Решение от 7 ноября 2019 г. по делу № А32-17942/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А32-17942/2017
г. Краснодар
07 ноября 2019 года
Резолютивная часть Решения объявлена 30 октября 2019 года. Решение в полном объёме изготовлено 07 ноября 2019 года.

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Пристяжнюка Александра Гавриловича, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Овакимян О.М., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Администрации Курганинского городского поселения Курганинского района, г.Курганинск к индивидуальному предпринимателю ФИО1, г.Курганинск о сносе самовольной постройки,

встречному иску ФИО1, г. Курганинск к Администрации Курганинского городского поселения Курганинского района, г.Курганинск о признании права собственности,

при участии в заседании:

от истца (ответчика по встречному иску) – не явились, уведомлены,

от ответчика (истца по встречному иску) - ФИО2 (паспорт), ФИО3 (по доверенности от 17.07.2017г., паспорт);

от третьих лиц: от администрации - не явились, уведомлены; от АО "Газпром газораспределение Краснодар) - не явились, уведомлены,

УСТАНОВИЛ:

Администрацией Курганинского городского поселения Курганинского района, г.Курганинск предъявлен иск к индивидуальному предпринимателю ФИО1, г. Курганинск, в котором истец просит суд признать самовольной постройкой реконструированное нежилое здание - кафе «Дорожное» общей площадью 467,9 кв.м. (литеры A, Al, А2, a, al), расположенное на земельном участке площадью 664 кв.м. с кадастровым номером 23:16:0601025:0023 по адресу: Краснодарский край, г.Курганинск, Привокзальная площадь и обязать ответчика осуществить снос самовольной постройки.

Основания, по которым предъявлен иск, изложены в исковом заявлении и документальных приложениях к нему. Представитель истца в судебное заседание не явился, надлежащим образом уведомлены о времени и месте судебного разбирательства по делу, том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Ответчик возражал против заявленных истцом требований по изложенным в отзыве основаниям и представленным доказательствам.

В порядке ст. 132 АПК РФ ответчиком был заявлен встречный иск к администрации Курганинского городского поселения Курганинского района, г.Курганинск, в котором предприниматель просила суд, с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ, признать право собственности на основную пристройку - Лит.А1 86,2 кв.м., основную пристройку - Лит. А2 79,4 кв.м., веранду - Лит.а 83,2кв.м., веранду - Лит.а1 20 кв.м., общей площадью литеров 268,8кв.м.

Определением суда от 24.07.2017г. встречный иск был принят к рассмотрению судом совместно с первоначальным.

Ответчик по встречному иску против встречного иска возражал по изложенным в отзыве и дополнениях к нему основаниям.

Определением суда от 16.08.2017г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечена администрация Курганинского района.

Представитель администрации в судебное заседание не явился, уведомлен о времени и месте судебного разбирательства по делу надлежащим образом, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет. Отзыв на поданные иски не представили.

По ходатайству ответчика (истца по встречному иску) Определением суда от 05.02.2018г. по делу была назначена судебная строительно-техническая экспертиза, проведение которой поручено ООО "Бюро независимых судебных экспертиз" эксперту ФИО4 (<...>/6). Производство по делу было приостановлено.

В порядке ст. 146 АПК РФ суд возобновил производство по настоящему делу определением от 24.04.2018г., в связи с поступлением заключения эксперта.

Ответчиком по первоначальному иску заявлено ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу, до вступления в законную силу судебного акта по делу А32-20264/2016.

Определением суда от 08.06.2018г. ходатайство ответчика судом удовлетворено, производство по настоящему делу приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу А32-20264/2016.

В связи с устранением обстоятельств, послуживших основанием для приостановления производства по делу, суд Определением от 21.02.2019г. возобновил производство по настоящему делу.

Определением суда от 27.03.2019г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено АО "Газпром газораспределение Краснодар"в лице филиала № 7.

Представитель общества в судебное заседание не явился, уведомлен о времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Свою позицию по заявленным искам изложил в письменном отзыве.

В ходе рассмотрения дела ответчиком по первоначальному иску заявлено ходатайство о назначении по делу дополнительной экспертизы, которое рассмотрено судом и удовлетворено.

Суд Определением от 31.07.2019г. назначил по делу дополнительную судебно-техническую экспертизу, проведение которой было поручено ООО "Бюро независимых судебных экспертиз" эксперту ФИО4 (<...>/6). Производство по делу было приостановлено.

В порядке ст. 146 АПК РФ суд возобновил производство по настоящему делу определением от 13.09.2018г., в связи с поступлением заключения эксперта.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 23.10.2019г. до 30.10.2019г. 16час.00 мин. После перерыва судебное разбирательство продолжено в порядке части 2 статьи 156 АПК РФ.

Суд, заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела и оценив в совокупности все представленные сторонами доказательства, считает, что в удовлетворении первоначального иска надлежит отказать, производство по встречному иску подлежит прекращению по следующим основаниям:

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Краснодарского края от 30 мая 2016 года, постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 августа 2016 года, постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22 ноября 2016 года ФИО1 (ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженки ст.Петропавловской Курганинского района, Краснодарского края) было отказано в признании права собственности на реконструированный объект: нежилое здание кафе «Дорожное» общей площадью 467,9 кв.м (литеры A, Al, А2, a, al), расположенное на земельном участке площадью 664 кв.м по адресу: Краснодарский край, г.Курганинск, Привокзальная площадь. Ответчик просил суд признать право собственности в порядке статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации, то есть по правилам о признании права собственности на самовольные постройки.

Было установлен, что ответчик осуществил реконструкцию нежилого здания - кафе «Дорожное» общей площадью 467,9 кв.м., расположенного на земельном участке площадью 664 кв.м. с кадастровым номером 23:16:0601025:0023 по адресу: Краснодарский край, г.Курганинск, Привокзальная площадь. Кафе «Дорожное» (лит. А) принадлежит ответчику на праве собственности, на основании Свидетельства о государственной регистрации права собственности (КК 040665 от 14.12.1999 г.).

14 апреля 2005 года Муниципальным Учреждением «Управление архитектуры и градостроительства» администрации Курганинского района Краснодарского края ответчику было выдано разрешение на строительство № 14 «на реконструкцию кафе «Дорожное» в городе Курганинске на Привокзальной площади на земельном участке, находящимся в собственности ФИО1 площадью 664 квадратных метров». Срок действия разрешения, с учетом продления, был установлен до 05 ноября 2007 года.

В 2015 году, а именно - 2 июня 2015 года и 29 сентября 2015 года, ответчик обращался в администрацию Курганинского городского поселения Курганинского района с заявлением о выдаче разрешения на ввод объекта - кафе «Дорожное» в эксплуатацию.

Однако, администрацией по результатам рассмотрения данных заявлений дважды было отказано в выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, в связи с отсутствием градостроительного плана земельного участка, несоответствием параметров реконструированного объекта проектной документации, невыполнением застройщиком требований, предусмотренных частью 18 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Доказательств того, что в процессе строительства возникла необходимость отклониться от проектной документации или в нее были внесены изменения, отсутствуют. У ответчика отсутствуют документы, позволяющие ему произвести отклонение от проекта и выданного разрешения на строительство, также ответчиком не предоставлялись сведения об обстоятельствах не позволивших выполнить требования законодательства.

