Решение от 23 ноября 2019 г. по делу № А82-7479/2019

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯРОСЛАВСКОЙ ОБЛАСТИ

150999, г. Ярославль, пр. Ленина, 28 http://yaroslavl.arbitr.ru

Именем Российской Федерации


Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А82-7479/2019
г. Ярославль
23 ноября 2019 года
Резолютивная часть решения объявлена 12 ноября 2019 года

Полный текст решения изготовлен 23 ноября 2019 года


Арбитражный суд Ярославской области в составе судьи Марусина В.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании заявление Акционерного общества "Желдорреммаш" в лице филиала Ярославского электровозоремонтного завода им. Б.П. Бещева (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (ИНН <***>, ОГРН <***>)

третьи лица: индивидуальный предприниматель ФИО2, Мэрия города Ярославля, Публичное акционерное общество "Территориальная генерирующая компания №2", Акционерное общество "Ярославские энергетические системы"

о признании незаконными и отмене решения и предписания Ярославского УФАС России от 03.04.2019 по делу № 07-03/10-18 о нарушении антимонопольного законодательства


при участии:

от заявителя – ФИО3, представитель по доверенности от 07.06.2019,

от ответчика – ФИО4, представитель по доверенности от 27.11.2018,

от третьего лица (ИП ФИО2) – ФИО2 лично, ФИО5, представитель по доверенности от 16.08.2018,

от остальных третьих лиц – не явились,



установил:

Акционерное общество "Желдорреммаш" в лице филиала Ярославского электровозоремонтного завода им. Б.П. Бещева (далее по тексту также «заявитель», «ЯЭРЗ») обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области о признании недействительными решения и предписания от 03.04.2019 по делу № 07-03/10-18 о нарушении антимонопольного законодательства.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены индивидуальный предприниматель ФИО2, Мэрия города Ярославля, Публичное акционерное общество "Территориальная генерирующая компания №2", Акционерное общество "Ярославские энергетические системы".

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования и доводы заявления, а также дополнений к заявлению от 05.06.2019 и от 12.11.2019..

Представитель ответчика требования не признал, свои доводы изложил в письменном отзыве.

Третье лицо ИП ФИО2 и ее представитель поддержали правовую позицию ответчика, представили дополнительные письменные пояснения.

Представители третьих лиц Мэрии города Ярославля, ПАО "Территориальная генерирующая компания №2", АО "Ярославские энергетические системы", надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились, в связи с чем дело, в порядке статьи 156 АПК РФ, рассматривается в их отсутствие.

При этом ПАО «ТГК-2» в письменном отзыве от 09.07.2019 просило рассмотреть дело в отсутствие своего представителя. В этом же отзыве данное третье лицо указало, что ранее объект по адресу <...>, литер К находился в зоне деятельности ЕТО-1 (ПАО «ТГК-2») и его теплоснабжение осуществлялось от теплоисточника АО «Желдорреммаш» (ОАО «ЯЭРЗ»). В связи с утверждением схемы теплоснабжения г. Ярославля на период 2018-2033гг приказом Минэнерго России от 26.10.2017 № 1017 объект по адресу <...>, литер К более не относится к зоне деятельности ЕТО-1 (п.9.4, Глава 16, том 4, стр. 153-156). Договор поставки тепловой энергии с АО «Желдорреммаш» (ОАО «ЯЭРЗ») и договор теплоснабжения с ИП ФИО2 были расторгнуты.

В дополнительных письменных пояснениях от 17.09.2019 ПАО «ТГК-2» указало, что согласно действующей схемы теплоснабжения г. Ярославля на период 2018-2033гг., утвержденной Приказом Минэнерго России от 26.10.2017г. №1017 из зоны деятельности ЕТО-1 исключена котельная ОАО «Желдорреммаш» и подключенные к ней объекты по адресам ул. Тарная, д. 3 и ул. Песочная, д. 1. (глава 1 раздел 1, 2 стр. 3; глава 16 том 4 стр. 152-155). Также указано, что решение по теплоснабжению данных источников будет принято при последующей актуализации схемы теплоснабжения (глава 18 стр. 47, 50). С учетом вышеизложенного, действующей схемой теплоснабжения г. Ярославля, решение о необходимости переключения объектов по адресам ул. Тарная, д. 3 и ул. Песочная, д. 1 на ТЭЦ-3 ПАО «ТГК-2» не принято. Данные объекты изначально не входили в перечень объектов, которые подлежат переключению на источник ПАО «ТГК-2» - ТЭЦ-3. Перечень переключаемых объектов был согласован со стороны ДГХ мэрии г. Ярославля и ОАО «Желдорреммаш» (Технические условия от 10.02.2016г. №2/3 ТУ0002-0007-2016). Согласно п. 17 Правил подключения к системе теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства от 05.07.2018г. №787 (далее - Правила) техническая возможность подключения существует при одновременном наличии резерва пропускной способности тепловых сетей, обеспечивающего передачу необходимого объема тепловой энергии, теплоносителя, и резерва тепловой мощности источников тепловой энергии. В настоящее время резерв тепловой мощности теплоисточника ТЭЦ-3 ПАО «ТГК-2» имеется. Принимая во внимание п. 4 Правил и то, что объект, расположенный по адресу ул. Песочная, д. 1, находится в зоне эксплуатационной ответственности АО «Ярославские энергосистемы», вопрос определения резерва пропускной способности тепловых сетей для подключения данного объекта к системе теплоснабжения относится к компетенции данной организации (квартальная схема тепловых сетей прилагается).

