции и элементов их крепления являются законными и обоснованными.

Судом апелляционной инстанции было установлено, что проектная документация «Архитектурно-строительные решения (шифр: 14-08/137-1-АР)», предусматривающая размещение конструкций для размещения рекламы именно как элемент фасада, согласована Департаментом градостроительной политики Администрации г. Тюмени (заключение от 25.12.2006 № 62), при этом рекламная конструкция может рассматриваться таковой только в совокупности с непосредственно самой рекламой.

Учитывая, что Департамент градостроительной политики Администрации г. Тюмени установил в Паспорте отделки фасада размещение спорных креплений, обстоятельства незаконного нахождения креплений на фасаде, нарушения обществом Закона № 38-ФЗ в части установки рекламных конструкций (позиции 1, 2, 3, 4, 5, 6, 9), существенного отличия фактически установленных рекламных конструкций от указанных в проектной документации судом апелляционной инстанции не были установлены.

Таким образом, учитывая положения ч. 2 ст. 69 АПК РФ, при рассмотрении настоящего дела суд считает доказанным отсутствие обстоятельств незаконного нахождения креплений на фасаде, нарушения Обществом Закона № 38-ФЗ в части установки рекламных конструкций (позиции 1, 2, 3, 4, 5, 6, 9). Размещение указанных креплений на фасаде было изначально предусмотрено проектной документацией.

Как следует их оспариваемых приказов при рассмотрении настоящего дела Учреждение указывает, что на основании пп «г» п. 2.8, пп. «б» п. 3.2.1.3, пп. «з» п. 3.3.10 Положения Обществу было отказано в выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламных конструкций по причине нарушения внешнего архитектурного облика сложившейся застройки городского округа город Тюмень.

В частности, Учреждение указывает, что Обществом была допущена установка и эксплуатация рекламных конструкций на фасадах зданий, строений, сооружений, перекрывающих любые ранее установленные конструкции (пп. «з» п. 3.3.10 Положения), а также то, что предполагаемое размещение баннерных панно перекрывает имеющиеся архитектурно-конструктивные элементы фасада.

Вместе с тем, на основании вышеизложенного, учитывая факты, установленные судами по делу № А70-2114/2021, в рамках настоящего дела суд считает, что крепления рекламных конструкций (позиции 1, 2, 3, 4, 5, 6, 9) установлены в соответствии с проектной документацией, следовательно, не нарушают внешнего архитектурного облика сложившейся застройки городского округа город Тюмень, соответствуют требованиям Закона № 38-ФЗ, а также пп. «б» п. 3.2.1.3, пп. «з» п. 3.3.10 Положения.

Суд находит не доказанным то обстоятельство, каким именно образом размещение рекламных конструкций (позиции 1, 2, 3, 4, 5, 6, 9) нарушает внешний архитектурный облик сложившейся застройки городского округа город Тюмень для целей получения нового разрешения на установление рекламных конструкций, учитывая, что крепления на фасаде здания изначально предусмотрены проектной документацией.

Факт того, что рекламные конструкции перекрывают ранее установленные конструкции, не подтвержден с учетом обстоятельств, установленных судами при рассмотрении дела № А70-2114/2021

Вместе с тем суд соглашается с выводами ответчика в части, учитывая, что крепления рекламных конструкций, (позиции 7, 8) изначально не предполагались к размещению на фасаде согласно проектной документации. Проектная документация «Архитектурно-строительные решения (шифр: 14-08/137-1-АР)» в части «Паспорт отделки фасада» размещение креплений не предусматривает.

Таким образом, с учетом пп. «з» п. 3.3.10 Положения конструкции (позиции 7,8) должны быть демонтированы до момента предъявления Обществом заявления о выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, что не было сделано на момент вынесения приказов т 09.02.2021 № 25/21, № 26/2021.

В связи с изложенным, заявленные требования подлежат частичному удовлетворению, суд признает недействительными приказы МКУ «Комитет по рекламе» от 09.02.2021 № 19/21, 20/21, 21/21, 22/21, 23/21, 24/21, 27/21 «Об отказе в выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции».

В связи с частичным удовлетворением заявленных требований суд обязывает Учреждение устранить нарушение прав и законных интересов ООО «Овентал Тюмень» в течение 5 рабочих дней с момента вступления решения в законную силу.

Учитывая частичное удовлетворение требований, суд в соответствии со ст. 110 АПК РФ взыскивает с МКУ «Комитет по рекламе» в пользу ООО «Овентал Тюмень» судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 21 000 руб. Ггосударственная пошлина в размере 6 000 руб. в части отказанных требований относится на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 АПК РФ арбитражный суд



Р Е Ш И Л :

Заявленные требования удовлетворить частично.

Признать недействительными приказы МКУ «Комитет по рекламе» от 09.02.2021 № 19/21, 20/21, 21/21, 22/21, 23/21, 24/21, 27/21 «Об отказе в выдаче разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции».

Обязать МКУ «Комитет по рекламе» устранить нарушение прав и законных интересов ООО «Овентал Тюмень» в течение 5 рабочих дней с момента вступления решения в законную силу.

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказать.

Взыскать с МКУ «Комитет по рекламе» в пользу ООО «Овентал Тюмень» судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 21 000 руб.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Тюменской области.




Судья Сидорова О.В.