О том, что возведенный объект нарушает градостроительные нормы ответчик знал, это подтверждается актом от 04 декабря 2009 года и требованием от 08 декабря 2009 года составленных и выданных градостроительной инспекцией управления архитектуры и градостроительства администрации муниципального образования Курганинский район, при таких обстоятельствах по мнению истца указанный объект является самовольной постройкой и подлежит сносу.

Изложенные обстоятельства, послужили основанием истцу (ответчику по встречному иску) для обращения в Арбитражный суд Краснодарского края с иском, рассматриваемым по настоящему делу.

Руководствуясь ст. 132 АПК РФ ответчик (истец по встречному иску) - предприниматель ФИО1 подала встречный иск, в котором просила суд, с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ, признать право собственности на основную пристройку - Лит.А1 86,2 кв.м., основную пристройку - Лит. А2 79,4 кв.м., веранду - Лит.а 83,2кв.м., веранду - Лит.а1 20 кв.м., общей площадью литеров 268,8кв.м.

В обоснование встречного иска, истец по встречному иску указывает, что земельный участок площадью 664кв.м. принадлежит ФИО1 на праве собственности, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права собственности серия 23 - АБ № 052321 от 27.06.2003г. целевое назначение земельного участка: "Для реконструкции существующего здания кафе «Дорожное», без ограничений и обременении".

Межведомственной комиссией (выписка из протокола № 10 от 21.03.2001г.) рассмотрела вопрос о предварительном согласовании, размещения, реконструкции объекта здания кафе «Дорожное» и решила:

"Разрешить ФИО1 реконструкцию существующего здания кафе «Дорожное» расположенного в городе Курганинске при въезде на привокзальную площадь (справа), с расширением его в сторону железнодорожного вокзала".

В заявке на изготовление строительного паспорта под проектирование реконструкции кафе «Дорожное». Реконструкция кафе «Дорожного» заключается:

"1. Реконструкция существующего кафе «Дорожное» с увеличением помещения столового зала.

2. Строительство пристройки к кафе под магазин хозяйственных товаров на два рабочих места размером ориентировочно 6,5 х 11,5 м.".

Изготовлен проект на реконструкцию кафе «Дорожное».

Получено сводное экспертное заключение № 266 от 30.12.2003г. по рабочему проекту и разрешение на реконструкцию кафе «Дорожное» на всей площади земельного участка. Общая площадь основных пристроек, к существующему зданию кафе «Дорожоне» Лит. А 1 - 86,2 кв.м. основная пристройка, Лит. А2 - 78кв.м. основная пристройка, Лит. а - веранда - 110,8кв.м, Лит. al -веранда - 20кв.м. Общая площадь пристроек к существующему зданию кафе составила 295кв.м.

Здание и земельный участок расположены по адресу: 352430, Россия, <...>.

Постановлением главы Курганинского района, Краснодарского края № 953 от 06.05.2004г. "О разрешении реконструкции кафе «Дорожного» в городе Курганинске на ул.Привокзальная площадь Колосовой Ольги Викторовне" собственнику недвижимости была разрешена реконструкция и выдано разрешение на реконструкцию № 14 от 14.04.2005г.

В соответствии с разрешением на реконструкцию № 14 от 14.05.2005г. указано:

п.2.1 "По назначению, параметрам и видам разрешённого использования земельного участка и прочно связанной с ним недвижимостью (градостроительными регламентами) ограничениям и правовому режиму зон охраны памятников истории и культуры, иных территорий особого размещения градостроительной деятельности отдельных объектов историко - культурного наследия - нет."

п.2.6 "По наложению ограничений в области градостроительства по земельному участку, в том числе сервитутам установленным в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации - при производстве работ соблюдать границы отведённого земельного участка".

Реконструкция кафе «Дорожного» расположенного по ул.Привокзальной площади в г.Курганинска (свидетельство о государственной регистрации права собственности серия КК № 040665 от 14.12.1999г.), заключалась в строительстве пристроек к существующему зданию кафе «Дорожное», что подтверждается техническими паспортами: Технический паспорт инв. номер 31822 от 22.03.2005г., Технический паспорт инв. номер 31822 от 25.10.2012г. и Технический паспорт инв. номер 31822 1 июня 2015г.

Также следует отметить о наличии технического плана на реконструированный объект кафе «Дорожное» от 14.09.2015г.

В соответствии с выданной справкой «Крайтехинвентаризации» по Курганинскому району № 178 от 10.08.2004г. инн <***> № 1782 от 10.08.2004г. указано:

"Филиал ГУПКК «Крайтехинвентаризация» по Курганинскому району сообщает, что ФИО1 является собственником кафе «Дорожное», расположенное в г.Курганинске на Привокзальной площади на основании свидетельства о государственной регистрации права от 14.12.1999г. серия КК № 040665. Первичная инвентаризация данного строения произошла 26.08.1986г. Дата постройки не установлена".

Здания, строения и сооружение нежилого назначения, построенные до 01.01.1995г. не могут быть признаны самовольной постройкой в силу ст.109 ГК РСФСР 1964г.

У истца есть все основания для признания судом право собственности на реконструированный объект кафе «Дорожное» в соответствии со ст.222 п.3:

- Свидетельство о государственной регистрации права собственности на земельный участок серия 23 - АБ № 052321 от 27.06.2003г. Назначение: "земельный участок для реконструкции существующего здания кафе «Дорожное», земли поселений площадь 664кв.м. существующие ограничения (обременения) права не зарегистрированы".

- Разрешение на строительство № 14 от 14.04.2005г. в котором сказано: п.2.6 "По наложению ограничений в области градостроительства по земельному участку, в том числе сервитутам, установленным в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации - при производстве работ соблюдать границы отведённого земельного участка".

- Имеется техническое заключение по реконструированному объекту о состоянии конструкций основной пристройке (Лит. А1), основной пристройки (Лит А2), веранды (Лит а), веранды (Лит al) расположенных в кафе «Дорожное» на привокзальной площади, г.Курганинск в котором сказано: "Основная пристройка (Лит А1), основная пристройка (Лит. А2), веранда (Лит.а), веранда (Лит. al) расположенные в кафе «Дорожное» на ул. Привокзальной площади г.Курганинска, Курганинского района, Краснодарского края не несут угрозу здоровья и жизни людей, и не нарушают прав третьих лиц."

- Технический отчёт № 201 по профилактическим испытаниям электрических сетей и заземляющих устройств Магазина "Товары для дома" ФИО1 <...>. Заключение: "Электрооборудование магазина «Товары для дома» по ул.Привокзальная площадь г.Курганинска пригодно к эксплуатации".

В техническом заключении от 21.06.2017г. сказано: "На момент выдачи разрешения на строительство № 14 от 14.04.2005г. раздел 10.1 мероприятия по обеспечению соблюдения требований энергетической эффективности не требовалось. Раздел 10.1 - Мероприятия по обеспечению соблюдений требований энергетической эффективности были введены постановлением Правительства РФ от 16 февраля 2008г. № 87 "О составе разделов проектной документации и требований к их содержанию. Техническое состояние конструкций и несущая способность достаточны для восприятия эксплуатационных нагрузок. Учитывая хорошее качество строительных работ, считаем возможным эксплуатацию нежилых помещений расположенных в г.Курганинске на ул.Привокзальной площади принадлежащие ФИО1 в качестве магазина. Нежилые помещения расположенные в г.Курганинске на ул. Привокзальной площади не несут угрозу здоровья и жизни людей и не нарушает права третьих лиц.".