Мэрия г. Ярославля в письменных пояснениях от 01.08.2019 указала, что согласно действующей схемы теплоснабжения (без актуализации) городского округа города Ярославль до 2033 года для заявителя источником теплоснабжения является котельная Ярославского электровозоремонтного завода им. Б.П. Бещева. Данная котельная относится к производственным котельным, производящим тепло для производственных нужд, зона действия котельной ограничена.

Третье лицо АО "Ярославские энергетические системы" в письменных пояснениях от 21.10.2019 сообщило, что согласно п. 7.4.1 Главы 7 Схемы теплоснабжения городского округа города Ярославля до 2031 года (актуализация 2016 год) на 2016 было запланировано переключение нагрузки котельной ЯЭРЗ им. Б.П. Бещева на Ярославскую ТЭЦ-3 (таблица 6.8.1) с выполнением ряда мероприятий по переключению котельной ЯЭРЗ им. Б.П. Бещева (табл. 7.4.2). Протоколом совещания от 30.11.2015г по вопросам управления и оптимизации схемы теплоснабжения в зоне действия ЕТО-1 г. Ярославля в связи с невозможностью перевода ряда нагрузок котельной ЯЭРЗ им. Б.П. Бещева на сети центрального теплоснабжения ввиду их значительной удаленности от существующих сетей было поручено Мэрии города Ярославля проработать вопрос об источниках альтернативного теплоснабжения с собственниками помещений. В п.2.1.12 инвестиционной программой АО «Ярославские Энергосистемы» (до реорганизации МУП «Яргорэнергосбыт» г. Ярославля) по развитию системы теплоснабжения в городе Ярославле на 2016-2018гг. были заложены требуемые мероприятия по переключению котельной ЯЭВЗ им. Б.П. Бещева на сети центрального теплоснабжения, за исключением потребителей на ул. Тарная 3, ул. Песочная 1. Совещанием от 23.06.2016 по вопросу организации теплоснабжения потребителей котельной ЯЭРЗ им. Б.П. Бещева с представителями НКО «Фонда «Энергоэффективностн», ДГХ, ПАО «ТГК-2» было озвучено, что ПАО «ТГК-2» не рассматривался вопрос строительства альтернативного источника ввиду значительных сроков по его реализации. Принято решение обязать ЯЭРЗ им. Б.П. Бещева продолжать теплоснабжение потребителей в течение отопительного периода 2016-2017 гг. Совещанием от 12.07.2016 было поручено ОАО «ТГК-2» проработать все варианты теплоснабжения потребителей (ул. Тарная, 3, ул. Песочная, 1) в зоне деятельности ЕТО-1, а ДГХ мэрии г. Ярославля включить мероприятия по переключению указанных потребителей в схему теплоснабжения. В п. 6.10 Главы 6 Схемы теплоснабжения городского округа города Ярославля до 2033 года (актуализация 2018 год) предусмотрено в 2017-2018 переключение сторонних потребителей по ул. Тарная от ЯЭРЗ им. Б.П. Бещева на проектируемый источник. В Схеме теплоснабжения городского округа города Ярославля до 2034 года (актуализация 2019 год) мероприятия по переключению потребителей по ул. Тарная не предусмотрены, и сама Схема приказом Министерства Энергетики РФ не утверждалась. Сведения у АО «Ярославские Энергосистемы» о проектировании альтернативного источника тепловой энергии для потребителей по ул. Тарная, ул. Песочная отсутствуют.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон и третьего лица ИП ФИО2, суд установил следующее.

Дело № 07-03/10-18 возбуждено ответчиком по заявлению ИП ФИО2

В ходе рассмотрения дела Комиссией Ярославского УФАС установлены следующие обстоятельства.

ИП ФИО2 на праве собственности принадлежит нежилое здание, расположенное по адресу: <...>, литер К.

Здание, расположенное по указанному адресу, снабжалось тепловой энергией в горячей воде в рамках договора теплоснабжения №8/9 от 01.01.2010, дополнительного соглашения №1 от 01.12.2011, заключенного между ОАО «Желдорреммаш» (в лице ЯЭРЗ) и ООО «Оптово - розничная торговая и производственная фирма «Бакалея» (далее — ООО «Бакалея»).

15.12.2017 ПАО «ТГК-2» письмом №01-4-13-1-2/я/004415-2017 сообщило, что котельная, от которой осуществляется теплоснабжение по указанному адресу, исключена из зоны деятельности единой теплоснабжающей организации, и с 01.01.2018 у ПАО «ТГК-2» отсутствуют правовые основания заключения договора.

