Решение от 17 ноября 2022 г. по делу № А60-46689/2022

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело №А60-46689/2022
17 ноября 2022 года
г. Екатеринбург



Резолютивная часть решения объявлена 10 ноября 2022 года

Полный текст решения изготовлен 17 ноября 2022 года


Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи А.В. Гонгало при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Эл-Мед» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) о признании незаконным решения антимонопольного органа от 03.08.2022 № 066/06/106-2615/2022,

при участии в деле в качестве третьего лица ГАУЗ Свердловской области "Свердловская областная клиническая психиатрическая больница"

при участии в судебном заседании

от заявителя: ФИО2, доверенность от 19.04.2022 № 5 (онлайн заседание).

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда, в заседание не явились.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду не заявлено.

ООО «Эл-Мед» обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с исковым заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области о признании недействительным решения.

Определением суда от 31.08.2022 заявление принято к производству.

В предварительном судебном заседании в порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица привлечено ГАУЗ Свердловской области "Свердловская областная клиническая психиатрическая больница".

К материалам дела приобщен представленный третьим лицом письменный отзыв с приложенными документами.

Заинтересованным лицом представлены материалы административного производства, а также письменный отзыв. В удовлетворении заявленных требований просит отказать согласно изложенным в нем доводам.

Рассмотрев материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела, в Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области поступила жалоба ООО «Эл-Мед» (вх. № 4022-ЭП/22 от 29.07.2022г.) о нарушении заказчиком в лице ГАУЗ СО «СОКПБ», его комиссией при осуществлении электронного аукциона на поставку агглютинирующей сыворотки (извещение № 0362200014422000341), Закона о контрактной системе, соответствующая требованиям ст.105 Закона о контрактной системе.

В своей жалобе заявитель указал, что извещение о проведении закупки составлено с нарушениями норм Закона о контрактной системе, а именно: техническое задание составлено таким образом, что под установленные по позиции № 8 заказчиком характеристики возможно поставить товар одного-единственного производителя АО «НПО по медицинским иммунобиологическим препаратам «Микроген», а также заявитель указывает на то, что заказчиком неправомерно, по его мнению, в качестве требования к форме выпуска установлена характеристика «ампула», т.к. данный показатель не предусмотрен соответствующей позицией КТРУ.

По результатам рассмотрения указанного заявления заинтересованным лицом вынесено решение от 03.08.2022 № 066/06/106-2615/2022 об отсутствии в действиях заказчика ГАУЗ СО «СОКПБ» нарушений Закона о контрактной системе.

Не согласившись с вынесенным решением, заявитель обратился в Арбитражный суд Свердловской области с настоящим заявлением.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, суд пришел к следующим выводам.

Согласно ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 5. ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо (ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

На основании ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Исходя из материалов дела, 22.07.2022 на официальном сайте опубликовано извещение о проведении электронного аукциона № 0362200014422000341 на поставку агглютинирующей сыворотки.

Начальная (максимальная) цена контракта составила 237 167, 11 рублей.

Электронный аукцион начинается с размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении закупки. Заявка на участие в закупке должна содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктами "м" - "п" пункта 1, подпунктами "а" - "в" пункта 2, пунктом 5 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона. Заявка также может содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктом "д" пункта 2 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона (ч. 1 ст. 49 Закона о контрактной системе).

В силу п. 1 ч. 2 ст. 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать следующие электронные документы:

1) описание объекта закупки в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона.

Заказчик в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, при описании объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

1)в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

2)использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в таком описании должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии (п.п. 1, 2 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе).

При этом согласно ч. 2 ст. 33 Закона о контрактной системе описание объекта закупки в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться.

Комиссией установлено, что наименованием объекта закупки является «поставка агглютинирующей сыворотки» с характеристиками и в количестве, определенном описанием объекта закупки извещения.

Согласно структурированной форме извещения заказчиком для целей проведения данной закупочной процедуры выбран следующий код по ОКПД2 - 21.20.23.111 Препараты диагностические.

Исходя из описания объекта закупки следует, что единицей измерения товара в данной закупке является «ампула» (позиция № 3 - № 6, № 9 - № 16), «набор» (позиция № 1 - № 2, № 17 -№ 18) и «упаковка» (позиция № 7 - № 8, № 19).

Согласно пояснений заявителя, заказчик (третье лицо в настоящем споре) неправомерно не использовал позицию КТРУ (КТРУ 21.20.23.110-00010274, КТРУ 21.20.23.110-00010038 или КТРУ 21.20.23.110¬00008906), которая предусматривает в качестве единицы измерения «набор» и не предусматривает понятия «ампула».

На основании п. 5 ч. 1 ст. 42 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее следующую информацию: наименование объекта закупки, информация (при наличии), предусмотренная правилами использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, установленными в соответствии с частью 6 статьи 23 настоящего Федерального закона, указание (в случае осуществления закупки лекарственных средств) на международные непатентованные наименования лекарственных средств или при отсутствии таких наименований химические, группировочные наименования.

Порядок формирования и ведения в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также правила использования указанного каталога устанавливаются Правительством Российской Федерации (ч. 6 ст. 23 Закона о контрактной системе).

Постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 № 145 утверждены Правила формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее — Правила, утв. Постановлением Правительства РФ № 145).

Согласно пп. «б» п. 2 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ № 145, каталог используется заказчиками в целях: описания объектов закупки, которое включается в извещение об осуществлении закупки, приглашение и документацию о закупке (в случае если Федеральным законом предусмотрена документация о закупке).