Изложенное послужило основанием истцу по встречному иску для обращения в Арбитражный суд Краснодарского края со встречным иском о признании права собственности на реконструированный объект, рассматриваемым по настоящему делу совместно с первоначально заявленным иском.

При принятии Решения суд руководствуется следующим:

В соответствии со статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации защита гражданских прав осуществляется способами, предусмотренными законом.

По правилам частей 1, 2 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Кодексом. В случаях, предусмотренных Кодексом, в арбитражный суд вправе обратиться и иные лица.

С иском о сносе самовольной постройки в публичных интересах вправе обратиться прокурор, а также уполномоченные органы в соответствии с федеральным законом, в связи с чем администрация Курганинского городского поселения Курганинского района является надлежащим истцом по настоящему делу.

Согласно статье 27 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.

Арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с

участием организаций, являющихся юридическими лицами, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке, а в случаях, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами, с участием Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, образований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя.

В силу статьи 28 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражные суды рассматривают в порядке искового производства, возникающие из гражданских правоотношений экономические споры и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а в случаях, предусмотренных Кодексом и иными федеральными законами, другими организациями и гражданами.

Для отнесения дела к подведомственности арбитражного суда необходимо его соответствие двум критериям: наличие экономического характера спорных правоотношений и соответствующего субъектного состава лиц, участвующих в деле.

В пункте 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что споры между гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, а также указанными гражданами и юридическими лицами разрешаются арбитражными судами, за исключением споров, не связанных с осуществлением гражданами предпринимательской деятельности.

Из представленных в материалы дела доказательств следует, что ответчик имеет действующий статус индивидуального предпринимателя, а спор по настоящему делу носит экономический характер

В соответствии с пунктом 1 статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации самовольной постройкой является жилой дом, другое строение, сооружение или иное недвижимое имущество, созданное на земельном участке, не отведенном для этих целей в порядке, установленном законом и иными правовыми актами, либо созданное без получения на это необходимых разрешений или с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил.

Самовольная постройка подлежит сносу осуществившим ее лицом либо за его счет (пункт 2 статьи 222 Кодекса).

По смыслу абзаца второго пункта 2 статьи 222 ГК РФ ответчиком по иску о сносе самовольной постройки является лицо, осуществившее самовольное строительство. При создании самовольной постройки с привлечением подрядчиков ответчиком является заказчик как лицо, по заданию которого была осуществлена самовольная постройка.

В пункте 24 постановления совместного Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Суда Российской Федерации от 29.04.2010 N 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" (далее - постановление N 10/22) разъяснено, что по смыслу абзаца второго пункта 2 статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации ответчиком по иску о сносе самовольной постройки является лицо, осуществившее самовольное строительство. При создании самовольной постройки с привлечением подрядчиков ответчиком является заказчик как лицо, по заданию которого была осуществлена самовольная постройка.

В абзаце 2 пункта 24 постановления N 10/22 указано, что в случае нахождения самовольной постройки во владении лица, не осуществлявшего самовольного строительства, ответчиком по иску о сносе самовольной постройки является лицо, которое стало бы собственником, если бы постройка не являлась самовольной.

При рассмотрении дела судом установлено, что ответчику по первоначальному иску на праве собственности принадлежат объекты недвижимого имущества, расположенные по адресу г. Курганинск, Привокзальная площадь:

− земельный участок с кадастровым номером 23:16:06 01 025:0023 площадью 664 кв. м (свидетельство о государственной регистрации права от 27.06.2003 сери и 23-АБ № 052321).

- кафе «Дорожное» полезной площадью 164,8 кв. м, основной – 43,7 кв. м. (свидетельство о государственной регистрации права от 14.12.1999 серии КК № 040665);

− незавершенная строительством часть нежилого строения литера А1 общей площадью 86,2 кв. м (свидетельство о государственной регистрации права от 17.05.2005 серии 23-АА № 339358).

14 апреля 2005 года МУ управление архитектуры и градостроительства администрации Курганинского района Краснодарского края выдало предпринимателю разрешение на строительство № 14 на реконструкцию кафе «Дорожное» в городе Курганинске на Привокзальной площади на земельном участке площадью 664 кв. м, находящемся в собственности предпринимателя. Срок действия разрешения, с учетом продления, был установлен до 05 ноября 2007 года.

В выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию предпринимателю было отказано сообщениями от 09.07.2015 и от 05.10.2015, в связи с отсутствием градостроительного плана земельного участка, несоответствие параметров реконструированного объекта проектной документации, невыполнение застройщиком требований, предусмотренных частью 18 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения предпринимателя в суд с иском о признании права собственности на реконструированное задние кафе.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края по делу А32-44732/2015 от 30.05.2016, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 02.08.201 и постановлением суда кассационной инстанции от 22.11.2016г.предпринимателю было отказано в иске.

При рассмотрении дела А32-44732/2015 судами было установлено, что в материалах дела отсутствует проектная документация по реконструкции кафе, согласованная соответствующими службами. Кроме того, в соответствии с техническим планом здания от 14.09.2015 нежилое здание (литера А), кафе «Дорожное», образовано путем объединения зданий с кадастровыми номерами 23:16:0702005:501, 23:16:0601026:124. Вместе с тем в разрешении на реконструкцию от 14.04.2005 и в сводном экспертном заключении № 266 от 30.12.2003, подготовленном МУП «Курганинсккапстрой», информация о реконструкции в форме объединения зданий отсутствует.

Кроме того, в соответствии с указанным заключением общая площадь помещения должна составлять 489 кв. м, тогда как в соответствии с техническим паспортом площадь фактически возведенного объекта составляет 517,1 кв. м.

Предприниматель факт отклонения от разрешенных параметров строительства увеличением площади застройки на 28 кв. м и изменением ее конфигурации на земельном участке не отрицал, однако доказательств, подтверждающих соответствие спорного объекта требованиям разрешения на реконструкцию и проектной документации, а также согласования в установленном законом порядке допущенных изменений (в сторону увеличения площади здания на 28 кв. м и его расположения) при возведении спорного объекта, не представил.

Суды также установили, что объект находится в охранной зоне газопровода низкого давления, расстояние от проложенного по стене кафе распределительного газопровода до стены здания кафе сокращено застройщиком, чем ограничена возможность эксплуатации.

В соответствии с пунктом 26 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 10/22 от 29.04.2010 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" рассматривая иски о признании права собственности на самовольную постройку, суд устанавливает, допущены ли при ее возведении существенные нарушения градостроительных и строительных норм и правил, создает ли такая постройка угрозу жизни и здоровью граждан. С этой целью суд при отсутствии необходимых заключений компетентных органов или при наличии сомнения в их достоверности вправе назначить экспертизу по правилам процессуального законодательства.

В Обзоре судебной практики по делам, связанным с самовольным строительством, утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19 марта 2014 года, разъяснено, что одним из юридически значимых обстоятельств по делу о признании права собственности на самовольную постройку является установление того обстоятельства, что сохранение спорной постройки не нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц, в частности права смежных землепользователей, правила застройки, установленные в муниципальном образовании, и т.д.