28.02.2018 ИП ФИО2 направила в адрес ЯЭРЗ заявку на заключение прямого договора теплоснабжения в отношении принадлежащего ей нежилого здания по указанному адресу.

К заявке приложен перечень документов:

- уведомление ПАО «ТГК-2» №01-4-13-1-2/Я/004415-2017 от 15.12.2017;

- акт разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности сторон с ООО «Бакалея»;

- свидетельство о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним;

- паспорт гражданина РФ;

- свидетельство ИНН и ОГРНИП;

- свидетельство о поверке теплосчетчика;

- заключение об определении расчетной мощности тепловой нагрузки для отопления здания;

- карточка организации;

- данные ответственного лица;

- пояснительная записка;

- заявка на опломбирование прибора учета тепловой энергии;

- письмо о согласовании проектной документации.

Заявка ИП ФИО2 зарегистрирована под вх.№217 от 13.03.2018.

25.05.2018 ЯЭРЗ ответил на указанную заявку отказом, пояснив следующее. Между АО «Желдорреммаш» и ООО «Бакалея» заключен договор № ЯЭРЗ 188 от 12.02.2018 на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде. В соответствии с пунктом 2.1 указанного договора тепловая энергия в горячей воде отпускается с максимумом тепловой нагрузки на отопление. Нагрузка рассчитана с учетом потребностей всех объектов, находящихся на территории ООО «Бакалея», в том числе нежилого здания, принадлежащего ФИО2 Поскольку теплоснабжение нежилого здания ФИО2 осуществляется через тепловые сети ООО «Бакалея», ЯЭРЗ предложил обратиться к последнему с заявкой на заключение договора передачи тепловой энергии.

В ответ на запрос Ярославского УФАС России (исх.№7271/07-04 от 02.07.2018) ЯЭРЗ пояснил, что основанием для отказа от заключения договора теплоснабжения с ИП ФИО2 является отсутствие технической возможности подключения к системе теплоснабжения нежилого здания по указанному адресу. Точка поставки Заводом тепловой энергии сторонним потребителям находится на его территории. Тепловые сети на участке от точки поставки тепловой энергии до точки приема тепловой энергии ИП ФИО2 принадлежат АО «Ярославские Энергосистемы» и ООО «Бакалея». Расстояние от границы балансовой принадлежности тепловых сетей Завода до точки приема тепловой энергии ИП ФИО2 составляет 100 м.

Ярославским УФАС России в действиях ЯЭРЗ по отказу в заключении договора теплоснабжения выявлены признаки нарушения пункта 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции и в соответствии со статьей 39.1 Закона о защите конкуренции в адрес федерального государственного унитарного предприятия «Ярославский электровозоремонтный завод имени Б.П. Бещева Министерства путей сообщения - филиала АО «Желдорреммаш» выдано предупреждение о необходимости прекращения указанных действий (бездействия) в срок до 7 августа 2018 года, путем надлежащего рассмотрения заявки ИП ФИО2 от 28.02.2018, вх.№217 от 13.03.2018 на заключение договора теплоснабжения.

07.08.2018 в Ярославское УФАС России от ЯЭРЗ поступило ходатайство о продлении срока выполнения предупреждения. Антимонопольным органом указанное ходатайство удовлетворено, срок выполнения предупреждения продлен до 14.08.2018 включительно.

10.08.2018 ЯЭРЗ в адрес ИП ФИО2 направил письмо №103/08-76, в котором сообщил о необходимости представления сведений и полного комплекта документов, указанных в пунктах 11, 12, 48 Постановления Правительства РФ от 16.04.2012 № 307 "О порядке подключения к системам теплоснабжения и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации".

14.08.2018 ЯЭРЗ письмом №103/08-79 сообщил в Ярославское УФАС России, что начал процедуру оформления договорных отношений с ИП ФИО2

Впоследствии ответчиком установлено, что согласно выписке из ЕГРЮЛ по состоянию на 11.02.2019 Федеральное государственное унитарное предприятие «Ярославский электровозоремонтный завод имени Б.П. Бещева Министерства путей сообщения - филиал АО «Желдорреммаш» прекращено 27.05.2004, его имущественный комплекс внесен в качестве вклада в уставной капитал акционерного общества - заявителя.

Принадлежащая АО «Желдорреммаш» котельная находится в эксплуатации ЯЭРЗ. ЯЭРЗ действует на основании доверенности АО «Желдорреммаш» №04-Ф от 01.01.2018 в лице директора ЯЭРЗ исполняет ряд полномочий от имени юридического лица, филиалом которого является, в том числе заключает договоры на поставку тепловой энергии с потребителями от котельной, находящиеся на территории завода.

14.01.2019 Ярославское УФАС России в соответствии со статьей 39.1 Закона о защите конкуренции выдало АО «Желдорреммаш» предупреждение о необходимости прекращения действий (бездействия) в срок до 29 января 2019 года, путем надлежащего рассмотрения заявки ИП ФИО2 от 28.02.2018 (вх.№217 от 13.03.2018) на заключение договора теплоснабжения, направленного в адрес ЯЭРЗ — филиала АО «Желдорреммаш».