Заказчики обязаны применять информацию, включенную в позицию каталога в соответствии с подпунктами "б" - "г" и "е" - "з" пункта 10 Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 8 февраля 2017 г. N 145 "Об утверждении Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", с указанной в ней даты начала обязательного применения. При этом заказчик обязан при осуществлении закупки использовать информацию, включенную в соответствующую позицию, в том числе указывать согласно такой позиции следующую информацию:

а)наименование товара, работы, услуги;

б)единицы измерения количества товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги (при наличии);

в)описание товара, работы, услуги (при наличии такого описания в позиции) (п. 4 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ № 145).

В случае предоставления дополнительной информации, предусмотренной пунктом 5 Правил, заказчик обязан включить в описание товара, работы, услуги обоснование необходимости использования такой информации (при наличии описания товара, работы, услуги в позиции каталога) (п. 6 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ № 145).

В случае осуществления закупки товара, работы, услуги, в отношении которых в каталоге отсутствуют соответствующие позиции, заказчик осуществляет описание товара, работы, услуги в соответствии с требованиями статьи 33 Федерального закона.

В качестве кода каталога товара, работы, услуги, на которые в каталоге отсутствует соответствующая позиция, указывается код такого товара, работы, услуги согласно Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) ОК 034-2014 (п. 7 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ № 145).

Согласно пояснениям третьего лица следует, что ни одна из имеющихся позиций КТРУ не удовлетворяет потребность заказчика, поскольку заказчик не покупает наборы. Заказчику нужен конкретный товар с единицей измерения или штука, или ампула, или флакон. Набор/комплект подразумевает поставку не менее двух составляющих (например, реагент и растворитель). Заказчику же нужны исключительно сыворотки без дополнительных составляющих и без дополнительных затрат на сопутствующие товары, которые заказчику не нужны. Единица измерения в КТРУ при его применении не подлежит изменению или дополнению, поэтому заказчику не подходят указанные заявителем позиции КТРУ.

Кроме того, из пояснений представителя заказчика следует, что указанная в техническом задании характеристика товара «ампула» соответствует потребностям заказчика с учетом специфики его деятельности: «ампула является герметичным сосудом, не допускающим разгерметизацию, попадание неблагоприятных факторов окружающей среды, что предотвращает порчу товара при его хранении. При этом заказчиком учитывалась необходимость конечного результата: достоверный результат анализа, сохранность патогенных образцов в период хранения и отсутствие возможности улетучивания опасных веществ».

Также было установлено, что, исходя из содержания жалобы следует намерение предложить к поставке товар в виде флакона, однако предлагаемые им позиции КТРУ, которыми, по его мнению, заказчик должен был руководствоваться при формировании технического задания, в качестве единицы измерения используют указание на «набор».

Согласно ст.6 Закона о контрактной системе одним из принципов контрактной системы в сфере закупок является ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

На основании вышеизложенного, учитывая, что использование позиции КТРУ, предполагающей осуществление закупки целого набора, в то время как заказчик испытывает потребность лишь в закупке сыворотки, включение при описании объекта закупки характеристики единицы измерения закупаемого товара «ампула» будет отвечать потребности заказчика и будет соответствовать принципу эффективности осуществления закупок и целесообразности расходования бюджетных средств.

Далее, заявитель считает, что под установленные заказчиком по позиции № 8 характеристики подходит товар одного единственного производителя - АО «НПО по медицинским иммунобиологическим препаратам «Микроген».

В силу положений описания объекта закупки по позиции № 8 технического задания заказчик закупает товар со следующими характеристиками:

8
Антитоксин (антиген) дифтерийный диагностический

упаковка

3
Количество в упаковке

10 ампул



Объем ампулы

1 мл



Форма выпуска

сухая



Срок годности

Не менее 80 % на момент поставки товара


Как пояснил представитель заинтересованного лица, в ходе рассмотрения жалобы представитель заказчика на обозрение Комиссии предоставил доказательства, подтверждающие соответствие позиции № 8 технического задания товара как минимум двух производителей:

—Антитоксина (антигена) дифтерийного диагностического НПО Микроген;

—ОАО Биомед им. Мечникова.

Кроме того, при формировании начальной (максимальной) цены контракта заказчиком были получены коммерческие предложения от трех хозяйствующих субъектов, готовых предложить к поставке товар, соответствующий описанию объекта закупки, как минимум двух различных производителей:

—КП б/д № 566 от ООО «ГЕМ»;

—КП б/д № 463 от ООО «ЛАМЕТ»;

—КП б/д № 649 от ООО «Эколаб-Диагностика».

В силу п. 5 ч. 4 ст. 105 Закона о контрактной системе при проведении электронных процедур жалоба может быть подана в контрольные органы в сфере закупок, предусмотренные частью 3 настоящей статьи, исключительно с использованием единой информационной системы путем формирования и размещения в этой системе следующей информации: указание на обжалуемые действия (бездействие) субъекта (субъектов) контроля, доводы жалобы.

Вместе с тем, заявителем не предоставлено доказательств, подтверждающих позицию о том, что под установленные по позиции № 8 технического задания характеристики не подходит товар иных производителей.

Третьим лицом, в свою очередь, доказательства, опровергающие вывод заявителя о том, что по позиции № 8 технического задания соответствует товар одного-единственного производителя представлено.

Кроме того при оценке доводов заявителя суд считает необходимым обратить внимание на то, что само по себе обстоятельство, когда необходимый препарат производится единственным производителем, не свидетельствует о том, что организатором торгов ограничено количество участников закупки.

Изучив материалы дела и доводы сторон в совокупности по правилам ст. 71 АПК РФ, суд соглашается с позицией антимонопольного органа о том, что решение от 03.08.2022 №066/06/106-2615/2022 является законным и обоснованным.

При указанных обстоятельствах, основания для удовлетворения заявленных требований у суда отсутствуют.

Расходы заявителя по оплате государственной пошлины на основании ст. 110 АПК РФ относятся на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении заявленных требований отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.


Судья А.В. Гонгало