Наличие допущенных при возведении самовольной постройки нарушений градостроительных и строительных норм и правил является основанием для отказа в удовлетворении иска о признании права собственности на самовольную постройку либо основанием для удовлетворения требования о ее сносе при установлении существенности и неустранимости указанных нарушений, к которым относят такие неустранимые нарушения, которые могут повлечь уничтожение постройки, причинение вреда жизни, здоровью человека, повреждение или уничтожение имущества других лиц.

Кроме вопроса о соблюдении градостроительных и строительных норм и правил, суды выясняют, учтены ли при возведении спорной постройки требования санитарного, пожарного, экологического законодательства, законодательства об объектах культурного наследия и другого в зависимости от назначения и месторасположения объекта.

Руководствуясь изложенным, по ходатайство представителя ответчика (истца по встречному иску) Определением суда от 05.02.2018г. в порядке ст. 82 АПК РФ по делу была назначена судебная строительно-техническая экспертиза, проведение которой ФИО4 - эксперту ООО «Бюро независимых судебных экспертиз» (<...>/6), по следующим вопросам:

1. Является ли реконструированное нежилое здание – кафе «Дорожное» площадью 467,9 кв.м. литеры А, А1, А2, а, а1 новым неделимым объектом строительства? Относится ли он к объектам капитального строительства?

2. Указать последовательность строительства каждого литера, в каком году, периоде, и на основании каких разрешительных документов осуществлялось строительство?

3. Соответствуют ли параметры построенного кафе «Дорожное» литеры А, А1, А2, а, а1 проектной документации представленной в материалы дела?

4. Какие построенные литеры следует отнести к объектам капитального строительства, а какие литеры не являются объектами недвижимости? (каждый объект описать отдельно).

5. Возможен ли снос или демонтаж каждого литера без соразмерного ущерба всему объекту и если да то, в каком порядке?

6. Расположено ли здание кафе «Дорожное», по адресу: <...> (литеры А, А1, А2, а, а1), общей площадью 439,0 кв.м. (кадастровый номер №23:16:06:01:025:0023), в границах земельного участка принадлежащего ФИО1, с кадастровым номером 23:16:06011025:23, общей площадью 664 кв.м.?

7. Допущены ли были, при реконструкции нежилого здания кафе «Дорожное», расположенного по адресу: <...> (литеры А, А1, А2, а, а1), общей площадью 439,0 кв.м. нарушения градостроительных, строительных, противопожарных норм, а так же правил СНиП? Если да, то являются ли они существенными и в чем это выражается?

8. Создает ли спорная постройка, либо его части угрозу жизни и здоровью граждан?

9. Возможно ли приведение здания литер А в первоначальное состояние на дату покупки ФИО1 здания кафе «Дорожное» в 1999 м году, полезной площадью 164,8 кв.м., основной 43,7 кв.м.?.

Из представленного суду экспертного заключения № 1004/18.1 от 10.04.2018г., следует, что эксперт пришел к следующим выводам:

1. В ходе экспертного осмотра от 05.04.2018 г. экспертом установлено, что исследуемое здание состоит из основного строения литер «А» и сблокированных к нему основной пристройки литер «А1», основной пристройки литер «А2», веранды литер «а» и веранды литер «al». В результате изучения представленных материалов установлено, что исследуемое нежилое здание - кафе «Дорожное» литеры A, Al, А2, a, al, является сложной неделимой вещью.

Специалистом произведен анализ представленных материалов и данных экспертного осмотра на исследуемый объект. В соответствии с ними нежилое здание - кафе «Дорожное» литеры A, Al, А2, a, al, расположенное по адресу: Краснодарский край, г.Курганинск, Привокзальная площадь, площадью застройки 439,0 кв.м., фундамент — бетонный, стены - кирпичные, крыша — металлопрофиль. Оборудовано электроснабжением, газоснобжением, водоснабжением и отоплением.

Предполагаемое перемещение исследуемого объекта вызовет утрату им своего целевого назначения и несоответствие эксплуатационным требованиям.

Исследуемое нежилое здание - кафе «Дорожное» литеры A, Al, А2, a, al, расположенное по адресу: Краснодарский край, г.Курганинск, Привокзальная площадь, имеет бетонный фундамент и прочно связано с землей.

Учитывая вышеизложенное, нежилое здание - кафе «Дорожное» литеры А, Al, А2, a, al, расположенное по адресу: Краснодарский край, г.Курганинск, Привокзальная площадь, необходимо рассматривать в комплексе перечисленных правовых норм. В связи с тем, что перемещение исследуемого объекта вызовет утрату им своего целевого назначения и несоответствие эксплуатационным требованиям, оно соответствует критериям объекта капитального строительства согласно п.1 ст. 130 Гражданского кодекса РФ и п. 10 ст.1 Градостроительного кодекса РФ. Таким образом, исследуемый объект - является объектом капитального строительства и недвижимого имущества.

2. Согласно технических паспортов от 01.06.2015г. (ГУП КК «Крайтехинвентаризация-Краевое БТИ по Курганинскому району, (1 том лит дела 152-166)) и от 01.12.2017 г. (ОАО «Госзем кадастрсъемка-ВИСХАГИ» (том 2 лист дела 137-148)):

Основное строение кафе «Дорожное» литер «А» - 1990 год постройки.

Основная пристройка литер «А1» - 2005 года постройки.

Основная пристройка литер «А2» - 2011 года постройки.

Веранда литер «а» - 2011 года постройки.

Веранда литер «al» - 2014 года постройки.

В материалах дела имеется разрешение на строительство №14 от 14.04.2005 г. (том 2 лист дела 51) срок действия до 05 ноября 2005 г., также проект архитектора ФИО5 на реконструкцию кафе «Дорожное» в г.Курганинске на Привокзальной площади (том 2 лист дела 129-136).

Таким образом, строительство основной пристройки литер «А1» осуществлялось на основании разрешения на строительство №14 от 14.04.2005 г. в 2005 году.

Разрешительные документы на возведение основной пристройки литер «А2» в 2011 году, веранды литер «а» в 2011 году и веранды литер «al» в 2014 в материалах арбитражного дела отсутствуют.

3. Сопоставив объемно фактическое объемно-планировочное решение построенного кафе «Дорожное» литеры A, Al, А2, a, al с проектом архитектора ФИО5 на реконструкцию кафе «Дорожное» в г.Курганинске на Привокзальной площади (том 2 лист дела 129-136), эксперт приходит к следующим выводам:

- линейные параметры основной пристройки литер «А1» соответствуют проектным;

- линейные параметры основной пристройки литер «А2», веранды литер «а» и веранды литер «al» не соответствуют проектным.

4. Основная пристройка литер «А1» расположенная по адресу: Краснодарский край, г.Курганинск, Привокзальная площадь, имеет бетонный фундамент, кирпичные стены, сблокировано с основным строением литер «А» и прочно связано с землей.

Учитывая вышеизложенное, перемещение исследуемого объекта вызовет утрату им своего целевого назначения и несоответствие эксплуатационным требованиям, оно соответствует критериям объекта капитального строительства согласно п.1 ст. 130 Гражданского кодекса РФ и п. 10 ст.1 Градостроительного кодекса РФ.

Таким образом, исследуемый объект - является объектом капитального строительства и недвижимого имущества.