Предупреждение получено и зарегистрировано АО «Желдорреммаш» за вх.№0017ЖДРМ от 15.01.2018.

29.01.2019 ЯЭРЗ — филиалом АО «Желдорреммаш» был осуществлен осмотр теплоузла объекта ИП ФИО2 04.02.2019 на заседании Комиссии представитель АО «Желдорреммаш» представил акт обследования узла автоматизированного коммерческого учета тепловой энергии по адресу: <...> литер К, №2 от 30.01.2019, в результате обследования установлено:

- отсутствует проектная документация на узел учета тепловой энергии;

- прокладка трубопроводов не соответствует пункту 2.20 СП 41-101-95;

- установленная арматура и количество не соответствует пунктам 4.42, 4.43, 4.49 СП 41-101-95;

- отсутствует теплоизоляция СП 41-101-95;

- отсутствуют средства автоматизации (пункт 8.10 СП 41-101-95);

- установка точек измерения теплосчетчика не соответствует пункту 5.1 Приложения к Постановлению Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 №1034 «О коммерческом учете тепловой энергии и теплоносителя» (далее — Правила №1034).

- установка термопреобразователей выполнена не в соответствии с инструкцией на их монтаж.

Указанный акт подписан директором ООО «Теплотроник», 04.02.2019 - получен представителем ИП ФИО2

18.02.2019 ЯЭРЗ в Ярославское УФАС России предоставлено требование от 15.02.2019 №14/29, а также акт обследования узла автоматизированного коммерческого учета тепловой энергии по адресу: <...> Лит.к №4 от 07.02.2019.

В акте обследования от 07.02.2019 сделано заключение, согласно которому узел автоматизированного коммерческого учета ИП ФИО2 не соответствует СП 41-101-95 «Проектирование тепловых пунктов», Постановлению Правительства РФ от 18.11.2013 №1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя» и не пригоден для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя и ввода его в эксплуатацию. Подписи ИП ФИО2 или ее представителя в акте отсутствуют.

ЯЭРЗ письмом №14/29 от 15.02.2019 предложило ИП ФИО2 для решения вопроса о заключении договора о теплоснабжения:

- разработать и представить проектную документацию на узел учета тепловой энергии

- привести узел учета тепловой энергии в соответствии с требованиями нормативно-правовых актов, указанных в акте обследования;

- представить документы, подтверждающие подключение теплопотребляющих установок к системе теплоснабжения.

В соответствии со Схемой теплоснабжения городского округа города Ярославля на период до 2033 года, утвержденной приказом Минэнерго РФ от 26.10.2017 №1017, с 01.01.2018 котельная ЯЭРЗ — филиала АО «Желдорреммаш» не входит в зону действия единых теплоснабжающих организаций.

Приказом Департамента жилищно-коммунального хозяйства энергетики и регулирования тарифов Ярославской области №81-тэ от 24.09.2018 для ЯЭРЗ установлены тарифы на тепловую энергию, поставляемую потребителям, на 2018-2023 годы с календарной разбивкой.

Указанная котельная продолжает отпускать тепловую энергию потребителям по адресам: ул. 1-я Тарная, д. 3 и ул. Песочная, д. 1. Подача теплоносителя осуществляется в соответствии с условиями договоров на поставку тепловой энергии, теплоносителя между ЯЭРЗ и сторонними потребителями: ООО «Бакалея», ООО «ЯрНико» и ГПОУ «Ярославский электромоторный техникум».

Оценив указанные обстоятельства, Комиссия Ярославского УФАС, руководствуясь положениями пункта 1 статьи 423, 426539-545 Гражданского кодекса РФ, статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее по тексту также «Закон о теплоснабжении»), пунктов 35,36,40,41 "Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации", утвержденных постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 N 808, пунктом 2 Постановления Правительства РФ от 05.07.2018 № 787 "О подключении (технологическом присоединении) к системам теплоснабжения, недискриминационном доступе к услугам в сфере теплоснабжения, изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" пришла к следующим выводам:

1. Заключение договора о подключении объекта ИП ФИО2 к теплоисточнику ЯЭРЗ не требуется, так как данный объект уже был подключен ранее к тепловым сетям единого комплекса ООО «Бакалея», получал и получает тепловую энергию в рамках договора ООО «Бакалея» с ЯЭРЗ. Объект ИП ФИО2 имеет надлежащее присоединение к сетям теплоснабжения ООО «Бакалея», что подтверждается актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности с ООО «Бакалея» (ранее объект был в составе единого комплекса ООО «Бакалея»).

2. Котельная ЯЭРЗ является единственным источником тепловой энергии, а ЯЭРЗ единственным продавцом тепловой энергии для объекта ИП ФИО2, имеющего опосредованное технологическое присоединение к тепловому источнику ЯЭРЗ через сети ООО «Бакалея». ЯЭРЗ доказательств технологического присоединения объекта ИП ФИО2 к тепловому источнику ТЭЦ-3 не представлено. Возможность получить тепловую энергию от другого источника без несения ИП ФИО2 несоизмеримых затрат (временных, финансовых, организационных) отсутствует.


3. Для заключения договора с ИП ФИО2 выработка (производство) дополнительной тепловой энергии, а также увеличение объема тепловой нагрузки для теплоснабжения объекта ИП ФИО2 не требуется, более того, тепловая нагрузка в размере 0,045 Гкал/ч для теплоснабжения объекта ИП ФИО2 уже определена решением Арбитражного суда Ярославской области по делу №А82-14290/2015 и учтена в договоре между ЯЭРЗ и ООО «Бакалея».

4. ЯЭРЗ нарушен срок ответа на заявку ИП ФИО2 о заключении договора теплоснабжения от 28.02.2018. Заявка зарегистрирована под вх.№217 от 13.03.2018, ожидаемый срок ответа до 27.03.2018, ответ направлен 25.05.2018, т. е. по истечении двух месяцев с момента когда он должен быть дан.

5. Учитывая, что события рассматриваемого дела, содержащие признаки нарушения антимонопольного законодательства, имели место после внесения существенных изменений в результате актуализации Схемы теплоснабжения, а именно исключения котельной ЯЭРЗ из зоны деятельности ЕТО ПАО «ТГК-2», Ярославским УФАС России для анализа состояния конкурентной среды с целью определения доминирующего положения определен с момента исключения котельной ЯЭРЗ из зоны деятельности ЕТО ПАО «ТГК-2». Теплоснабжение объекта ИП ФИО2 осуществляется от котельной, находящейся в эксплуатации ЯЭРЗ, по тем же сетям. АО «Желдорреммаш» занимает доминирующее положение на локальном товарном рынке теплоснабжения (поставки тепловой энергии) в географических границах присоединённой тепловой сети, от которой непосредственно осуществляется теплоснабжение объекта, расположенного по адресу: <...>, литер «К». Доля на рынке, занимаемая АО «Желдорреммаш» в лице филиала ЯЭРЗ, равна 100%.

По результатам рассмотрения дела Комиссией Ярославского УФАС принято решение, которым Действия АО «Желдорреммаш» в лице Ярославского электровозоремонтного завода имени Б.П. Бещева — филиала АО «Желдорреммаш», выразившееся в нарушении сроков рассмотрения заявки ИП ФИО2 о заключении договора теплоснабжения, необоснованном отказе ИП ФИО2 от заключения договора теплоснабжения, признаны нарушением пункта 5 части 1, части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Обществу выдано предписание в срок до 30 апреля 2019 года включительно заключить с ИП ФИО2 договор теплоснабжения нежилого здания, расположенного по адресу: <...>, литер К.

Оспаривая указанные решение и предписание, Общество приводит следующие доводы:

1. Заявитель указывает, что дело о нарушении антимонопольного законодательства возбуждено ответчиком в адрес иного лица – ФГУП «Ярославский электровозоремонтный завод имени Б.П. Бещева Министерства путей сообщения - филиал АО «Желдорреммаш», которое к заявителю не имеет никакого отношения. Предупреждение от 23.07.2018 также выдано указанному лицу, а не заявителю. Предупреждение в адрес заявителя выдано лишь 14.01.2019, со сроком исполнения до 29.01.2019, впоследствии в продлении данного срока ответчик отказал, при этом заявитель принял все зависящие от него меры для заключения договора с ИП ФИО2

2. Заявитель не считает себя обязанным заключать договор с ИП ФИО2, ссылаясь на положения пункта 3 статьи 15 Закона о теплоснабжении и действующую в рассматриваемый период Схему теплоснабжения г. Ярославля, согласно которой вся тепловая нагрузка потребителей в зоне действия котельной заявителя с 01.10.206 переведена на ТЭЦ-3 ПАО «ТГК-2».

3. Заявитель полагает, что для заключения договора теплоснабжения ИП ФИО2 не представлены документы, подтверждающие надлежащее технологическое присоединение, а также документы, подтверждающие надлежащую установку прибора учета тепловой энергии, без чего заключение договора теплоснабжения невозможно. В то же время заявитель полагает, что выданное по делу предписание налагает на него обязанность заключить с ИП ФИО2 договор теплоснабжения с условием осуществления расчета по показаниям прибора учета тепловой энергии, не пригодного для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя и ввода его в эксплуатацию.

Оценив доводы сторон, третьих лиц и представленные в дело доказательства. суд приходит к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 2 и части первой статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В рассматриваемом случае в действиях Общества антимонопольный орган усмотрел нарушение пункта 5 части 1, части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, которое, по мнению ответчика, выразилось в нарушении сроков рассмотрения заявки ИП ФИО2 о заключении договора теплоснабжения, необоснованном отказе ИП ФИО2 от заключения договора теплоснабжения.

Согласно части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителе.