Основная пристройка литер «А2» расположенная по адресу: Краснодарский край, г.Курганинск, Привокзальная площадь, имеет бетонный фундамент, кирпичные стены, сблокировано с основным строением литер «А» и прочно связано с землей.

Учитывая вышеизложенное перемещение исследуемого объекта вызовет утрату им своего целевого назначения и несоответствие эксплуатационным требованиям, оно соответствует критериям объекта капитального строительства согласно п.1 ст. 130 Гражданского кодекса РФ и п. 10 ст.1 Градостроительного кодекса РФ. Таким образом, исследуемый объект - является объектом капитального строительства и недвижимого имущества.

Веранда литер «а» расположенная по адресу: Краснодарский край, г.Курганинск, Привокзальная площадь, имеет бетонный фундамент, стены металлический каркас, МПО, сблокировано с основным строением литер «А» и прочно связано с землей.

Учитывая вышеизложенное перемещение исследуемого объекта вызовет утрату им своего целевого назначения и несоответствие эксплуатационным требованиям, оно соответствует критериям объекта капитального строительства согласно п.1 ст. 130 Гражданского кодекса РФ и п. 10 ст.1 Градостроительного кодекса РФ. Таким образом, исследуемый объект - является объектом капитального строительства и недвижимого имущества.

Веранда литер «al» расположенная по адресу: Краснодарский край, г.Курганинск, Привокзальная площадь, имеет бетонный фундамент, стены металлический каркас, МПО, сблокировано с основным строением литер «А» и прочно связано с землей.

Учитывая вышеизложенное, перемещение исследуемого объекта вызовет утрату им своего целевого назначения и несоответствие эксплуатационным требованиям, оно соответствует критериям объекта капитального строительства согласно п.1 ст. 130 Гражданского кодекса РФ и п. 10 ст.1 Градостроительного кодекса РФ.

Таким образом, исследуемый объект - является объектом капитального строительства и недвижимого имущества.

5. Изучив в процессе обследования архитектурно-конструктивные решения исследуемого строения, экспертом установлено следующее:

- физический износ основного строения литер «А» составляет 20%.

- исследуемые пристройка литер "Al, А2, a, al" фактически сблокированы с основным строением литер "А" которое построено в капитальных стенах.

- обследуемые пристройки литер Al, А2, a, al" фактически имеют общие капитальные стены с основным зданием литер "А".

Таким образом, учитывая вышеизложенное экспертом установлено, что архитектурно-конструктивные решения, сложившаяся застройка, а так же физический износ основного строения литер «А» расположенного по адресу: Краснодарский край, г.Курганинск, Привокзальная площадь, не позволяют произвести снос пристроек литер " Al, А2, a, al" без вреда эксплуатационно-конструктивным характеристикам, а также без причинения ущерба основному строению литер "А".

6. 22 февраля 2018 г. в адрес Арбитражного суда Краснодарского края по арбитражному делу №АЗ2-17942/2017 было направленно ходатайство о предоставлении дополнительных материалов эксперту, а именно координаты трех пунктов опорной межевой сети, расположенных в непосредственной близости с земельным участком с кадастровым номером 23:16:0601025:23 расположенного по адресу: <...>. 20 марта 2018 г. в адрес ООО «Бюро независимых судебных экспертиз» поступили дополнительные материалы для производства экспертизы, однако запрашиваемые координаты трех пунктов опорной межевой сети, расположенных в непосредственной близости с земельным участком с кадастровым номером 23:16:0601025:23, в представленных материалах отсутствуют.

Таким образом определить расположено ли здание кафе «Дорожное», по адресу: <...> (литеры A, Al, А2, a, al), общей площадью 439,0 кв.м. (кадастровый номер №23:16:06:01:025:0023), в границах земельного участка принадлежащего ФИО1, с кадастровым номером 23:16:06011025:23, общей площадью 664 кв.м., технически не представляется возможным.

7. На основании проведенного исследования эксперт ООО «Бюро независимых судебных экспертиз» пришел к следующим выводам:

- Обследованное нежилое здание кафе «Дорожное», расположенного по адресу: <...> (литеры A, Al, А2, a, al), построено без явных нарушений требований нормативных документов.

- Качество выполненных работ является удовлетворительным и соответствует требованиям действующих норм и инструктивных документов.

- Дефектов, затрудняющих нормальную эксплуатацию исследуемого строения, влияющих на несущую способность и снижающих срок службы его конструкций не обнаружено.

-Исследуемый объект, нежилого здания кафе «Дорожное»,расположенного по адресу: <...> (литеры A, Al, А2, a, al), соответствует основнымстроительно-техническим нормам и правилам, на строительство нежилыхзданий по примененным материалам и качеству строительства.

8. В ответе на седьмой вопрос настоящего заключения экспертом установлено, что исследуемый объект, нежилое здания кафе «Дорожное», расположенного по адресу: <...> (литеры A, Al, А2, a, al), соответствует основным строительно-техническим нормам и правилам на строительство нежилых зданий по примененным материалам и качеству строительства. Дефектов, затрудняющих нормальную эксплуатацию исследуемого строения, влияющих на несущую способность и снижающих срок службы его конструкций не обнаружено а следовательно спорный объект не создает угрозу жизни и здоровью граждан, так как соответствует основным строительно-техническим нормам и правилам на строительство нежилых зданий.*

9. В ответе на пятый вопрос настоящего заключения экспертом установлено, что архитектурно-конструктивные решения, сложившаяся застройка, а так же физический износ основного строения литер «А» расположенного по адресу: Краснодарский край, г.Курганинск, Привокзальная площадь, не позволяют произвести снос пристроек литер " Al, А2, a, al" без вреда эксплуатационно-конструктивным характеристикам, а также без причинения ущерба основному строению литер "А". Таким образом, приведение здания литер А в первоначальное состояние на дату покупки ФИО1 здания кафе «Дорожное» в 1999 м году, полезной площадью 164,8 кв.м., основной 43,7 кв.м., вызовет вред эксплуатационно-конструктивным характеристикам, и причинение ущерба основному строению литер "А".

Таким образом, в ходе судебной экспертизы экспертом было установлено, что спорная постройка является объектом недвижимого имущества, приведение объекта в первоначальное состояние невозможно, поскольку в данном случае будет причинен вред основанному строению Лит.А, которое принадлежит ответчику по первоначальному иску на праве собственности.

Кроме того, реконструкция кафе была осуществлена в соответствии с разрешением на строительство, однако в процессе реконструкции имеются отклонения от разрешительной и проектной документации в части возведенных пристроек.

Объект соответствует основнымстроительно-техническим нормам и правилам, на строительство нежилыхзданий по примененным материалам и качеству строительства, не создает угрозу жизни и здоровью граждан.

Судом установлено, что между администрацией и предпринимателем имелся спор относительно охранной зоны газопровода низкого давления, в зоне которого расположены спорный объект недвижимого имущества, чем ограничена возможность его эксплуатации, данный факт установлен при рассмотрении дела А32-44732/2015.

Из представленных в материалы дела доказательств, следует что предпринимателем был инициирован иск к администрации в Арбитражный суд Краснодарского края (дело А32-20264/2016), в рамках которого предпринимателем оспаривалась схема земельного участка с кадастровым номером 23:16:0601025:23 по адресу: <...> отображающая границы земельного участка, место допустимого размещения объектов капитального строительства, предельные параметры разрешенного строительства согласно Правил землепользования и застройки Курганинского городского поселения Курганинского района, выполненная Муниципальным унитарным предприятием муниципального образования Курганинского района «Архитектурно-градостроительный центр» в 2016 году.