Пунктом 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции установлен запрет на экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Согласно пункту 1 статьи 421 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно пунктам 1-2 статьи 15 закона о теплоснабжении потребители тепловой энергии приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения.

В системе теплоснабжения:

1) определенная схемой теплоснабжения единая теплоснабжающая организация обязана заключить договор теплоснабжения с любым обратившимся потребителем тепловой энергии, теплопотребляющие установки которого находятся в данной системе теплоснабжения;

2) лицо, владеющее на праве собственности источниками тепловой энергии, имеет право заключать долгосрочные договоры теплоснабжения с потребителями;

3) лицо, владеющее на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии, имеет право заключать договоры теплоснабжения с потребителями в случаях, установленных правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Пунктом 3 указанной статьи Закона установлено, что Единая теплоснабжающая организация и теплоснабжающие организации, владеющие на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, обязаны заключить договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в отношении объема тепловой нагрузки, распределенной в соответствии со схемой теплоснабжения. Договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом для договоров теплоснабжения, с учетом особенностей, установленных правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В рассматриваемый период времени Общество (заявитель) не являлось единой теплоснабжающей организацией.

Как следует из материалов дела и пояснений сторон, ранее объект по адресу <...>, литер К находился в зоне деятельности ЕТО-1 (ПАО «ТГК-2») и его теплоснабжение осуществлялось от теплоисточника ЯЭРЗ. В связи с утверждением схемы теплоснабжения г. Ярославля на период 2018-2033гг приказом Минэнерго России от 26.10.2017 № 1017 объект по адресу <...>, литер К более не относится к зоне деятельности ЕТО-1 (п.9.4, Глава 16, том 4, стр. 153-156).

Актуализированной на 2018 год Схемой теплоснабжения г. Ярославля вся тепловая нагрузка потребителей в зоне действия котельной заявителя с 01.10.206 переведена на ТЭЦ-3 ПАО «ТГК-2».

При этом суд пролагает, что пункт 3 статьи 15 Закона о теплоснабжении, на который ссылается заявитель, регулирует только отношения между единой теплоснабжающей организацией и теплоснабжающей организацией, и только по вопросу заключения этими лицами договоров поставки тепловой энергии.

Отношения между теплоснабжающими организациями, не являющимися ЕТО, и потребителями регулируется пунктом 2 статьи 15 Закона о теплоснабжении, который допускает заключение договоров теплоснабжения в порядке, установленном Правилами 808.

Между тем, пункт 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции закрепляет запрет на экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) занимающему доминирующее положение хозяйствующему субъекту в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара. Отказ от заключения такого договора должен быть прямо предусмотрен нормативными актами.

Применительно к рассматриваемому случаю запрет на заключение договора теплоснабжения между заявителем и ИП ФИО2 законом не установлен.

Схема теплоснабжения – это документ, содержащий предпроектные материалы по обоснованию эффективного и безопасного функционирования систем теплоснабжения поселения, городского округа, их развития с учетом правового регулирования в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности (статья 2 Федерального закона о теплоснабжении).

Таким образом, отсутствие в Схеме теплоснабжения указания на подключение объекта ФИО2 к теплоисточнику ТЭ-3 ПАО «ТГК-2» также не является запретом на заключение договора теплоснабжения.

При этом, как следует из письменных пояснений третьих лиц и не оспорено заявителем, в настоящее время мероприятия, необходимые для технологического присоединения объекта ИП ФИО2 к тепловым сетям от ТЭЦ-3, не проведены.

В связи с этим заявитель обязан заключить с ИП ФИО2 такой договор, если соблюдаются условия, указанные в пункте 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ярославской области от 24.04.2016 по делу № А82-14290/2015, рассмотренному по иску ИП ФИО2 к Обществу с ограниченной ответственностью "Оптово-розничная торговая и производственная фирма "Бакалея", с участием заявителя в качестве третьего лица, установлено, что ИП ФИО2 с 24.09.2010 является собственником нежилого здания по адресу: <...>, литер К. До 23.03.1999 указанное здание принадлежало Обществу с ограниченной ответственностью "Оптово-розничная торговая и производственная фирма "Бакалея" и входило в комплекс нежилых зданий и складов указанной организации. Между Обществом с ограниченной ответственностью "Оптово-розничная торговая и производственная фирма "Бакалея" и ОАО «Желдорреммаш» ранее действовал договор от 01.01.2010 № 8/9 на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде, по которому производилось теплоснабжение в том числе и здания ИП ФИО2 01.07.2015 между Обществом с ограниченной ответственностью "Оптоворозничная торговая и производственная фирма "Бакалея" и ОАО «ТГК-2» заключен договор теплоснабжения № 5111. В период отопительного сезона 2010 – 2011 гг. ИП ФИО2 возмещала Обществу с ограниченной ответственностью "Оптово-розничная торговая и производственная фирма "Бакалея" расходы по оплате тепловой энергии по зданию на основании договора о возмещении расходов от 14.09.2010 с учетом соглашения от 03.12.2010 о замене стороны в договоре. После окончания действия данного договора и до 2016 года ИП ФИО2 возмещала ответчику расходы по оплате тепловой энергии на основании выставляемых обществом счетов. Тепловые сети, ведущие к зданию по адресу: <...>, литер К, принадлежат Обществу с ограниченной ответственностью "Оптово-розничная торговая и производственная фирма "Бакалея". В акте от 05.04.2013 разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон указано, что участок теплотрассы от задвижки в тепловой камере УТ-14 в сторону ООО ОРТП фирма «Бакалея» и внутриплощадочные тепловые сети по адресу: <...> находятся на балансе ООО ОРТП фирма «Бакалея».

Таким образом, судом установлено, что теплоснабжение объекта недвижимого имущества, принадлежащего ФИО2, осуществляется от котельной Общества, объем теплопотребления ИП ФИО2 входит к объем теплопотребления потребителя ООО «Бакалея».

Вывод, содержащийся в оспариваемом решении УФАС о том, что для заключения договора с ИП ФИО2 выработка (производство) дополнительной тепловой энергии, а также увеличение объема тепловой нагрузки для теплоснабжения объекта ИП ФИО2 не требуется, заявителем не оспорен.

Кроме того, приказом Департамента жилищно-коммунального хозяйства энергетики и регулирования тарифов Ярославской области №81-тэ от 24.09.2018 для Общества установлены тарифы на тепловую энергию, поставляемую потребителям, на 2018-2023 годы с календарной разбивкой.

Котельная Общества продолжает отпускать тепловую энергию потребителям по адресам: ул. 1-я Тарная, д. 3 и ул. Песочная, д. 1. Подача теплоносителя осуществляется в соответствии с условиям договоров на поставку тепловой энергии, теплоносителя между ЯЭРЗ и потребителями, в то числе ООО «Бакалея».

Таким образом, материалами дела подтверждается наличие у заявителя технологической и экономической возможности заключения с ИП ФИО2 договора теплоснабжения.

При этом заявитель занимает доминирующее положение на локальном товарном рынке теплоснабжения (поставки тепловой энергии) в географических границах присоединённой тепловой сети, от которой непосредственно осуществляется теплоснабжение объекта, принадлежащего ФИО2, иные варианты теплоснабжения данного объекта отсутствуют. В связи с этим доля Общества на рынке правильно определена ответчиком в размере 100%.

Согласно пунктам 35,36 Правил № 808 для заключения договора теплоснабжения с единой теплоснабжающей организацией заявитель направляет единой теплоснабжающей организации заявку на заключение договора теплоснабжения, содержащую, среди прочего, следующие сведения:

- тепловая нагрузка теплопотребляющих установок по каждой теплопотребляющей установке и видам тепловой нагрузки (отопление, кондиционирование, вентиляция, осуществление технологических процессов, горячее водоснабжение), подтвержденная технической или проектной документацией;

- договорный объем потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя в течение срока действия договора или в течение 1-го года действия договора, если договор заключается на срок более 1 года, а в ценовых зонах теплоснабжения предложения по порядку определения объема потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя;

- срок действия договора;

- сведения о предполагаемом режиме потребления тепловой энергии;

- расчет объема тепловых потерь тепловой энергии (теплоносителя) в тепловых сетях заявителя от границы балансовой принадлежности до точки учета, подтвержденный технической или проектной документацией;

- сведения об имеющихся приборах учета тепловой энергии, теплоносителя и их технические характеристики.

К заявке на заключение договора теплоснабжения прилагаются, среди прочего, следующие документы:

- удостоверенные в установленном порядке копии правоустанавливающих документов (в том числе свидетельство о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним), подтверждающих право собственности и (или) иное законное право потребителя в отношении объектов недвижимости (здания, строения, сооружения), в которых расположены теплопотребляющие установки (при наличии);

- документы, подтверждающие подключение теплопотребляющих установок заявителя к системе теплоснабжения;

- разрешение на ввод в эксплуатацию (в отношении объектов капитального строительства, для которых законодательством о градостроительной деятельности предусмотрено получение разрешения на ввод в эксплуатацию), разрешение на допуск в эксплуатацию энергоустановки (для теплопотребляющих установок с тепловой нагрузкой 0,05 Гкал/час и более, не являющихся объектами капитального строительства, для которых законодательством о градостроительной деятельности предусмотрено получение разрешения на ввод в эксплуатацию), выданное органом федерального государственного энергетического надзора;

- акты готовности таких теплопотребляющих установок к отопительному периоду, составленные в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

В пунктах 39,40 Правил № 808 указано, что в случае отсутствия в заявке сведений или документов, указанных в пунктах 35 и 36 настоящих Правил, единая теплоснабжающая организация обязана в течение 3 рабочих дней со дня получения таких документов направить заявителю предложение о представлении недостающих сведений и (или) документов. Необходимые сведения и документы должны быть представлены в течение 10 рабочих дней. Датой поступления заявки считается дата представления сведений и документов в полном объеме. Единая теплоснабжающая организация обязана в течение 10 рабочих дней с момента получения надлежаще оформленной заявки и необходимых документов направить заявителю 2 экземпляра подписанного проекта договора. Заявитель в течение 10 рабочих дней со дня поступления проекта договора обязан подписать договор и 1 экземпляр договора направить единой теплоснабжающей организации.