В иске предпринимателю было отказано, поскольку изготовленная схема земельного участка отражает существовавшие на момент ее изготовления градостроительные требования и ограничения, предусмотренные муниципальными правовыми актами (носит чисто информационный характер). Надлежащим способом защиты прав предпринимателя как собственника земельного участка и нежилого здания (кафе) могло стать оспаривание соответствующих нормативно-правовых актов и решений уполномоченных органов, в том числе устанавливающих охранную зону газопровода.

Кроме того, судом было указано, что интерес предпринимателя в оспаривании прохождения через ее земельный участок красной линии получил удовлетворение в решении Курганинского районного суда от 24.05.2018, которое сторонами не обжаловалось и вступило в законную силу, которым отменено и признано недействующим постановление главы администрации города Курганинска об утверждении красных линий в части красной линии в отношении земельного участка предпринимателя и расположенного на этом участке здания кафе.

Из представленного в материалы дела, вступившего в законную силу 26.06.2018 решения Курганинского районного суда Краснодарского края от 24.05.2018 (дело №2-867/2018) по заявлению ФИО1, следует, что постановление главы администрации города Курганинска Курганинского района Краснодарского края от 05.04.2002 №269 «Об утверждении дополнений к плану красных линий улиц города Курганинска» было признано нормативно-правовым актом, нарушающим права собственника ФИО1 по владению, пользованию и распоряжению имуществом в виде здания кафе «Дорожное», литер А, и земельного участка площадью 664 кв.м, кадастровый номер 23:16:0601025:23, на котором оно расположено, по адресу: <...>.

Признано недействующим с момента принятия постановление главы администрации города Курганинска от 05.04.2002 №269 «Об утверждении дополнений к плану красных линий улиц города Курганинска» в части установления красной линии в отношении здания кафе «Дорожное», литер А, и земельного участка, площадью 664 кв. м, с кадастровым номером 23:16:0601025:23.

Постановление главы администрации города Курганинска от 05.04.2002 №269 «Об утверждении дополнений к плану красных линий улиц города Курганинска» отменено в части установления красной линии в отношении здания кафе «Дорожное», литер А, и земельного участка площадью 664 кв.м с кадастровым номером 23:16:0601025:23, принадлежащих ФИО1 на праве собственности.

В ходе судебного разбирательства по делу, в виду выявления предпринимателем несоответствий в технических паспортах 2012 и 2015г., предпринимателем был заказан новый технический паспорт 2017г, из которого следует, что общая площадь застройки составляет 495,5кв.м., из которых общая площадь пристроек к существующему зданию кафе Лит.А1 - 86,2кв.м., Лит А2 - 79.4кв.м., Лит.а-83,2кв.м., Лит.а1-20кв.м., всего - 268.8кв.м., что явилось основанием для уточнения истцом по встречному иску заявленных исковых требований.

Кроме того, при рассмотрении настоящего дела возникли дополнительные вопросы в части красных линий (иных ограничений охранных зон), определения расположения спорной постройки в границах земельного участка и иных значимых для дела вопросов, Определением суда от 31.07.2019г. в порядке ст. 87 АПК РФ по делу была назначена дополнительная экспертиза, проведение которой ФИО4 - эксперту ООО «Бюро независимых судебных экспертиз» (<...>/6), по следующим вопросам:

1. Имеются ли отклонения в лит. А1 площадью 86,2 кв.м., лит. А2, площадью 78 кв.м., лит. а, площадью 110,8 кв.м., лит. а1, площадью 20 кв.м. от выданной разрешительной и проектной документации? Если да, то в какой степени? Являются ли эти отклонения значительными или незначительными?

2. Возможно ли указанные литеры привести в соответствие с разрешением на реконструкцию и (или) проектом реконструкции кафе «Дорожное» расположенного по адресу: <...> общей площадью 489,0 кв.м.? Если да, то каким способом и в каком порядке?

3. Выходят ли возведенные лит. А, А1 площадью 86,2 кв.м., лит. А2, площадью 78 кв.м., лит. а, площадью 110,8 кв.м., лит. а1, площадью 20 кв.м. за границы земельного участка с кадастровым номером 23:16:0601025:23 расположенного по адресу <...>?

4. Имеются ли на земельном участке с кадастровым номером 23:16:0601025:23 расположенном по адресу <...> ограничения в виде красных линий, ПЗЗ и иных градостроительных ограничений, действующих на начало строительства и на сегодняшний день? Если имеются то накладываются ли они на литеры А1, А2, а, а1?

5. Соответствует нормам и правилам газораспределительных сетей прохождение распределительного газопровода низкого давления по стене литера А1, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 23:16:0601025:23 по адресу <...>?

6. Соответствуют ли параметры спорного объекта в целом, в соответствии с его функциональным назначением (площади помещений, обеспеченность инженерными сетями, обеспеченность доступности для маломобильных групп населения, обеспеченность парковочными местами необходимой вместимости и др.) требованиям действующих нормативных документов, строительным нормам и правилам, нормативам градостроительного законодательства, техническим регламентам?

7. В случае несоответствия спорного объекта в целом параметрам в проектной документации и разрешения на строительство, возможно ли его приведение к таковым параметрам и способы его приведения?

Из представленного суду экспертного заключения № 2908/19.1 от 29.08.2019г., следует, что эксперт пришел к следующим выводам:

1. В ходе экспертного осмотра от 14.08.2018 г. экспертом установлено, чтоисследуемое здание состоит из основного строения литер «А» исблокированных к нему основной пристройки литер «А1», основнойпристройки литер «А2», веранды литер «а» и веранды литер «al».

Сопоставив объемно фактическое объемно-планировочное решениепостроенного кафе «Дорожное» литеры A, Al, А2, a, al с проектомархитектора ФИО5 на реконструкцию кафе «Дорожное» в г.Курганинскена Привокзальной площади (том 2 лист дела 129-136), эксперт приходит кследующим выводам:

-линейные параметры основной пристройки литер «А1» соответствуют проектным, с учетом погрешности измерений;

- линейные параметры основной пристройки литер «А2», веранды литер «а» и веранды литер «al» не соответствуют проектным.

Литер

Площадь литера в соответствии с проектом реконструкции (линейные размеры),

(проект реконструкции, архитектор ФИО5,

том 2, лист дела 132)

Фактическая площадь литера (линейные размеры), данные экспертного осмотра от 14.08.2019 г., технический паспорт от 01.12.2017 г.

(том 2, листы дела137-148)

А1

90,0 кв.м. (9,0x11,95)

86,2 кв.м.(9,0х11,50)

А2

26,3 кв.м.(2,47х8,44)

79,4 кв.м. (11,03x8,44)

а
44,0 (10,11x5,39x6,10x1,20)

83,2 кв.м. (5,81x7,51x1,75x11,75x2,98)

al

12,3 кв.м. (4,52x2,8)

20,0 кв.м (2,40x8,76)

Вопрос относительно значительности или незначительности отклонений от выданной разрешительной и проектной документации выходит за рамки компетенции строительного эксперта и экспертом не исследовался.

2. Физический износ строения литер «А», расположенного по адресу: Краснодарский край, г.Курганинск, Привокзальная площадь, согласно технического паспорта от 01.12.2017 г., составляет 20%.

Изучив в процессе обследования архитектурно-конструктивные решения исследуемого строения, экспертом установлено следующее:

- физический износ основного строения литер «А» составляет 20%.

- исследуемые пристройка литер "Al, А2, a, al" фактически сблокированы с основным строением литер "А" которое построено в капитальных стенах.

- обследуемые пристройки литер Al, А2, a, al" фактически имеют общие капитальные стены с основным зданием литер "А".

Таким образом, учитывая вышеизложенное экспертом установлено, что архитектурно-конструктивные решения, сложившаяся застройка, а так же физический износ основного строения литер «А» расположенного по адресу: Краснодарский край, г.Курганинск, Привокзальная площадь, не позволяют привести в соответствие с проектом реконструкции кафе «Дорожное» пристроек литер " Al, А2, a, al" без вреда эксплуатационно-конструктивным характеристикам, а также без причинения ущерба основному строению литер "А".

Таким образом, приведение здания кафе «Дорожное» расположенного по адресу: <...> в соответствие с разрешением на реконструкцию и проектом реконструкции, вызовет вред эксплуатационно-конструктивным характеристикам, и причинение ущерба основному строению литер "А".

3. При проведении осмотра произведены геодезические измерения на объекте экспертизы и определены координаты закреплённых на местности поворотных точек углов исследуемого здания литер «А», «А1», «А2», «а», «al» на земельном участке с кадастровым номером 23:16:0601025:23 расположенного по адресу <...>.

В приложении №1 экспертом произведено графическое компьютерное моделирование фактических поворотных точек углов исследуемого здания литер «А», «А1», «А2», «а», «al» и границ земельного участка с кадастровым номером 23:16:0601025:23 расположенного по адресу <...> в соответствии со сведениями внесенными в ЕГРН (каталог координат земельного участка с кадастровым номером 23:16:0601025:23, расположенного по адресу: <...> (выписка из ЕГРН от 05.03.2018г. земельного участка с кадастровым номером 23:16:0601025:23, на листах г/д 31-37, том 4 ).

Согласно Приложению №1 определено следующее, что здание литер «А», «А1», «А2», «а», «al», находится в границах земельного участка с кадастровым номером 23:16:0601025:23 расположенного по адресу <...> (см.Приложение №1).

4. Постановлением главы администрации города Курганинска Курганинского района Краснодарского края от 05 апреля 2002 года №269 «Об утверждении дополнений к плану красных линий улиц города Курганинска», красная линия пересекала существующее строение литер «А» (1990 год постройки) расположенное на земельном участке по адресу <...>.

В соответствии с Решением Курганинского районного суда Краснодарского края от 24.05.2018 г. постановление главы администрации города Курганинска Курганинского района Краснодарского края от 05 апреля 2002 года №269 «Об утверждении дополнений к плану красных линий улиц города Курганинска», отменено в части установления красной линии в отношении здания кафе «Дорожное», литер «А» и земельного участка, площадью 664 кв.м., кадастровый номер 23:16:0601025:23, на котором оно расположено, по адресу: <...>.

Таким образом, ограничения в виде красных линий, ПЗЗ и иных градостроительных ограничений, действующих на момент рассмотрения спора отсутствуют.

5. Сопоставив требования СП 62.13330.2011 с фактическим расположением газопровода низкого давления по стене литера А1, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 23:16:0601025:23 по адресу: <...> эксперт приходит к выводу о том, что участок надземного распределительного газопровода низкого давления к кафе «Дорожное» соответствует СП 62.13330.2011* Газораспределительные системы. Актуализированная редакция СНиП 42-01-2002.

6. На основании проведенного исследования эксперт ООО Бюро независимых судебных экспертиз»» пришел к следующим выводам:

- Обследованное нежилое здание кафе «Дорожное», расположенного по адресу: <...> (литеры A, Al, А2, a, al), построено без явных нарушений требований нормативных документов.

- Качество выполненных работ является удовлетворительным и соответствует требованиям действующих норм и инструктивных документов.

- Дефектов, затрудняющих нормальную эксплуатацию исследуемого строения, влияющих на несущую способность и снижающих срок службы его конструкций не обнаружено.

- Исследуемый объект, нежилое здание кафе «Дорожное», расположенное по адресу: <...> (литеры A, Al, А2, a, al), соответствует основным строительно-техническим нормам и правилам, на строительство нежилых зданий по примененным материалам и качеству строительства.

- Планировочное решение помещений нежилого здания кафе «Дорожное», расположенного по адресу: <...> (литеры A, Al, А2, a, al) соответствует его функциональному назначению.

-Исследуемое нежилое здание кафе «Дорожное», расположенное по адресу: <...> (литеры A, Al, А2, a, al) имеет электроснабжение, отопление, газоснабжение, систему противопожарной сигнализации, а следовательно обеспеченно инженерными сетями и доступно для маломобильных групп населения.

- Прилегающая территория к нежилому зданию кафе «Дорожное» по ул.Привокзальная площадь в г.Курганинске имеет достаточно хорошую транспортную доступность и обеспеченность парковочными местами (см.Фотоматериалы).

7. Архитектурно-конструктивные решения, сложившаяся застройка, а так же физический износ основного строения литер «А» расположенного по адресу: Краснодарский край, г.Курганинск, Привокзальная площадь, не позволяют привести в соответствие с проектом реконструкции кафе «Дорожное» пристроек литер " Al, А2, a, al" без вреда эксплуатационно-конструктивным характеристикам, а также без причинения ущерба основному строению литер "А".

Таким образом, приведение здания литер А в соответствие с разрешением на реконструкцию и проектом реконструкции кафе «Дорожное», вызовет вред эксплуатационно-конструктивным характеристикам, и причинение ущерба основному строению литер "А".

Исследовав представленные сторонами доказательства, в совокупности с заключением судебной экспертизы и выслушав объяснения сторон, суд приходит к выводу, что в пределах границ земельного участка принадлежащего ответчику по первоначальному иску с кадастровым номером 23:16:0601025:23 по адресу: <...> расположены объекты недвижимого имущества, принадлежащие ФИО1:

кафе «Дорожное» полезной площадью 164,8 кв. м, основной – 43,7 кв. м., принадлежащий на праве собственности ответчику по первоначальному иску на основании свидетельства о государственной регистрации права от 14.12.1999 серии КК № 040665 и незавершенная строительством часть нежилого строения литера А1 общей площадью 86,2 кв. м, так же принадлежащий ответчику по первоначальному иску на основании свидетельства о государственной регистрации права от 17.05.2005 серии 23-АА № 339358, которые были приобретены предпринимателем на основании договора купли-продажи от 30.11.1999г., в связи с чем самовольными постройками не являются.

Постановлением № 953 главы Курганинского района от 06.05.2004г. ФИО1 было разрешено выполнить реконструкцию кафе "Дорожное" в соответствии с проектной документацией, разработанной архитектором ФИО5 и прошедшей экспертизу в МУП "Курганинсккапстрой" (сводное экспертное заключение № 266 от 30.12.2003г.).