Из материалов дела следует, что 28.02.2018 ИП ФИО2 направила в адрес заявителя заявку на заключение прямого договора теплоснабжения в отношении принадлежащего ей нежилого здания по указанному адресу.

К заявке приложен перечень документов:

- уведомление ПАО «ТГК-2» №01-4-13-1-2/Я/004415-2017 от 15.12.2017;

- акт разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности сторон с ООО «Бакалея»;

- свидетельство о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним;

- паспорт гражданина РФ;

- свидетельство ИНН и ОГРНИП;

- свидетельство о поверке теплосчетчика;

- заключение об определении расчетной мощности тепловой нагрузки для отопления здания;

- карточка организации;

- данные ответственного лица;

- пояснительная записка;

- заявка на опломбирование прибора учета тепловой энергии;

- письмо о согласовании проектной документации.

Заявка ИП ФИО2 зарегистрирована Обществом под вх.№217 от 13.03.2018.

Ответ на указанную заявку направлен только 25.05.2018, то есть за пределами установленного срока, что, по мнению суда, является нарушением со стороны Общества как лица, занимающего доминирующее положение на рынке, части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Также из материалов дела и пояснений представителя заявителя следует, что договор теплоснабжения между ИП ФИО2 и заявителем до настоящего времени не заключен, в том числе, по причине непредоставления ФИО2 необходимых документов о технологическом присоединении и установке прибора учета тепловой энергии.

Однако суд отмечает, что факт надлежащего технологического присоединения объекта ФИО2 подтвержден вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ярославской области от 24.04.2016 по делу № А82-14290/2015, рассмотренном, в том числе с участием Общества.

Также суд не принимает и довод заявителя об отсутствии у ИП ФИО2 узла учета тепловой энергии.

Как уже указано выше, к заявке ФИО2 о заключении договора теплоснабжения прилагались, среди прочего, свидетельство о поверке теплосчетчика, заключение об определении расчетной мощности тепловой нагрузки для отопления здания, заявка на опломбирование прибора учета тепловой энергии, письмо о согласовании проектной документации.

Какие-либо иные документы, подтверждающие надлежащее состояние узла учета тепловой энергии, и необходимые для заключения договора теплоснабжения, пунктами 35, 36 Правил № 808 не предусмотрены.

Согласно пункту 31 Правил № 808 существенными условиями договора теплоснабжения, среди прочего, являются:

- договорный объем тепловой энергии и (или) теплоносителя, поставляемый теплоснабжающей организацией и приобретаемый потребителем;

- величина тепловой нагрузки теплопотребляющих установок потребителя тепловой энергии с указанием тепловой нагрузки по каждому объекту и видам теплопотребления (на отопление, вентиляцию, кондиционирование, осуществление технологических процессов, горячее водоснабжение), а также параметры качества теплоснабжения, режим потребления тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя;

- порядок расчетов по договору;

- порядок осуществления учета потребляемой тепловой энергии и (или) теплоносителя.

Пунктом 31 "Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя", утвержденных постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя" коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях:

а) отсутствие в точках учета приборов учета;

б) неисправность прибора учета;

в) нарушение установленных договором сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.

Таким образом, наличие у заявителя претензий к состоянию узла учета тепловой энергии, установленного на объекте ФИО2, само по себе не препятствует заключению договора теплоснабжения.

Предписание, выданное ответчиком, в свою очередь, не обязывает заявителя заключать договор теплоснабжения с условием об учете тепловой энергии с использованием неисправного (ненадлежащим образом установленного) прибора учета.

При таких обстоятельствах суд считает выводы антимонопольного органа нарушении заявителем части 1статьи 10, пункта 5 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции правомерными.

Факт того, что дело о нарушении антимонопольного законодательства изначально возбуждено в отношении иного лица - ФГУП «Ярославский электровозоремонтный завод имени Б.П. Бещева Министерства путей сообщения - филиал АО «Желдорреммаш», по мнению суда, не имеет правового значения для дела. Как следует из представленных документов, определением Ярославского УФАС об отложении рассмотрения дела №07-03/10-18 от 17.12.2018 АО «Желдорреммаш» было привлечено в качестве соответчика по части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, а 14.01.2019 заявителю выдавалось предупреждение о необходимости прекращения действий (бездействия) в срок до 29 января 2019 года, путем надлежащего рассмотрения заявки ФИО2 от 28.02.2018 (вх.№217 от 13.03.2018) на заключение договора теплоснабжения.

Таким образом, процессуальных нарушений при возбуждении и рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства в действиях ответчика судом не выявлено.

Руководствуясь статьями 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ярославской области, в том числе посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте суда в сети «Интернет»,  через систему «Мой арбитр» (http://my.arbitr.ru).


Судья Марусин В.А.