14 апреля 2005г. ФИО1 получила разрешение на строительство в МУ "Управление архитектуры и градостроительства администрации Курганинского района, в соответствии с Постановлением № 953 от 06.05.2004г., которым ответчику так же было разрешена реконструкция принадлежащего ей объекта - кафе "Дорожное".

Спорное строение возведено ответчиком с соблюдением градостроительных, строительных, противопожарных и санитарно-эпидемиологическим нормам и правилам, не создает угрозу жизни и здоровью граждан, не влияет на нормальную эксплуатацию земельных участков смежных землепользователей.

Вместе с тем, в ходе судебной экспертизы установлено, что линейные параметры основной пристройки литер «А2», веранды литер «а» и веранды литер «al» не соответствуют проектным по своим параметрам (площади ). Однако, сложившаяся застройка, с учетом ее архитектурно-конструктивного решения, а так же физического износа основного строения литер «А», не позволяют привести пристройки литер " Al, А2, a, al" в соответствие с проектом реконструкции кафе «Дорожное» без вреда эксплуатационно-конструктивным характеристикам, а также без причинения ущерба основному строению литер "А".

Весь объект находится в границах земельного участка с кадастровым номером 23:16:0601025:23 расположенного по адресу <...>. Ограничения в виде красных линий, ПЗЗ и иных градостроительных ограничений, на земельном участке действующих на сегодняшний день не имеется.

Газопровода низкого давления расположенный по стене литера А1, соответствует СП 62.13330.2011* Газораспределительные системы. Актуализированная редакция СНиП 42-01-2002, что так же следует из письма АО "Курганинскрайгаз" от 18.10.2016г. № 1539 согласно которому участок надземного распределительного газопровода низкого давления к кафе "Дорожное" ул.Привокзальная площадь, г.Курганинск соответствует требованиям Правил охраны газораспределительных сетей, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 878 от 29.11.2000г. и СП 62.13330.2011 Газораспределительные системы.

Самовольная постройка подлежит сносу или приведению в соответствие с параметрами, установленными правилами землепользования и застройки, документацией по планировке территории, или обязательными требованиями к параметрам постройки, предусмотренными законом (далее - установленные требования), осуществившим ее лицом либо за его счет, а при отсутствии сведений о нем лицом, в собственности, пожизненном наследуемом владении, постоянном (бессрочном) пользовании которого находится земельный участок, на котором возведена или создана самовольная постройка, или лицом, которому такой земельный участок, находящийся в государственной или муниципальной собственности, предоставлен во временное владение и пользование, либо за счет соответствующего лица, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 3 настоящей статьи, и случаев, если снос самовольной постройки или ее приведение в соответствие с установленными требованиями осуществляется в соответствии с законом органом местного самоуправления (абзац 3 пункта 2 статьи 222 Гражданского кодекса).

По смыслу статьи 222 Гражданского кодекса, а также разъяснений содержащихся в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 10, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 22 от 29.04.2010 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" (далее - Постановление N 10/22), Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.2010 N 143 "Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения арбитражными судами статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации" и Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 03.07.2007 N 595-О-П, в предмет доказывания по спору о сносе самовольных построек входят, в частности, следующие обстоятельства:

- отведение земельного участка в установленном порядке именно для строительства спорных построек;

- соблюдение ответчиком градостроительных, строительных норм и правил при возведении спорных построек;

- установление факта нарушения прав и интересов истца.

Недоказанность хотя бы одного из указанных признаков является достаточным основанием для отказа в иске о сносе самовольной постройки.

Судом установлено, что спорные объекты возведены на земельном участке предпринимателя в соответствии с его целевым назначением и в границах земельного участка к/н 23:16:0601025:23 по адресу: <...> при наличии разрешительной документации на реконструкцию спорного объекта, в отсутствие отклонений от Правил землепользования и застройки на территории муниципального образования Курганинский район при реконструкции объекта.

Принятие решения о сносе спорных объектов противоречит статье 1 Протокола N 1 к Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод, части 3 статьи 35 Конституции Российской Федерации, статьям 209, 235 Гражданского кодекса Российской Федерации и может привести к лишению ответчика права собственности на имущество, которое ему принадлежит, и имущество которое возможно использовать в соответствии с назначением земельного участка.

Допустимых и достаточных доказательств о том, что возведенные объекты каким-то образом нарушают права и охраняемые законом интересы других лиц или создает угрозу жизни и здоровью граждан, администрацией не представлено.

При изложенных обстоятельствах, с учетом заключения судебной строительно-технической экспертизы и представленных в материалы дела доказательств, в удовлетворении первоначальных исковых требований о сносе спорного объекта надлежит отказать, поскольку истец в порядке ст. 65 АПК РФ не доказал основания подлежащие доказыванию при обращении с иском о сносе объекта самовольного строительства.

Производство по встречному иску ИП ФИО1 о признании права собственности на основную пристройку - Лит.А1 86,2 кв.м., основную пристройку - Лит. А2 79,4 кв.м., веранду - Лит.а 83,2кв.м., веранду - Лит.а1 20 кв.м., общей площадью литеров 268,8кв.м. подлежит прекращению в порядке ст. 150 АПК РФ, поскольку в настоящее время имеется вступивший в законную силу решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.05.2016 по делу А32-44732/2015, вынесенное по спору между ИП ФИО1 и администрации Курганинского городского поселения Курганинского района о признании права собственности на реконструированный объект: нежилое здание кафе «Дорожное» общей площадью 467,9 кв. м (литеры А, А1, А2, а, а1), расположенное на земельном участке площадью 664 кв. м по адресу: Краснодарский край, г. Курганинск, Привокзальная площадь, которым истцу было отказано в удовлетворении иска о признании права.

В соответствии пунктом 2 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что имеется вступивший в законную силу принятый по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям судебный акт арбитражного суда, суда общей юрисдикции или компетентного суда иностранного государства.

Применительно к норме пункта 2 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации под лицами, по спору между которыми имеется вступивший в силу судебный акт, подразумеваются процессуальные истцы, ответчики и третьи лица, заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора.

Предмет иска определяется как материально-правовое требование истца к ответчику. Под основанием иска понимают те факты, которые обосновывают требование о защите права или законного интереса. В основание иска входят лишь юридические факты, то есть факты, с которыми нормы материального права связывают возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей субъектов спорного правоотношения.

Сопоставив предмет и основание иска по делу А32-44732/2015 и по настоящему делу, суд пришел к правомерному выводу о наличии достаточных оснований для прекращения производство по делу, так как предмет и основание иска по указанным делам идентичны, спор между одними и теми же лицами.

В ходе судебного разбирательства судом были исследованы подлинники или надлежащим образом заверенные копии приведенных документов.

Судебные расходы подлежат распределению в порядке ст. 110 АПК РФ.

В связи с прекращением производства по встречному иску ИП ФИО1 надлежит выдать справку на возврат из бюджета 4 000 рублей госпошлины, уплаченные при подаче иска .

На основании вышеизложенного, руководствуясь названными нормативными актами, статьями 27, 105, 110, 150, 167-170, 176, суд

РЕШИЛ:

По первоначальному иску:

В иске отказать.

По встречному иску:

Производство по делу прекратить.

ИП ФИО1 выдать справку на возврат из бюджета уплаченные при подаче иска 4 000 рублей госпошлины.

Решение может быть обжаловано в течении месяца от даты его принятия в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Краснодарского края.

Судья А.Г. Пристяжнюк